發(fā)展新三板法律業(yè)務(wù)23

1、發(fā)展“新三板”法律業(yè)務(wù)，助推中小企業(yè)發(fā)展劉樹偉以2013年12月14日國務(wù)院下發(fā)關(guān)于全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)有關(guān)問題的決定為標(biāo)志，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌企業(yè)不再有地域、園區(qū)、所有制限制，也不限于高新技術(shù)企業(yè)，被業(yè)界稱為“新三板擴容”，標(biāo)志著繼主板、中小板和創(chuàng)業(yè)板后，“新三板”成為我國資本市場體系的又一重要組成部分，成為助推我國科技型、創(chuàng)新型中小企業(yè)發(fā)展的主要平臺。對廣大律師而言，為企業(yè)在“新三板”掛牌提供專項法律服務(wù)成為開展資本證券業(yè)務(wù)的良好契機。為幫助大家了解“新三板”，本文圍繞“新三板”掛牌條件、對企業(yè)的作用、具體內(nèi)容等進行介紹，希望能起到借鑒作用。一、我所2014年“新三板”法律業(yè)務(wù)的開展情況我所于201

2、4年6月和9月分別與高新區(qū)的西安航天博誠新材料有限公司和西安銀能科技發(fā)展有限公司簽約，為兩家企業(yè)在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌提供專項法律服務(wù)。西安航天博誠新材料有限公司注冊資本5000萬元，屬航天四院國有控股企業(yè)，主營業(yè)務(wù)為鈦金屬加工、生產(chǎn)、研發(fā)、出口銷售。掛牌工作進展處于盡職調(diào)查階段，改制基準(zhǔn)日預(yù)定為2015年5月31日。西安銀能科技發(fā)展有限公司注冊資本3500萬元，屬民營企業(yè)，主營業(yè)務(wù)為香精、香料的2萬倍以上高純度植物提取，技術(shù)研發(fā)水平為國際標(biāo)準(zhǔn)。掛牌工作進展處于盡職調(diào)查階段，改制基準(zhǔn)日尚未確定。 二、什么是“新三板”掛牌1.“新三板”是我國資本市場構(gòu)架中的重要組成部分“新三板”是相對于之前的“

3、老三板”即：主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板而言，“新三板”掛牌交易的平臺為全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，場所為全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司，又稱為北交所。在上海證券交易所主板上市的企業(yè)、深圳證券交易所中小板和創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)，屬于場內(nèi)市場，在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的企業(yè)屬于場外交易市場亦或柜臺交易。主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板和新三板共同組成我國多層次資本市場體系主體。地方性股權(quán)交易系統(tǒng)（如：上海股權(quán)交易托管中心、天津股權(quán)交易所、重慶股權(quán)轉(zhuǎn)讓中心等）是我國資本市場體系的補充。(如下圖)（我國多層次資本市場體系架構(gòu)）地方性股權(quán)交易系統(tǒng)區(qū)域性強、流動性差、準(zhǔn)入門檻很低，進入的企業(yè)也非證監(jiān)會委托監(jiān)管的公眾公

4、司，亦無法轉(zhuǎn)板，因此，在與主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板上市標(biāo)準(zhǔn)尚有差距或者在IPO排隊時間較長的企業(yè)一般首選先在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌。在企業(yè)形態(tài)上，“新三板”針對同時具備科技型、創(chuàng)新型、發(fā)展型、成長型的中小企業(yè)扶持發(fā)展。在準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)上，不同于主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板上市采用的核準(zhǔn)制，新三板掛牌采用備案制，申請掛牌的標(biāo)準(zhǔn)比較寬松（著重于信息披露）；在新股發(fā)行上，不同于主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板上市可發(fā)行新股，新三板掛牌不能發(fā)行新股，只轉(zhuǎn)讓存量股份，但在掛牌時向特定對象定向增發(fā)（可以私募）；在股東人數(shù)上，新三板掛牌公司依照程序可突破股東人數(shù)200人的限制，這一點和主板、中小板和創(chuàng)業(yè)板企業(yè)一樣，屬于公眾公司；在交易方式上，

5、新三板股票交易較之主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板更多樣，除集合報價、協(xié)議轉(zhuǎn)讓外，2014年引入做市商交易制度，2015年將引入競價交易。2.“新三板”掛牌基本特點和發(fā)展現(xiàn)狀截止2015年1月25日，全國在“新三板”掛牌企業(yè)已有1700家，超過中小板和創(chuàng)業(yè)板上市公司之和，總市值突破4000億元，此外已遞交申報材料正在審查的企業(yè)有600余家，已經(jīng)與券商簽約、擬在新三板掛牌的企業(yè)有3700余家，全國在新三板掛牌企業(yè)月均增加100家。已掛牌企業(yè)涉及除房地產(chǎn)外的76余個行業(yè)門類，醫(yī)藥、制造、信息傳輸、軟件和信息技術(shù)服務(wù)企業(yè)占比5成，95%屬于中小微企業(yè)，95%以上是民營企業(yè)，平均股東人數(shù)30人，營業(yè)收入在5000

6、萬元以下的占48.87%，凈利潤500萬以下的占56.86%，虧損企業(yè)占10.66%。 3.“新三板”發(fā)展淵源2006年1月23日，北京中關(guān)村科技園區(qū)開展股份報價轉(zhuǎn)讓試點工作，專門為中關(guān)村科技園區(qū)內(nèi)規(guī)模較小、成長較快的非上市股份公司提供股權(quán)轉(zhuǎn)讓和融資平臺，同時為中小板和創(chuàng)業(yè)板培養(yǎng)上市資源；2012年8月，新三板試點擴容至上海張江、天津濱海及武漢東湖，隨后三地推出6家掛牌企業(yè)；2012年9月28日，證監(jiān)會發(fā)布非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法（2013年1月1日起實施），2013年1月6日，證監(jiān)會又發(fā)布三個配套文件：非上市公眾公司監(jiān)管指引第1-3號（信息披露、申請文件、章程必備條款），為新三板在全國鋪開

7、建章立制；2013年1月16日，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司掛牌，新三板的管理平臺正式建立；2013年6月19日，國務(wù)院總理李克強主持召開國務(wù)院常務(wù)會議，會議確定了加快發(fā)展多層次資本市場的多項政策，將新三板試點擴大至全國。之后全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司開始接受全國中小企業(yè)的掛牌申請，新三板悄然推向全國。2013年12月14日國務(wù)院下發(fā)關(guān)于全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)有關(guān)問題的決定，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌企業(yè)不再有地域、園區(qū)、所有制限制，也不限于高新技術(shù)企業(yè)，境內(nèi)所有符合條件的股份公司均可通過主辦券商申請在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌，公開轉(zhuǎn)讓股份，進行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。2014年1月24日，全國中小企業(yè)

8、股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)首批全國企業(yè)集體掛牌儀式在京舉行，首批285家企業(yè)集體在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。三、“新三板”掛牌的企業(yè)需要具備的條件根據(jù)全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）和全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）的規(guī)定，按照“可把控、可舉證、可識別”的原則，基本標(biāo)準(zhǔn)為以下六項：1.掛牌企業(yè)須依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年公司設(shè)立的主體、程序合法、合規(guī)；公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合公司法相關(guān)規(guī)定；公司存續(xù)兩個完整的會計年度；有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。整體變更不應(yīng)改變歷史成本計價原則，不應(yīng)根據(jù)資

9、產(chǎn)評估結(jié)果進行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。申報財務(wù)報表最近一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。 2.業(yè)務(wù)明確且具有持續(xù)經(jīng)營能力公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或服務(wù)、用途及其商業(yè)模式等信息。公司可同時經(jīng)營一種或多種業(yè)務(wù)，每種業(yè)務(wù)應(yīng)具有相應(yīng)的關(guān)鍵資源要素，該要素組成應(yīng)具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費用等相匹配。公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營下去。在報告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營運記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項；不存在中國注冊會計師審計準(zhǔn)則第1324號持續(xù)經(jīng)營中列舉的影響其持續(xù)經(jīng)營能力的相關(guān)事項

10、；不存在依據(jù)公司法第一百八十一條規(guī)定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或者破產(chǎn)申請。 3.公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營完善公司治理，確保所有股東，特別是中小股東享有平等地位，充分行使合法權(quán)利，公司按規(guī)定建立股東大會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層組成的公司治理架構(gòu)，制定相應(yīng)的公司治理制度，并能證明有效運行，保護股東權(quán)益。公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營活動，經(jīng)營行為合法、合規(guī)。最近24個月內(nèi)不存在重大違法違規(guī)行為。公司報告期內(nèi)不應(yīng)存在股東包括控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形，如有，應(yīng)在申請掛牌前予以歸還或規(guī)范。公司應(yīng)設(shè)有獨立財

11、務(wù)部門進行獨立的財務(wù)會計核算，相關(guān)會計政策能如實反映企業(yè)財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。4.股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，權(quán)屬分明，真實確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)股東或?qū)嶋H支配的股東持有公司的股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛。公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓依法履行必要內(nèi)部決議、外部審批（如有）程序，股票轉(zhuǎn)讓須符合限售的規(guī)定。最近36個月內(nèi)不存在未經(jīng)法定機關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券的行為。在區(qū)域股權(quán)市場及其他交易市場進行權(quán)益轉(zhuǎn)讓的公司，申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等行為應(yīng)合法合規(guī)。公司的控股子公司或納入合并報表的其他企業(yè)的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

12、行為需符合本指引的規(guī)定。 5.有主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)公司須經(jīng)主辦券商推薦，雙方簽署了推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議。主辦券商應(yīng)完成盡職調(diào)查和內(nèi)核程序，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報告。 6.全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限公司其他要求四、在“新三板”掛牌對企業(yè)的作用1.轉(zhuǎn)板政策優(yōu)惠（1）在新三板掛牌的公司申請上市，其規(guī)范運作可獲得加分；（2）除券商股和保險股外，在申報上市文件時，掛牌公司可打破排隊順序，實現(xiàn)優(yōu)先上發(fā)審會。在新三板掛牌一年后，可通過綠色通道轉(zhuǎn)板到主板、中小板和創(chuàng)業(yè)板上市。 2.市場交易逐步活躍新三板交易目前的交易方式包括協(xié)議交易、做市商交易，以及2015年即將出臺的競價交

13、易。掛牌公司的股票可以在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓，為公司股東、離職高管、創(chuàng)投、風(fēng)投和PE等機構(gòu)提供退出渠道，同時也為看好公司發(fā)展的外部投資者提供進入的渠道，目前平均市盈率達到40倍，預(yù)計今年年底超過創(chuàng)業(yè)板，今年7、8月份競價交易制度推出后，新三板的交易規(guī)則除50萬的準(zhǔn)入門檻外，其他均與創(chuàng)業(yè)板相同。3.規(guī)范管理建立股東會、董事會、監(jiān)事會“三會”為基礎(chǔ)的現(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，梳理規(guī)范業(yè)務(wù)流程和內(nèi)部控制制度，提升企業(yè)經(jīng)營決策的有效性和風(fēng)險控制能力。掛牌后，主辦券商還將對公司持續(xù)督導(dǎo)，保持公司持續(xù)性規(guī)范管理。4.直接融資目前掛牌企業(yè)可用融資方式包括：股票發(fā)行融資、發(fā)行公司債券、發(fā)行優(yōu)先股、通過發(fā)債的方

14、式并購重組，證監(jiān)會對融資方式、融資時點、融資規(guī)模、融資過程、融資價格不予干涉，體現(xiàn)市場化特征。5.信用增進在中小企業(yè)普遍融資難的情況下，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公司已與浦發(fā)、中信、工行等11家銀行機構(gòu)簽訂協(xié)議，掛牌企業(yè)可以優(yōu)先獲得銀行貸款。截止2014年12月12日，各合作銀行共向掛牌公司提供貸款超過118億元，涉及500余家公司。五、“新三板”掛牌的具體工作1.工作流程（1）選擇中介服務(wù)機構(gòu)，完成擬掛牌公司的股份制改造；（2）各中介機構(gòu)準(zhǔn)備并制作申報材料，向全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限公司申報；（3）責(zé)任公司報送推薦掛牌備案文件；（4）全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司備案確認(rèn)； （5）股份集中登記；（6）披露股份報價轉(zhuǎn)讓說明書；（7）正式掛牌。2.參與機構(gòu)企業(yè)在新三板掛牌的各中介機構(gòu)包括券商、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所和評估機構(gòu)。主辦券商是公司盡調(diào)、股改、申報的主導(dǎo)機構(gòu)，指導(dǎo)企業(yè)的股改工作，制定股改方案，并負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)各中介機構(gòu)與企業(yè)的工作，根據(jù)工作時間表，督促各中介機構(gòu)按計劃開展工作。會計師對股改過程中所有財務(wù)問題提供意見，并出具二年一期股改審計報告。資產(chǎn)評估師進行資產(chǎn)評估，并出具評估報告。律師事務(wù)所在券商指導(dǎo)下進行盡職調(diào)查，配合企業(yè)對盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)的問題進行整改，就公司股改中的相關(guān)法律問題提供指導(dǎo)意見，并出具股改所需的法律文件；保證股改過程各環(huán)節(jié)的合法性，