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文檔簡介

1、施工單位要向建設(shè)單位索求賠償,首先你要看看招標(biāo)文件、 現(xiàn)場(chǎng)答疑文件、 施工合同中有沒有這方面的約定和施工單位在投標(biāo) 時(shí)有沒有提出這樣的問題, 還有編制施工組織設(shè)計(jì)時(shí), 這些問題有沒有特殊的說明, 建設(shè)單 位是否審批,審批的話是成立的。說的這寫是索賠的主要依據(jù),也是一手材料。你要索賠就 必須找出證據(jù)和提出索賠的意向。具體的索賠見下面說明: 索賠是指在合同實(shí)施過程中, 合同一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苈男泻贤?guī)定的義務(wù)而受到損 失,向?qū)Ψ教岢鲑r償要求。 工程索賠是指簽訂工程承包合同的業(yè)主和承包商在履行合同過程 中,根據(jù)法律、 合同規(guī)定及慣例,對(duì)并非自己的過錯(cuò),而是應(yīng)由合同對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情況造 成的實(shí)際

2、損失,向?qū)Ψ教岢鼋o予補(bǔ)償?shù)囊蟆9こ趟髻r是雙向的,包括施工索賠和業(yè)主索賠兩個(gè)方面 ,一般習(xí)慣上將承包商向業(yè)主的索賠稱為施工索賠,將業(yè)主向承包商的索賠稱為反索賠。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,施工索賠是工程承包中經(jīng)常發(fā)生的正?,F(xiàn)象。一、造成施工索賠的原因在工程建設(shè)中造成施工索賠的原因很多,主要有以下幾點(diǎn):1、設(shè)計(jì)方面隨著社會(huì)的發(fā)展, 業(yè)主為滿足社會(huì)日益增長的物質(zhì)和精神需要, 對(duì)工程項(xiàng)目建設(shè)的質(zhì)量、 功能要求也越來越高。 因此, 在設(shè)計(jì)施工圖時(shí), 難免出現(xiàn)如設(shè)計(jì)的施工圖與現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際施工在 地質(zhì)、環(huán)境等方面的差異等諸多方面的遺漏和缺陷, 給工程項(xiàng)目建設(shè)在施工上帶來不利的因 素,而這些只能在工程項(xiàng)目建設(shè)施工過程中,

3、 隨時(shí)發(fā)現(xiàn), 隨時(shí)解決,從而導(dǎo)致工程項(xiàng)目的建 設(shè)費(fèi)用發(fā)生變化,其中不可避免的產(chǎn)生如在工期、人工、材料等方面的施工索賠。2、施工合同方面施工合同是工程項(xiàng)目建設(shè)承發(fā)包雙方依據(jù)建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法、合同法等有關(guān)的法律、 法規(guī), 明確雙方各自履行的權(quán)力和義務(wù)的協(xié)議, 一般采用標(biāo)準(zhǔn)合同文本。 雖然標(biāo)準(zhǔn)合同文本 已包括工程項(xiàng)目建設(shè)在施工過程中雙方應(yīng)有的權(quán)利和應(yīng)盡義務(wù)的基本條件, 但由于工程項(xiàng)目 建設(shè)的復(fù)雜性和施工工期以及自然環(huán)境、 氣候、周期長等因素的限制和意想不到的天災(zāi)人禍, 加上用詞的嚴(yán)密性不強(qiáng)等, 都有可能使雙方在簽訂施工合同時(shí)不能充分考慮和明確各種因素 對(duì)工程建設(shè)的影響, 致使施工合同在履行中出現(xiàn)這

4、樣那樣的矛盾, 使工程不能按時(shí)地進(jìn)行驗(yàn) 收和結(jié)算,從而引起因施工合同簽訂的疏忽和用詞不嚴(yán)謹(jǐn)而產(chǎn)生的施工索賠。3、意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見因素施工過程也就是施工合同履行的過程,若發(fā)生了如地震、臺(tái)風(fēng)、戰(zhàn)爭(zhēng)、叛亂、放射性污 染、核危害等人力不可抗拒的自然災(zāi)害和風(fēng)險(xiǎn)以及在施工中出現(xiàn)流沙、 地質(zhì)斷層、 天然溶洞、 沉陷和地下文物或構(gòu)筑物等等,都可能引起工程造價(jià)變化,引起施工索賠。4、業(yè)主不履行施工合同施工合同經(jīng)承發(fā)包雙方依法簽訂生效, 就是承發(fā)包雙方在工程施工中遵守的規(guī)則, 具有 法律約束力, 任何一方不得擅自變更或解除或不履行合同賦予的權(quán)力和義務(wù)。 但在實(shí)際履行中,業(yè)主往往因一些意見分歧和經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動(dòng), 不

5、嚴(yán)格執(zhí)行合同文件, 致使工程項(xiàng)目不能按 質(zhì)按量如期交付使用, 因而引起墊支、 拖欠工程款、 銀行利息等原因的工程糾紛和施工索賠。5、工程項(xiàng)目建設(shè)承發(fā)包管理模式方面當(dāng)前的建筑市場(chǎng),工程項(xiàng)目建設(shè)承發(fā)包形式有總包、 專業(yè)分包、勞務(wù)承包、設(shè)備材料供 應(yīng)承包、 業(yè)主指定分包等一系列的承包方式, 使工程項(xiàng)目建設(shè)承發(fā)包變得愈加復(fù)雜。 當(dāng)任何 一個(gè)承包合同不能順利履行或管理不善時(shí), 都會(huì)影響工程項(xiàng)目建設(shè)的合同履行, 繼而引發(fā)在 工期、質(zhì)量、造價(jià)等方面,業(yè)主、總包方、分包方、設(shè)備材料供應(yīng)商相互間的索賠。二、施工索賠費(fèi)用施工索賠費(fèi)用, 是承包商根據(jù)施工合同條款的有關(guān)規(guī)定, 向業(yè)主索取的合同價(jià)款以外的 費(fèi)用。一般施

6、工索賠費(fèi)用主要包括以下內(nèi)容:1、人工費(fèi)人工費(fèi)是構(gòu)成工程成本中的直接費(fèi)的主要項(xiàng)目之一, 主要包括生產(chǎn)工人的基本工資、 工 資性質(zhì)的津貼、輔助工資、勞保福利費(fèi)、加班費(fèi)、獎(jiǎng)金等。施工索賠費(fèi)用中的人工費(fèi),主要 考慮以下幾個(gè)方面:完成合同規(guī)定以外的工作所花費(fèi)的人工費(fèi)用;由于非承包商責(zé)任的勞動(dòng)效率降低所增加的人工費(fèi)用;超過法定工作時(shí)間加班勞動(dòng)費(fèi)用;法定人工費(fèi)的增長;由于非承包商的原因造成工期延誤致使人員窩工增加的人工費(fèi)等。2、材料費(fèi)材料費(fèi)在直接費(fèi)中占有很大比重。施工索賠的材料費(fèi)主要包括以下內(nèi)容:由于索賠事項(xiàng)材料實(shí)際用量超過合同規(guī)定用量而增加的材料費(fèi);對(duì)于可調(diào)價(jià)格合同中約定的,由于客觀原因材料價(jià)格大幅度上漲

7、;由于非承包商責(zé)任工期延長導(dǎo)致材料價(jià)格上漲;由于非承包商原因致使材料運(yùn)雜費(fèi)、材料采購與保管費(fèi)用的上漲等。施工索賠的材料費(fèi)中應(yīng)包括材料原價(jià)、材料運(yùn)輸費(fèi)、采購保管費(fèi)、 包裝費(fèi)、材料的運(yùn)輸損耗等, 但由于承包商自身管理不善等原因造成材料損壞、 索賠。失效等費(fèi)用損失不能計(jì)入材料費(fèi)3、施工機(jī)械使用費(fèi)是指由于索賠事項(xiàng)的影響,造成施工機(jī)械使用費(fèi)的增加。主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:由于完成工程師指令的,超出合同范圍的工作所增加的施工機(jī)械使用費(fèi);由于非承包商的責(zé)任導(dǎo)致的施工效率降低增加的施工機(jī)械使用費(fèi);由于業(yè)主或者工程師原因?qū)е碌臋C(jī)械停工的窩工費(fèi)等。4、管理費(fèi)工地管理費(fèi)。 工地管理費(fèi)的索賠是指承包商為完成索賠事項(xiàng)工

8、作、 業(yè)主指示的額外工 作及合理的工期延長期間所發(fā)生的工地管理費(fèi)用, 包括工地管理人員的工資、 辦公費(fèi)、 通訊 費(fèi)、交通費(fèi)等??偛抗芾碣M(fèi)。 索賠款中的總部管理費(fèi)是指索賠事項(xiàng)引起的工程延誤期間所增加的管理費(fèi)用,一般包括總部管理人員工資、辦公費(fèi)用、財(cái)務(wù)管理費(fèi)用、通訊費(fèi)用等。其他直接費(fèi)和間接費(fèi)。 一般按照相應(yīng)費(fèi)用定額計(jì)取其他直接費(fèi)和間接費(fèi)等項(xiàng), 可以按照合同約定的相應(yīng)費(fèi)率計(jì)取。索賠時(shí)5、利潤承包商的利潤是其正常合同報(bào)價(jià)中的一部分。提出利潤的索賠。當(dāng)一個(gè)索賠事項(xiàng)發(fā)生時(shí), 承包商會(huì)相應(yīng)的6、利息在實(shí)際施工過程中, 由于工程變更和工期延誤, 會(huì)引起承包商投資增加。 業(yè)主拖期支付 工程款, 也會(huì)給承包商造成

9、一定的經(jīng)濟(jì)損失, 因此承包商會(huì)提出利息索賠。 一般包括以下幾 個(gè)方面:業(yè)主拖付工程進(jìn)度款或索賠款的利息;由于工程變更和工期延長增加投資的利息;業(yè)主錯(cuò)誤扣款的利息。三、施工索賠管理 期,直到項(xiàng)目保修期結(jié)束。 承包商必須在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)就做好索賠的準(zhǔn)備工作, 在施工過程中 注意這些有可能造成索賠的問題, 一旦索賠機(jī)會(huì)出現(xiàn), 就可以及時(shí)發(fā)現(xiàn), 并在合同規(guī)定的索 賠期限內(nèi)提出合理的索賠要求。施工索賠管理實(shí)際上在承包商進(jìn)行投標(biāo)時(shí)就開始了,一直延續(xù)到中標(biāo)后的整個(gè)合同施工1、簽好合同通常承發(fā)包雙方在簽訂合同時(shí)采用一些標(biāo)準(zhǔn)合同文本, 但實(shí)際上專用條款的修改和補(bǔ)充 對(duì)索賠的影響是非常大的。 專用條款中約定不同, 就

10、會(huì)帶來索賠權(quán)、 索賠計(jì)算方法和計(jì)算數(shù) 值等的不同。 由于合同是索賠的最主要依據(jù), 因此合同簽訂的好壞, 直接影響到承包商的利 益,影響到索賠的成功與否。 在商簽合同過程中, 承包商應(yīng)對(duì)明顯把重大風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給承包商 的合同條款提出修改的要求, 并且一定要將達(dá)成修改的協(xié)議以 " 談判紀(jì)要 " 的形式 寫出,并由雙方簽字,作為其合同文件的有效組成部分。均無權(quán)得 施工技術(shù) 以2、充分論證索賠權(quán)索賠權(quán)是進(jìn)行索賠的前提, 如果不具備索賠權(quán), 承包商不論遭受多大的損失, 到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。因此, 為了索賠成功, 承包商必須善于從合同專用條款和通用條款、 規(guī)范、工程量表、 項(xiàng)目所在

11、國法律或類似情況成功的索賠案例等中找出索賠的法律依據(jù), 充分論證自己具有索賠權(quán), 這樣索賠才能被業(yè)主所接受。 需注意的是, 因承包商責(zé)任而發(fā)生 的費(fèi)用損失和工期延誤以及投標(biāo)報(bào)價(jià)計(jì)算錯(cuò)誤或采用不合理的壓低報(bào)價(jià)策略而以低價(jià)中標(biāo) 時(shí),無論損失多大,都沒有索賠權(quán)。3、對(duì)工程師的口頭指示及時(shí)確認(rèn)雖然合同中一般均規(guī)定監(jiān)理工程師應(yīng)盡量用書面形式發(fā)布指示, 但同時(shí)指出其有發(fā)布口 頭指示的權(quán)利。一旦承包商實(shí)施了監(jiān)理工程師的口頭指示(尤其是變更指令) ,監(jiān)理工程師 不在事后以書面形式予以確認(rèn), 或承包商未及時(shí)以書面形式要求其確認(rèn), 則在承包商提出索 賠要求時(shí), 如果監(jiān)理工程師否認(rèn), 而承包商又拿不出證據(jù)證明是工程

12、師的指示, 則業(yè)主就有 權(quán)拒絕承包商的索賠要求。 所以, 為了索賠成功, 承包商必須按照合同規(guī)定的時(shí)間和程序及 時(shí)確認(rèn)工程師的口頭指示。4、遵守索賠程序,及時(shí)發(fā)出索賠通知對(duì)于承包商的索賠, 一般合同中均規(guī)定索賠程序和索賠時(shí)限。 要求在索賠事件發(fā)生后的 一定時(shí)間內(nèi), 承包商必須發(fā)出索賠通知, 否則失去索賠權(quán)。 同時(shí), 合同中一般還對(duì)索賠報(bào)告、 索賠證據(jù)的提供等提出具體的時(shí)間要求, 如果承包商不遵守這些程序, 其索賠要求也要受到 影響。 因此,承包商為了不失去全部或部分索賠權(quán),必須嚴(yán)格遵守合同中的索賠程序, 及時(shí) 發(fā)出索賠通知。5、認(rèn)真準(zhǔn)備索賠報(bào)告索賠報(bào)告是承包商的主要索賠文件, 索賠報(bào)告編寫的好

13、壞, 對(duì)索賠的成功具有很重要的 影響。在編制索賠報(bào)告時(shí), 一定要以客觀事實(shí)為依據(jù), 合理引用合同條款和相關(guān)文件、 法規(guī), 論述有理有據(jù)。 一定要建立索賠事實(shí)與損失的因果關(guān)系, 從而使工程師認(rèn)可承包商的索賠要計(jì)算項(xiàng)目要具體, 每項(xiàng)計(jì)算都有相 這樣,索賠事項(xiàng)就會(huì)很快解決。求合理合法。 索賠款的計(jì)算應(yīng)建立在正確的計(jì)價(jià)方法上, 應(yīng)的證據(jù)來支持, 并且按照索賠事項(xiàng)發(fā)生所增加的成本計(jì)算。6、力爭(zhēng)單項(xiàng)索賠,避免一攬子索賠單項(xiàng)索賠通常容易解決, 承包商可及時(shí)得到索賠款。一攬子索賠通常金額大, 索賠內(nèi)容 多而亂,而且索賠事項(xiàng)發(fā)生的時(shí)間長,索賠證據(jù)可能得不到及時(shí)清理, 因此,承包商所能得 到的索賠補(bǔ)償相對(duì)于單項(xiàng)索

14、賠來說往往大打折扣,并且經(jīng)常到工程結(jié)束后還得不到付款。7、重視監(jiān)理工程師在索賠過程中的作用監(jiān)理工程師是處理索賠問題的關(guān)鍵人物。 通常,在合同條件中均授予其主持索賠的權(quán)利。 因此, 承包商若想提高索賠的成功率, 應(yīng)注意同監(jiān)理工程師搞好關(guān)系。 從項(xiàng)目開始實(shí)施特別 是初始階段, 項(xiàng)目經(jīng)理就要主動(dòng)會(huì)見監(jiān)理工程師, 經(jīng)常溝通, 建立起雙方友好合作的良好氣 氛,爭(zhēng)取監(jiān)理工程師公正解決索賠問題。如果遇到爭(zhēng)端不能理智友好的解決, 進(jìn)行索賠的開支是不能得到補(bǔ)償?shù)摹?成本也大大增加。 一般情況下,將使一些本可 因此,采用仲 承包商一定要頭8、友好解決索賠爭(zhēng)端在工程實(shí)際中, 索賠爭(zhēng)端是難免的。 解決的問題變得棘手。承包商必須明確, 裁或訴訟的方法解決索賠爭(zhēng)端不僅耗

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