國(guó)際私法第9章權(quán)利能力、行為能力的沖突

1、2021/4/11第九章第九章 權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法一、一、 自然人權(quán)利能力的法律適用自然人權(quán)利能力的法律適用 （一） 自然人權(quán)利能力的法律沖突1.在權(quán)利能力開始方面，各國(guó)民法的理解與規(guī)定有很大差異，概括起來有陣痛說；露頭說；獨(dú)立呼吸說；出生完成說；存活說等。2.在民事權(quán)利能力終止方面。 “在生理死亡方面” 、“推定存活制度”不同、在宣告失蹤和宣告死亡方面，各國(guó)的法律沖突表現(xiàn)得更為明顯。主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1） 有的國(guó)家同時(shí)存在宣告失蹤和宣告死亡制度，而有些國(guó)家則只是作單方面規(guī)定。（2） 失蹤宣告或死亡宣告的時(shí)間各異。（3） 失蹤宣告或死亡宣告發(fā)生

2、效力的日期不同。（4） 宣告失蹤與宣告死亡的實(shí)際法律后果不同 2021/4/12（二） 自然人權(quán)利能力的法律適用 對(duì)自然人權(quán)利能力的法律適用，各國(guó)立法和司法實(shí)踐大致有三種做法： 1.適用有關(guān)法律關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法所屬國(guó)的法律。 2.適用法院地法。 3.適用當(dāng)事人的屬人法。 但大多數(shù)國(guó)家適用當(dāng)事人的屬人法，這種方法也最為合理。 但各國(guó)對(duì)當(dāng)事人權(quán)利能力屬人法的理解往往是住所地法，而非本國(guó)法。如我國(guó)民法草案規(guī)定：自然人的民事權(quán)利能力，適用其住所地法或經(jīng)常居住地法。2021/4/13（三）涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)與法律適用 1.對(duì)涉外失蹤或死亡宣告案件的管轄權(quán)問題，有三種不同主張 （1）由當(dāng)事人國(guó)籍國(guó)管轄；

3、（2）由他的住所地國(guó)宣告；（3） 原則上由失蹤者本國(guó)法院管轄，但在一定條件下和一定范圍內(nèi)，可由其住所地國(guó)或居所地國(guó)管轄。 而大多數(shù)國(guó)家采取第三種觀點(diǎn)。思考我國(guó)的做法: 2.對(duì)于涉外失蹤或死亡宣告的法律適用，各國(guó)立法和實(shí)踐原則上均適用失蹤人屬人法；但視失蹤人國(guó)籍、住所、財(cái)產(chǎn)情況有以下不同主張：（1） 適用失蹤人的本國(guó)法。（2） 有些國(guó)家主張適用失蹤人住所地法。（3） 原則上適用失蹤人本國(guó)法，但內(nèi)國(guó)法院對(duì)死亡宣告有管轄權(quán)時(shí)適用法院地法。（4） 原則上適用失蹤人本國(guó)法，但涉及在內(nèi)國(guó)的不動(dòng)產(chǎn)時(shí)例外（5）原則上適用失蹤人本國(guó)法，但失蹤外國(guó)人在內(nèi)國(guó)有財(cái)產(chǎn)及應(yīng)依內(nèi)國(guó)法的法律關(guān)系時(shí)，適用內(nèi)國(guó)法。2021/4/

4、14草案第二十一條 自然人被宣布為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的條件，適用其住所地法律或者經(jīng)常居住地法律。如果其住所地法律或者經(jīng)常居住地法律認(rèn)為該自然人具備被宣告為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的條件，而依中華人民共和國(guó)法律認(rèn)為不具備條件的，中華人民共和國(guó)法院可以不作宣告。 宣告為無民事行為能力或者限制民事行為能力人的效力，適用宣告地法律。第二十二條 自然人的宣告失蹤或者宣告死亡，適用其住所地法律或者經(jīng)常居住地法律，但自然人的財(cái)產(chǎn)所在地法院或者法律關(guān)系決定地法院也可以依照法院所在地法律宣告其失蹤或者死亡。2021/4/15二、二、 自然人行為能力的法律適用自然人行為能力的法律

5、適用（一）（一） 自然人行為能力的法律沖突自然人行為能力的法律沖突 1.關(guān)于法定的成年年齡的規(guī)定不同。 2.關(guān)于行為能力的分類； 3.關(guān)于行為能力劃分的原因； 4.關(guān)于禁治產(chǎn)制度的規(guī)定不同。禁治產(chǎn)制度的差異主要表現(xiàn)在宣告禁治產(chǎn)的原因和法律效力兩個(gè)方面。 （二）（二） 自然人行為能力的法律適用自然人行為能力的法律適用 關(guān)于自然人行為能力的準(zhǔn)據(jù)法，國(guó)際上通行的作法是原則上依當(dāng)事人屬人法，但有變化，如行為地法、物之所在地法等。 2021/4/16我國(guó)民法通則第143條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民定居國(guó)外的，他的民事行為能力可以適用定居國(guó)法律?！弊罡呷嗣穹ㄔ旱挠嘘P(guān)司法解釋對(duì)此作了進(jìn)一步的補(bǔ)充規(guī)定：（1）

6、定居國(guó)外的我國(guó)公民的民事行為能力，如其行為是在我國(guó)境內(nèi)所為，適用我國(guó)法律；在定居國(guó)所為，可以適用定居國(guó)法律；（2）外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國(guó)法為無民事行為能力，而依我國(guó)法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有民事行為能力；（3）無國(guó)籍人的民事行為能力，一般適用其定居國(guó)法律，如未定居，適用其住所地國(guó)法律。票據(jù)法97條“票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國(guó)法律。票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依其本國(guó)法為無民事行為能力或限制民事行為能力而依照行為地法為完全民事行為能力的，適用行為地法律。”2021/4/17(三)解決本國(guó)法與住所地法沖突公約 1.住所地法與本國(guó)法的沖突 海牙國(guó)際私法會(huì)議1955年

7、6月15日訂立,目前只有比利時(shí)、荷蘭、法國(guó)、盧森堡、西班牙五國(guó)簽署，尚未生效。 2.第一條規(guī)定:“如果當(dāng)事人的住所地國(guó)規(guī)定適用當(dāng)事人本國(guó)法，而其本國(guó)法規(guī)定適用住所地法時(shí)，凡締約國(guó)均應(yīng)適用住所地國(guó)的國(guó)內(nèi)法。”大陸法系向英美法系的讓步以及住所地法優(yōu)先的趨勢(shì)。 3.英美法系同意大陸法系的讓步,對(duì)住所地做擴(kuò)大解釋,包括慣常住所地法2021/4/18（四）禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán)與法律適用 為保護(hù)禁治產(chǎn)者的合法權(quán)益,依法宣告其為禁止為財(cái)產(chǎn)方面的法律行為的制度。是為保護(hù)已經(jīng)成年，但因?yàn)榫袢毕?，心智不全的自然人而設(shè)立的制度（2000年關(guān)于成年人國(guó)際保護(hù)公約）。1. 禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán) 1905年訂于海牙的關(guān)于禁

8、治產(chǎn)及類似保護(hù)處分公約規(guī)定國(guó)籍國(guó)法院管轄，在一定情況下，也可由居住國(guó)法院采取臨時(shí)措施。2. 禁治產(chǎn)宣告的法律適用關(guān)于禁治產(chǎn)宣告的準(zhǔn)據(jù)法，各國(guó)立法體例有以下幾種不同作法：（1） 法院地法；（2） 被宣告人的屬人法；（3） 被宣告人的本國(guó)法；（4） 被宣告人本國(guó)法及法院地法。 禁治產(chǎn)宣告，各國(guó)在司法實(shí)踐中一般適用當(dāng)事人本國(guó)法，但在采取臨時(shí)措施時(shí)，可以適用法院地法。思考:我國(guó)認(rèn)定自然人無行為能力限制行為能力的法律適用2021/4/19三、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用 (一) 法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突 法人的權(quán)利能力的法律沖突及其解決同其行為能力的法律沖突及其解決是完全一樣的。由于各國(guó)民事

9、立法的規(guī)定不盡相同，在國(guó)際私法實(shí)踐中，法人的權(quán)利能力、行為能力常常發(fā)生法律沖突。(二) 法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用 解決法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突問題，國(guó)際上通行的作法是依法人屬人法的規(guī)定。實(shí)際上，外國(guó)法人在內(nèi)國(guó)活動(dòng)，其在內(nèi)國(guó)的權(quán)利能力、行為能力的范圍要受到本國(guó)法和內(nèi)國(guó)法的雙重限制和制約。 在我國(guó)，民通意見中作了如下規(guī)定：外國(guó)法人以其注冊(cè)登記地國(guó)家的法律為其本國(guó)法，法人的民事行為能力依其本國(guó)法確定。外國(guó)法人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，必須符合我國(guó)的法律規(guī)定。我國(guó)還有不少法律直接規(guī)定了外國(guó)法人可以享有的具體權(quán)利。2021/4/110胚胎遺孤問題胚胎遺孤問題 隨著現(xiàn)代生物學(xué)和醫(yī)學(xué)的發(fā)展

10、，許多與人的權(quán)利能力有關(guān)的法律問題隨之產(chǎn)生。如試管嬰兒?jiǎn)栴}、借腹產(chǎn)子問題、胚胎遺孤問題以及安樂死問題，使得出生和死亡的時(shí)間確定變得非常復(fù)雜。例如： 一對(duì)美國(guó)夫婦1981年6月參加了澳大利亞的一個(gè)醫(yī)學(xué)中心的試管授精計(jì)劃，他們的兩個(gè)胚胎就給汽凍在液體氮中，但這對(duì)夫婦不久死去，遺有財(cái)產(chǎn)百萬美元。這就需要由醫(yī)學(xué)機(jī)關(guān)及有關(guān)法律組織作出決定，是把胚胎毀掉，還是把他們植入另一個(gè)婦女體內(nèi)發(fā)育成人？如果讓他發(fā)育成人，他是否有繼承權(quán)？你有何看法？ 又比如：1985年7月發(fā)生的科麗娜案件也使法院左右為為難。科的丈夫患了不育癌癥，他治療前儲(chǔ)蓄了精子，但未立遺囑。其死亡，科要求人工受精，但遭到精子庫的拒絕，理由是：精子

11、并非法律上?quot;動(dòng)產(chǎn)，不能象遺產(chǎn)那樣繼承?？凭拖蚍ㄔ浩鹪V，你認(rèn)為法院該如何處理？2021/4/111思 考 題1.由于各國(guó)法律均規(guī)定人的權(quán)利能力始于出生，終于死亡，自然人的權(quán)利能力問題不會(huì)發(fā)生沖突。2.只要一個(gè)外國(guó)人依其本國(guó)法具有權(quán)利能力和行為能力，就可以在法院地國(guó)從事一切民事活動(dòng)。3.“推定存活”制度直接涉及當(dāng)事人的權(quán)利能力。4.我國(guó)法律同時(shí)規(guī)定了宣告失蹤和宣告死亡制度。5.對(duì)于自然人的權(quán)利能力的法律適用，一般適用屬人法。6.禁治產(chǎn)制度直接涉及當(dāng)事人的行為能力。7.處理不動(dòng)產(chǎn)行為能力一般適用物之所在地法。8.有關(guān)商務(wù)活動(dòng)的當(dāng)事人的行為能力，既可以適用當(dāng)事人的屬人法，也可以適用行為地法。

12、9.法人的權(quán)利能力和行為能力的法律適用規(guī)則是一致的。10.我國(guó)法律確定外國(guó)法人的本國(guó)法以其注冊(cè)登記地為標(biāo)準(zhǔn)。2021/4/1121（05單37）某國(guó)公民杰克遜18歲，在上海某商店購(gòu)買一款手機(jī)，價(jià)值4000元人民幣。三天之后，杰克遜在另一商店發(fā)現(xiàn)該款手機(jī)的價(jià)格便宜許多，便到前一商店要求退貨，被拒絕。杰克遜遂向上海某法院起訴，理由是根據(jù)其本國(guó)法，男子滿20歲為成年人，自己未屆成年，購(gòu)買手機(jī)行為應(yīng)屬無效。對(duì)此，下列哪一種說法是正確的？ A.認(rèn)定杰克遜的行為無效，手機(jī)可以退貨B.認(rèn)定杰克遜的行為有效，手機(jī)不能退貨C.認(rèn)定杰克遜為限制行為能力人，但因本案所涉金額不大，判購(gòu)買行為有效D.法院應(yīng)根據(jù)1980年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約處理該案2021/4/1132(09單36)中國(guó)籍人李某2008年隨父母定居甲國(guó)，甲國(guó)法律規(guī)定自然人具有完全民事行為能力的年齡為21周歲。2009年7月李某19周歲，在其回國(guó)期間與國(guó)內(nèi)某電腦軟件公司簽訂了購(gòu)買電腦軟件的合同，合同分批履行。李某在部分履行合同后，以不符合甲國(guó)有關(guān)完全民事行為能力年齡法律規(guī)定為由，主張合同無效，某電腦軟件公司即向我國(guó)法院起訴。依我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一說法是正確的？ (自然人行為能力的法律適用 )A應(yīng)適用甲國(guó)法律認(rèn)定李某不