國(guó)際商法商事組織法

1、 獨(dú)資企業(yè)法獨(dú)資企業(yè)法 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法 公司法公司法 第第2章章 商事組織法商事組織法學(xué)習(xí)目標(biāo) 了解獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立 掌握合伙企業(yè)的設(shè)立 掌握公司的設(shè)立、資本組成2.1 概述概述依法成立的，以自己名義從事營(yíng)利性活動(dòng)，并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織（商人的表現(xiàn)）商事組織商事組織 獨(dú)資企業(yè) 合伙企業(yè) 公司有畢業(yè)后想創(chuàng)業(yè)的同學(xué)嗎有畢業(yè)后想創(chuàng)業(yè)的同學(xué)嗎 ？ 1、獨(dú)立性。、獨(dú)立性。 2、營(yíng)利性。、營(yíng)利性。 3、規(guī)模性。、規(guī)模性。 4、組織性。、組織性。 商事組織的特點(diǎn)商事組織的特點(diǎn)P14 2.2 獨(dú)資企業(yè)法 1、 投資者為一人、且僅限于自然人2、 自己絕對(duì)的支配權(quán)3、 我國(guó)：不具有法人資格； 各國(guó)也一般都

2、不承認(rèn)獨(dú)資企業(yè)的法人資格2.1.1 獨(dú)資企業(yè)投資人的條件獨(dú)資企業(yè)投資人的條件 1、為自然人，且是中國(guó)人 2、自然人以外的法人、其他組織不能投資設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 3、法律、行政法規(guī)禁止從事營(yíng)利性活動(dòng)的人除外 4、限制民事行為能力、無(wú)民事行為能力人除外2.1.1 獨(dú)資企業(yè)獨(dú)資企業(yè) Case Study第二種第二種 合伙企業(yè)合伙企業(yè) 由兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人共同經(jīng)營(yíng)、共同投資、共享利潤(rùn)、及共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的企業(yè) 人的組合 （Dead?） 合伙企業(yè)原則上不具備“法人資格”生命有限。生命有限。合伙企業(yè)比較容易設(shè)立和解散。合伙人簽訂了合伙企業(yè)比較容易設(shè)立和解散。合伙人簽訂了合伙協(xié)合伙協(xié)議議，就宣告合伙企業(yè)的

3、成立。，就宣告合伙企業(yè)的成立。合伙人的死亡、退出、破產(chǎn)都將導(dǎo)致合伙的解散；合伙人的死亡、退出、破產(chǎn)都將導(dǎo)致合伙的解散； “人的組合人的組合” 合伙人至少有兩人以上 （香港：少于20人） 法律基礎(chǔ)： 合伙協(xié)議 agreement 較強(qiáng)的人和性；（合伙企業(yè)是“人的組合”） 承擔(dān)“無(wú)限連帶責(zé)任” （針對(duì)普通合伙企業(yè)而言） 合伙企業(yè)一般不是法人 2.3 2.3 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法 （重點(diǎn)）（重點(diǎn)）各國(guó)規(guī)定不同；介于商自然人和商法人之間的組織；介于商自然人和商法人之間的組織；在我國(guó)，合伙企業(yè)屬于“非法人”企業(yè)地位（只是獨(dú)立的商事主體）Q: 合伙企業(yè)是法人嗎？3、合伙企業(yè)的類型 分：普通合伙企業(yè) &am

4、p; 有限合伙企業(yè) 有限合伙企業(yè)是普通合伙的一種特殊形式 有限責(zé)任的合伙人不能以合伙企業(yè)的代理人、受雇人、或保證人的身份參加工作2.3.2 合伙企業(yè)的設(shè)立兩名以上合格的合伙人兩名以上合格的合伙人 書面的合伙協(xié)議書面的合伙協(xié)議合法的企業(yè)商號(hào)合法的企業(yè)商號(hào)必要的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所必要的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所2.3.4 合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 任何合伙人同第三人訂立的合同，對(duì)合伙企業(yè)和其任何合伙人同第三人訂立的合同，對(duì)合伙企業(yè)和其他合伙人都具有約束作用（無(wú)限連帶責(zé)任）他合伙人都具有約束作用（無(wú)限連帶責(zé)任）3.不得對(duì)抗善意第三人不得對(duì)抗善意第三人 KEYKEY：第三人是否知情：第三人是否知情 2.3.5 合伙企

5、業(yè)的外部關(guān)系 合伙企業(yè)合伙企業(yè)A A，合伙協(xié)議約定，黃，合伙協(xié)議約定，黃XXXX為合伙企業(yè)的負(fù)為合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人，對(duì)外代表合伙企業(yè)，簽約的責(zé)任權(quán)限是責(zé)人，對(duì)外代表合伙企業(yè)，簽約的責(zé)任權(quán)限是1010萬(wàn)元以萬(wàn)元以下的合同。黃下的合同。黃XXXX與與B B電子有限責(zé)任公司簽定了一份合同電子有限責(zé)任公司簽定了一份合同，從，從B B電子有限責(zé)任公司購(gòu)進(jìn)一批計(jì)算機(jī)配件，價(jià)值電子有限責(zé)任公司購(gòu)進(jìn)一批計(jì)算機(jī)配件，價(jià)值1515萬(wàn)元。萬(wàn)元。 2010 2010年年1010月，月，B B電子有限責(zé)任公司按合同規(guī)定時(shí)間提電子有限責(zé)任公司按合同規(guī)定時(shí)間提供貨物。但此時(shí)供貨物。但此時(shí)A A合伙企業(yè)無(wú)法支付貨款。合伙企業(yè)無(wú)

6、法支付貨款。B B電子有限責(zé)電子有限責(zé)任公司要求任公司要求A A企業(yè)的合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，支付貨款。企業(yè)的合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，支付貨款。黃黃XXXX與與B B公司簽訂的合同是否有效？合公司簽訂的合同是否有效？合伙企業(yè)是否應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任？伙企業(yè)是否應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任？Case 雖然黃雖然黃XXXX無(wú)權(quán)簽署這個(gè)合同，無(wú)權(quán)簽署這個(gè)合同，B B電子有限責(zé)任公司是不電子有限責(zé)任公司是不知情的，合同是受法律保護(hù)的。知情的，合同是受法律保護(hù)的。 A A企業(yè)在支付了合同價(jià)款以后，可以追究黃企業(yè)在支付了合同價(jià)款以后，可以追究黃XXXX的責(zé)任。的責(zé)任。 1 1）入伙：）入伙： 1 1、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，其他自然

7、人、法人等加入，取、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，其他自然人、法人等加入，取得合伙人身份的法律行為；得合伙人身份的法律行為； 2 2、新合伙人的加入必須經(jīng)全體同意；、新合伙人的加入必須經(jīng)全體同意；我國(guó)：我國(guó)： 3 3、入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶、入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任責(zé)任2.3.6 入伙和退伙入伙和退伙1 1、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人因一定法律事實(shí)而消滅、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人因一定法律事實(shí)而消滅合伙人身份；合伙人身份；2 2、分為：、分為：任意退伙、法定退伙、協(xié)議退伙、除名退伙任意退伙、法定退伙、協(xié)議退伙、除名退伙2）退伙）退伙1、任意退伙、任意退伙

8、its up to you 1、基于合伙人單方面的意思表示 2、我國(guó)：合伙協(xié)議未規(guī)定經(jīng)營(yíng)期限的，合伙人在不影響業(yè)務(wù)情況下，可以退伙 3、BUT 但是要提前30天通知法定退伙法定退伙 1、不是基于意思表示， 而是基于法律規(guī)定的some事由 2、我國(guó)：死亡、無(wú)民事行為能力、無(wú)償債能力等在合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)時(shí)，在合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)時(shí)， 或者經(jīng)全體合伙人同意時(shí)，退出合伙企業(yè)；或者經(jīng)全體合伙人同意時(shí)，退出合伙企業(yè)； 協(xié)議退伙協(xié)議退伙合伙人因合伙人因“嚴(yán)重違反合伙協(xié)議或者嚴(yán)重?fù)p害企嚴(yán)重違反合伙協(xié)議或者嚴(yán)重?fù)p害企業(yè)利益業(yè)利益”，而被其他合伙人一致決定開除；而被其他合伙人一致決定開除； 除名退

9、伙除名退伙Continue to 公司法公司法重點(diǎn)：公司的法律特征重點(diǎn)：公司的法律特征 1、法定性 （任何商事組織都要依法認(rèn)可） 2、法人性 （different from 自然人） 3、社團(tuán)性 4、營(yíng)利性：營(yíng)利性是公司作為商事組織的典型特征 5、組織嚴(yán)密性 1 1 無(wú)限責(zé)任公司；無(wú)限責(zé)任公司；2 2 有限責(zé)任公司；有限責(zé)任公司；3 3 兩合公司；兩合公司；4 4 股份有限公司；股份有限公司；5 5 股份兩合公司；股份兩合公司；2.4.2 2.4.2 公司的分類公司的分類1、無(wú)限責(zé)任公司股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)“無(wú)限連帶責(zé)任”；新公司法，沒有“無(wú)限責(zé)任公司”1 由法定人數(shù)的股東組成的 ； 2-50

10、 人2 股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任 3 公司以其全部資產(chǎn)全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)負(fù)責(zé)2、有限責(zé)任公司China Southern Airlines Company Limited, China Construction Bank Co., Ltd3、兩合公司股東人數(shù)無(wú)限制；股東以其所持股票為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股東一般不參與日常管理 daily work/ routine work 股份有限公司是當(dāng)今世界各國(guó)最重要、最具代表性的企業(yè)組織形式；4、股份有限公司 數(shù)量：股東必須符合法定人數(shù)數(shù)量：股東必須符合法定人數(shù) 有限責(zé)任公司上限（我國(guó)有限責(zé)任公司上限（我國(guó)50人）人） 股份有限責(zé)任公司下

11、限（我國(guó)：發(fā)起人股份有限責(zé)任公司下限（我國(guó)：發(fā)起人2人人-200人）人） 國(guó)籍：設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有國(guó)籍：設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所的必須超住所的必須超過半數(shù)過半數(shù)。2.4.3 公司的設(shè)立公司的設(shè)立 英美國(guó)家：無(wú)英美國(guó)家：無(wú) 大陸國(guó)家：最低限額大陸國(guó)家：最低限額 我國(guó)：我國(guó)： 一般有限責(zé)任公司，一般有限責(zé)任公司，3萬(wàn)；萬(wàn)； 個(gè)人獨(dú)資公司，個(gè)人獨(dú)資公司，10萬(wàn)；萬(wàn)； 股份有限公司，股份有限公司，500萬(wàn)。萬(wàn)。 貨幣化，但具體構(gòu)成不以貨幣或現(xiàn)金為限貨幣化，但具體構(gòu)成不以貨幣或現(xiàn)金為限 全體股東全體股東貨幣出資金額貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本

12、的公司注冊(cè)資本的30% 必須有必須有驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明公司法公司法第第27條：條：股東可以用貨幣出資，也可股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資1 發(fā)起設(shè)立：發(fā)起設(shè)立： 現(xiàn)金；實(shí)物；技術(shù)；現(xiàn)金；實(shí)物；技術(shù)； 有限責(zé)任公司必須采取此方法； 部分股份有限公司？ 2 2）公司的設(shè)立方式）公司的設(shè)立方式 募集設(shè)立募集設(shè)立 發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立2 募集設(shè)立：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)一部分，其余部分向社會(huì)公募集設(shè)立：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)一部分，其余部分向社會(huì)公開募集；開募集； 股份有限公司可采取此種方法； 發(fā)起人只是認(rèn)購(gòu)一部分，（不少于35%) 其余部分向社會(huì)公開募集；Conclu