2011年公路工程監(jiān)理工程師執(zhí)業(yè)資格考試合同管理講義

1、合同管理講義建設項目合同管理建設項目合同管理全國水利工程監(jiān)理工程師全國水利工程監(jiān)理工程師培訓教材培訓教材（第二版）（第二版）19961996年年4 4月月目目 錄錄第一章第一章 緒論緒論第二章第二章 合同法基本知識合同法基本知識第三章第三章 施工合同文件與合同條件施工合同文件與合同條件第四章第四章 合同策劃與合同分析合同策劃與合同分析第五章第五章 施工合同管理一般問題施工合同管理一般問題第六章第六章 工程進度與工程質(zhì)量工程進度與工程質(zhì)量第七章第七章 工程計量與支付工程計量與支付第八章第八章 工程變更與索賠工程變更與索賠第九章第九章 合同爭議的解決合同爭議的解決第一章第一章 緒論緒論第一節(jié)第一節(jié)

2、 建設工程合同管理的意義建設工程合同管理的意義第二節(jié)第二節(jié) 合同管理在工程項目建設中的地位合同管理在工程項目建設中的地位第三節(jié)第三節(jié) 合同與法律的關(guān)系合同與法律的關(guān)系 第一節(jié)第一節(jié) 建設工程合同建設工程合同管理的意義管理的意義一、基本建設管理體制改革的需要一、基本建設管理體制改革的需要二、二、對外開放，開拓國際建筑市場的對外開放，開拓國際建筑市場的需要需要三、搞好工程建設，提高建筑企業(yè)經(jīng)三、搞好工程建設，提高建筑企業(yè)經(jīng)濟效益濟效益 第二節(jié)第二節(jié) 合同管理在工程項合同管理在工程項目建設中的地位目建設中的地位一、建設工程合同的作用一、建設工程合同的作用二、合同管理在工程項目建設中的地位二、合同管理

3、在工程項目建設中的地位 一、一、建設工程合同的作用建設工程合同的作用1 1、合同確定了工程建設和管理的目標、合同確定了工程建設和管理的目標2 2、合同是工程建設過程中雙方一切活、合同是工程建設過程中雙方一切活動的準則動的準則3 3、合同是工程建設過程中雙方糾紛解、合同是工程建設過程中雙方糾紛解決的依據(jù)決的依據(jù)4 4、合同是協(xié)調(diào)并統(tǒng)一各參加建設者行、合同是協(xié)調(diào)并統(tǒng)一各參加建設者行動的重要手段動的重要手段二、合同管理在工程項目建二、合同管理在工程項目建設中的地位設中的地位1 1、合同管理貫穿于工程項目建、合同管理貫穿于工程項目建設的整個過程設的整個過程2 2、合同管理是各種管理工作的、合同管理是各

4、種管理工作的核心核心第三節(jié)第三節(jié) 合同與法律的關(guān)系合同與法律的關(guān)系一、保障市場經(jīng)濟有序運行的手段一、保障市場經(jīng)濟有序運行的手段二、合同必須守法二、合同必須守法三、合同的適用法律三、合同的適用法律四、有關(guān)建設工程合同管理的法律體四、有關(guān)建設工程合同管理的法律體系系第二章第二章 合同法基本知識合同法基本知識 中華人民共和國合同法經(jīng)中華人民共和國合同法經(jīng)第九屆全國人民代表大會第二次第九屆全國人民代表大會第二次會議于會議于19991999年年3 3月月1515日通過。日通過。 包括：總則（包括：總則（第第1 1129條條） 分則（分則（第第130130427條條） 附則（附則（第第428428條條）

5、第二章第二章 合同法基本知識合同法基本知識第一節(jié) 合同與合同法基本原則 第二節(jié) 合同的訂立第三節(jié) 合同的效力第四節(jié) 合同的履行第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止第六節(jié) 合同的違約第一節(jié)第一節(jié) 合同與合同法合同與合同法基本原則基本原則 一、合同及其特征一、合同及其特征二、合同的法律約束力二、合同的法律約束力三、合同法的基本原則三、合同法的基本原則一、合同及其特征 第2條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務的協(xié)議?！?屬于行政管理關(guān)系，不是民事關(guān)系，不適用合同法。 有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等涉及身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法。 二、合同的法律約束力 第8條規(guī)定：“依

6、法成立的合同具有法律約束力，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護。” 三、合同法的基本原則 1平等原則 第3條規(guī)定：“合同當事人的法律地位平等，一方當事人不得將自己的意志強加給另一方?！?2自愿原則 第4條規(guī)定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預”。 三、合同法的基本原則 3公平原則 第5條規(guī)定：“當事人應當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務?！?4誠信原則 第6條規(guī)定：“當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則。”三、合同法的基本原則 5合法原則 第7條規(guī)定：“當事人訂立、履行合同，應當遵

7、守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益?！钡诙?jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立 一、合同主體資格一、合同主體資格二、合同的形式二、合同的形式三、合同的訂立三、合同的訂立一、合同主體資格一、合同主體資格第第9 9條規(guī)定條規(guī)定：“當事人訂立合同，應當具有相應的當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。民事權(quán)利能力和民事行為能力?！?自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力權(quán)利能力：出生到死亡權(quán)利能力：出生到死亡行為能力：行為能力： a完全民事行為能力完全民事行為能力18歲或歲或16歲以自己勞動歲以自己勞動 b限制民事行為能力

8、限制民事行為能力10歲、精神病人歲、精神病人 （不能完全辯認自己）（不能完全辯認自己） C無民事行為能力無民事行為能力10歲精神病人歲精神病人 （不能辯認自己）（不能辯認自己） 2法人法人法人應當具備以下條件：法人應當具備以下條件：依法成立。依法成立。有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費。有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費。有自己的名稱、組織機構(gòu)和場有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。所。能夠以自己的名義享有民事權(quán)能夠以自己的名義享有民事權(quán)利和獨立承擔民事義務。利和獨立承擔民事義務。限制民事權(quán)利能力和行為能力。限制民事權(quán)利能力和行為能力。二、合同的形式二、合同的形式第10條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式，口頭形式和其他形式。法律

9、、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式?！?其他形式： 合同的公證 合同的鑒證 合同的批準 合同的登記三、合同的訂立方式三、合同的訂立方式1.要約 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 要約邀請（第5條）：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等都為要約邀請。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 三、合同的訂立方式三、合同的訂立方式2.承諾 受要約人同意要約的意思表示。3.合同成立的情形 （1）承諾生效時合同成立。 （2）當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立

10、。 （3）采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 三、合同的訂立方式三、合同的訂立方式 4.合同成立的法律效力 第8條規(guī)定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護。” 三、合同的訂立方式三、合同的訂立方式3 3、承擔締約過失責任的法律規(guī)定、承擔締約過失責任的法律規(guī)定（1 1）假借訂立合同，惡意進行磋商）假借訂立合同，惡意進行磋商 （2 2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；要事實或者提供虛假情況； （3

11、3）有其他違背誠實信用原則的行）有其他違背誠實信用原則的行為。為。第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力一、合同的生效（一）合同效力的概念 “依法成立的合同，自成立時生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”（二）附條件合同的效力 （三）限制民事行為能力人訂立合同的效力 （四）無權(quán)代理所訂立的合同的效力 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。 第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力二、二、（一）無效合同（一）無效合同 （1 1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家）一方以欺詐、脅迫的

12、手段訂立合同，損害國家利益的；利益的； （2 2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的； （3 3）以合法形式掩蓋非法目的；）以合法形式掩蓋非法目的； （4 4）損害社會公共利益的；）損害社會公共利益的； （5 5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。 （二）（二）被撤消合同被撤消合同 （1 1）合同是因重大誤解而訂立的。）合同是因重大誤解而訂立的。 （2 2）合同的訂立顯失公平。）合同的訂立顯失公平。 （3 3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的

13、情況下訂立合同。方在違背真實意思的情況下訂立合同。 第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行一、合同履行的原則一、合同履行的原則合同履行是指合同當事人按照合同的約定，全面完成合同履行是指合同當事人按照合同的約定，全面完成各自承擔的合同義務，使合同關(guān)系得以全部終止的各自承擔的合同義務，使合同關(guān)系得以全部終止的整個行為過程整個行為過程。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行一、合同履行的原則一、合同履行的原則1 1、全面履行原則、全面履行原則 當事人應當按照約定全面履行自己的義當事人應當按照約定全面履行自己的義務。務。2 2、誠實信用原則、誠實信用原則 當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合當事人應當遵循誠實信

14、用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。協(xié)助、保密等義務。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行二、合同內(nèi)容約定不明確的協(xié)議補充二、合同內(nèi)容約定不明確的協(xié)議補充合同一般包括以下條款：合同一般包括以下條款：（1 1）當事人的名稱或者姓名和住所；）當事人的名稱或者姓名和住所；（2 2）標的；）標的；（3 3）數(shù)量；）數(shù)量；（4 4）質(zhì)量；）質(zhì)量；（5 5）價款或報酬；）價款或報酬；（6 6）履行期限、地點和方式；）履行期限、地點和方式；（7 7）違約責任；）違約責任；（8 8）解決爭議的方法。）解決爭議的方法。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履

15、行二、合同內(nèi)容約定不明確的協(xié)議補充二、合同內(nèi)容約定不明確的協(xié)議補充合同法合同法6161條：條：合同生效后，當事人就合同生效后，當事人就合同質(zhì)量、價款或者報酬、履行地合同質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成協(xié)議的，可以協(xié)議補充；不能達成協(xié)議補充的，按照合同有關(guān)條款或者交補充的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。易習慣確定。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行三、價格變化后合同的履行三、價格變化后合同的履行1 1、執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，、執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格在合同約定的交付期限

16、內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價；調(diào)整時，按照交付時的價格計價；第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行三、價格變化后合同的履行三、價格變化后合同的履行3 3、逾期提取標的物的或者逾期付款的，、逾期提取標的物的或者逾期付款的，與價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；與價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。價格下降時，按照原價格執(zhí)行。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行四、抗辯權(quán)四、抗辯權(quán)1 1、同時履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)2 2、后履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)3 3、不安抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行五、代位權(quán)五、代位權(quán)債權(quán)人代位權(quán)是指債務人怠于行使其債權(quán)人代位權(quán)是指

17、債務人怠于行使其到期債權(quán)以至影響其債務清償時，到期債權(quán)以至影響其債務清償時，債權(quán)人以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵袀鶛?quán)人以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箼?quán)利的權(quán)利。使權(quán)利的權(quán)利。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行六、六、撤銷權(quán)撤銷權(quán)因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債的，

18、債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。務人的行為。第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、一、合同的變更合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓三、合同的終止三、合同的終止第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同變更后的法律效力一、合同變更后的法律效力1 1）合同變更后，原有的內(nèi)容失去效力，當事人）合同變更后，原有的內(nèi)容失去效力，當事人按照變更后的內(nèi)容履行；按照變更后的內(nèi)容履行；2 2）合同變更只對未履行的部分有效，不對已經(jīng)）合同變更只對未履行的部分有效，不對已經(jīng)履行的內(nèi)容發(fā)生效力；履行的內(nèi)容發(fā)生效力；3 3）合同變更不影響當事人請求損害賠償?shù)?/p>

19、權(quán)利；）合同變更不影響當事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利；4 4）當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推）當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。定為未變更。第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止二、合同終止的情形 （1）債務已經(jīng)按照約定履行；（2）合同解除；（3）債務相互抵銷；（4）債務人依法將標的物提存；（5）債權(quán)人免除債務；（6）債權(quán)債務同歸于一人；（7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止（二）合同的解除 1 1合同的協(xié)議解除合同的協(xié)議解除 2 2合同的單方解除合同的單方解除 “有下列情形之一的，當事人可

20、以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（3）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形?！?第六節(jié)第六節(jié) 合同違約責任合同違約責任一、違約責任的概念 違約責任是指當事人一方不履行合違約責任是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合合同義務或者履行合同義務不符合合同的約定的，依照法律規(guī)定或合同同的約定的，依照法律規(guī)定或合同的約定向?qū)Ψ疆斒氯顺袚拿袷仑煹募s定向?qū)Ψ疆斒氯顺袚拿袷仑熑?。任。?/p>

21、六節(jié)第六節(jié) 合同違約責任合同違約責任二、承擔違約責任的責任方式 1 1、繼續(xù)履行、繼續(xù)履行 不能強制繼續(xù)履行：法律上或者事實上不能履不能強制繼續(xù)履行：法律上或者事實上不能履行；債務的標的不適于強制履行或者強制履行行；債務的標的不適于強制履行或者強制履行費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行。費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行。 2 2、采取補救措施、采取補救措施 3 3、賠償損失、賠償損失第六節(jié)第六節(jié) 合同違約責任合同違約責任 3 3、賠償損失。、賠償損失。 （1 1）當事人一方不履行合同義務或者履行合）當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的損失，但不得超過違反合同履行后可以獲得的損失，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。（因違反合同可能造成的損失。（113113條）條） （2 2）違約金）違約金第六節(jié)第六節(jié) 合同違約責任合同違約責任（1）違約金 合同法合同法第第114114條規(guī)定：當事人可條規(guī)定：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違