公司法復(fù)習(xí)重點(diǎn)

1、公司法復(fù)習(xí)重點(diǎn)作者:日期:公司法一、簡(jiǎn)述公司的概念與特征（一）概念：公司是指依法設(shè)立的依營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人（二）特征：1、營(yíng)利性（1）設(shè)立公司的目的是為了獲取利潤(rùn)且有固定的內(nèi)容，即有明（2）公司應(yīng)連續(xù)地從事同一性質(zhì)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。其從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須連續(xù)不斷地進(jìn)行 確的經(jīng)營(yíng)范圍2、社團(tuán)性，其他類(lèi)型的公司均具有社團(tuán)性這一本質(zhì)屬性。公司屬于社團(tuán)法人，以股東的結(jié)合為基礎(chǔ)。除一人公司外3、法人性，獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，獨(dú)立責(zé)任三項(xiàng)要求。公司是法人，具有獨(dú)立的法律人格。必須符合獨(dú)立名義二、公司發(fā)起人的概念。所謂發(fā)起人，是指參加訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立 在股份有限公司成立后，發(fā)起人一般會(huì)擁有股東在股份有限公司設(shè)立中，我

2、國(guó)公司法使用了 “發(fā)起人” 公司申請(qǐng)，認(rèn)購(gòu)公司出資或者股份并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。的地位。三、注冊(cè)資本注冊(cè)資本也叫法定資本，是公司制企業(yè)章程規(guī)定的全體股東或發(fā)起人認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股本總額，并在公司登記機(jī)關(guān)依法登記。四、冒名股東所謂冒名股東，是指冒名者以虛擬人（如死人或者虛構(gòu)者）的名義，或者盜用真實(shí)人的名義向公司出資并注冊(cè)登記。五、資本多數(shù)決資本多數(shù)決是指在股東大會(huì)上或者股東會(huì)上，股東按照其所持股份或者出資比例對(duì)公司重大事項(xiàng)行使表決權(quán)經(jīng)代表多數(shù)表決權(quán)的股東通過(guò)，方能形成決議。六、累積投票制累積投票制指股東大會(huì)選舉兩名以上的董事時(shí)，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股 東既

3、可用所有的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。七、國(guó)有獨(dú)資公司國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。八、一人公司一人公司也叫獨(dú)資公司、獨(dú)股公司，系指僅有一個(gè)股東持有公司全部出資的有限公司或僅有一個(gè)股東持有全部股份的股份有限公司。九、發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立（一）發(fā)起設(shè)立：又稱(chēng)“單純?cè)O(shè)立”或“同時(shí)設(shè)立”，是指由發(fā)起人共同出資認(rèn)購(gòu)全部股份，不再向社會(huì)公眾公開(kāi)募集的一種公司設(shè)立方式。（二）募集設(shè)立：又稱(chēng)“漸次設(shè)立”或“復(fù)雜設(shè)立”，是指發(fā)起人只認(rèn)購(gòu)公司股份或首期發(fā)行股份的一部分

4、，其余部分對(duì)外募集而 設(shè)立公司的方式。（三）發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立的區(qū)別和特點(diǎn)如下：1. 發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立的公司。也就是說(shuō)，以發(fā)起設(shè)立的方式設(shè)立股份有 限公司的，在設(shè)立時(shí)起股份全部由該公司的發(fā)起人認(rèn)購(gòu)，而不向發(fā)起人以外的任何社會(huì)公眾發(fā)行股份。由于沒(méi)有向社會(huì)公眾公開(kāi)募集股份， 所以，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設(shè)立公司的發(fā)起人。募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)當(dāng)發(fā)行股份的部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立的公司。也就是說(shuō)，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，在公司成立時(shí)，認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行

5、股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的投資者。2 發(fā)起設(shè)立方式的特點(diǎn)是比較簡(jiǎn)便，只要發(fā)起人認(rèn)足了股份就可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，但它要求各個(gè)發(fā)起人有比較雄厚的資金，僅發(fā)起人就能認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)當(dāng)發(fā)行的全部股份。募集設(shè)立方式的特點(diǎn)是發(fā)起人只需要 投入較少的資金，就能夠從社會(huì)上募集到較多的資金，從而使公司能夠迅速聚集到較大的資本額。但是，由于 募集設(shè)立涉及發(fā)起人以外的人 ，所以,法律對(duì)募集設(shè)立規(guī)定了較為嚴(yán)格的程序。十、公司資本三原則目的是維持法定注冊(cè)資本和實(shí)繳資本之間的一致。（一 ）資本法定原則：并以此作為其他法律規(guī)則的也稱(chēng)資本確定原則，要求公司的注冊(cè)資本必須經(jīng)過(guò)法律的確認(rèn)或者取得公示的效力，

6、 基礎(chǔ)依據(jù)。其具體制度包括：1 .對(duì)出資的形式、對(duì)價(jià)的規(guī)制；2. 資本最低限額的規(guī)制；100 %出資;3. 資本實(shí)際繳納，即使是分期繳納，也應(yīng)當(dāng)最終達(dá)到4. 資本比例的要求；5. 資本公告制度，即注冊(cè)資本必須公告以便確保相對(duì)人獲得一個(gè)穩(wěn)定的預(yù)期。（二）資本維持制度：也稱(chēng)資本充實(shí)原則，指公司存續(xù)期間，應(yīng)當(dāng)維持與其注冊(cè)資本相當(dāng)?shù)馁Y本， 以達(dá)到保護(hù)債權(quán)人的利益和社會(huì)交易 的安全。這一原則要求實(shí)繳資本和注冊(cè)資本的一致， 如果不一致，也要保證公司維持一個(gè)和注冊(cè)資本相當(dāng)?shù)膶?shí)繳 資本。其具體制度包括：1. 有限公司初始股東對(duì)現(xiàn)金之外的出資負(fù)有價(jià)值保證責(zé)任，而其他股東對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任；2. 股份公司不得以低于

7、股票面額的價(jià)格發(fā)行股份；3. 除非依照特別規(guī)定的目的和程序，不得收購(gòu)本公司股票；4. 公司不得接受本公司股票作為質(zhì)押 ；5. 公司在彌補(bǔ)虧損、提取公積金之前不得分配利潤(rùn)；6. 公司資本公積金不得用于彌補(bǔ)虧損；7. 公司的股票和債券之間的轉(zhuǎn)換受到嚴(yán)格限制；8 .公司對(duì)外擔(dān)保的限制等。（三）資本不變?cè)瓌t：意味著公司的注冊(cè)資本確定以后，非經(jīng)法定程序，不得任意減少或增加。不過(guò)不允許增加或減少資本的公司法 是不可想象的，因此這一原則實(shí)際上意味著資本變動(dòng)的公告。其具體制度包括：,修改章程，辦理變更登記，并應(yīng)通知債權(quán)人，債權(quán)1 .公司的注冊(cè)資本減少的，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提

8、供擔(dān)保；2. 登記（合并、分立）的事項(xiàng)變動(dòng)，以及資本變動(dòng)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記。十一、公司法人人格否認(rèn)是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令股東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義的法律制度。（一 ）適用的條件：企業(yè)。這是該理論適用的基礎(chǔ)。1. 適用對(duì)象必須是公司法人。 即必須是按照法定條件和法定程序取得法人資格的2 .必須有濫用法人人格行為存在。判斷法人成員行為是否濫用了法人人格，應(yīng)以其行為是否違反正義與公平的理念、是否有悖于誠(chéng)實(shí)信用和善良風(fēng)俗的原則為尺度3. 必須有損害事實(shí)存在。僅有

9、濫用法人人格的行為卻并無(wú)實(shí)際損害時(shí)，法院并不主動(dòng)地將法人人格予以否認(rèn)。只有當(dāng)濫用行為造成了法人的債權(quán)人或國(guó)家、社會(huì)公共利益損害時(shí)，才有適用法人人格否認(rèn)的必要性，否則將導(dǎo)致法人人格否認(rèn)制度的濫用，違背建立這一制度的宗旨。4 .行為與結(jié)果之間必須有著因果關(guān)系。即股東濫用法人人格行為與發(fā)生的實(shí)際損害結(jié)果之間必須有一種內(nèi)在的必然聯(lián)系。5.濫用法人人格行為必須存在規(guī)避法定或約定義務(wù)的主觀惡意。濫用法人人格行為，就其實(shí)質(zhì)而言是故意利用一個(gè)其控制的法人實(shí)體來(lái)規(guī)避法律規(guī)定或約定的義務(wù)過(guò)失不應(yīng)導(dǎo) 致法人人格否認(rèn)制度的適用（二）公司法人人格否認(rèn)制度適用的情形公司人格否認(rèn)制度是為阻止公司獨(dú)立法人人格的濫用和保護(hù)公司

10、債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，就具體法律關(guān)系 中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對(duì)公司的債權(quán)或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。公司法人人格否認(rèn)制度適用的情形：1、公司資本顯著不足2、利用公司回避合同義務(wù)3、利用公司規(guī)避法律義務(wù)4、公司法人人格的形骸化十二、關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及 可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，名義出資人僅十三、名義股東和實(shí)際出資人 名義股東： 是指有限責(zé)任

11、公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同， 是名義上的股東。實(shí)際出資人： 是指實(shí)際出資認(rèn)購(gòu)公司股份，但在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記中卻記載為他人的投資者。十四、公司法的基本原則公司法的基本原則具體種類(lèi)包括 ：利益均衡原則、分權(quán)制衡原則、自治原則、股東股權(quán)平等原則，股東有限責(zé)任 原則。（一）利益均衡原則均衡是指公司制度的安排及實(shí)現(xiàn)，是基于現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下對(duì)影響公司及社會(huì)發(fā)展的多種利益關(guān)系進(jìn)行分析、 的原則。利益均衡意味著對(duì)某一利益過(guò)度保護(hù)的否定。利益均衡原則是從利益（經(jīng)濟(jì)）基礎(chǔ)層面決定的公司法 的基本原則，可以說(shuō)是公司法的首要原則。（二）分權(quán)制衡原則 是指公司有效運(yùn)轉(zhuǎn)的制度安排與實(shí)現(xiàn)，是以對(duì)公司

12、各種權(quán)力合理分配、相互制衡為出發(fā)點(diǎn)而進(jìn)行配置的原則。 分權(quán)制衡會(huì)形成權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵(lì)和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制，是公司運(yùn)作的精髓。分權(quán)制衡是從 權(quán)力層面認(rèn)識(shí)公司法的基本原則，是利益均衡原則在制度層面的直接體現(xiàn)。（三）自治原則是指出資人自己進(jìn)行重大決策 ，選擇公司的管理者；公司作為獨(dú)立的市場(chǎng)主體 ，依照公司章程自主經(jīng)營(yíng)、 自負(fù)盈虧, 不受非法干預(yù)。自治原則充分體現(xiàn)了公司作為市場(chǎng)主體的主體特性 ：市場(chǎng)主體的能動(dòng)性，與產(chǎn)品體制下企業(yè)的附 屬地位形成鮮明的對(duì)照。（四）股東股權(quán)平等原則，在公是指股東基于自己的出資（出資額或者股份）為基礎(chǔ)而享有平等待遇的原則。出資的性質(zhì)一致、數(shù)額相同 司運(yùn)轉(zhuǎn)中得到

13、平等對(duì)待。股權(quán)可以劃分為普通股、特別股，享有不同股權(quán)的股東，享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)是 有區(qū)別的。（五）股東有限責(zé)任原則是指股東的投資（出資額或者股份）為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，并通過(guò)公司這個(gè)中間物對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。抽去股東有限責(zé)任制度，現(xiàn)代公司法律的大廈將難以支撐，現(xiàn)代公司的法律體系就必然失去重心。股東有限責(zé)任并非公司制度產(chǎn)生以來(lái)就存在的一個(gè)原則，而是公司發(fā)展到一定歷史階段的產(chǎn)物。這些原則是法學(xué)學(xué)術(shù)上的歸納總結(jié)，我國(guó)的公司法并沒(méi)有一章節(jié)明確規(guī)定公司法的基本原則。十五、簡(jiǎn)述股東出資的條件第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的 非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；

14、但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。第二十八條 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的， 應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。第二十九條 股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。第三十條股東

15、的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公 司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書(shū)、公司章程、驗(yàn)資證明等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。第三十一條 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額 的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。十六、公司解散的原因1 .公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)2. 股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散3. 因公司合并或者分立需要解散4. 依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)5. 人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散十七、股東的權(quán)利（一）出席或委

16、托代理人出席股東會(huì)行并根據(jù)其出資份額享有表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)股東在股東會(huì)的職權(quán)范圍內(nèi)擁有了表決權(quán)，也就相應(yīng)的擁有了對(duì)董事、監(jiān)事的任免權(quán)，以及體現(xiàn)在對(duì)公司重大 事項(xiàng)的決策權(quán)。（二）查閱權(quán)股東要參與公司的重大事項(xiàng)的決策，其前提是要掌握公司的經(jīng)營(yíng)狀況 ，因此公司法規(guī)定，股東享有對(duì)公司經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況的查閱權(quán)，包括查閱公司章程、股東大會(huì)會(huì)議記錄以及財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等有關(guān)資料的權(quán)利，而且 不能以章程加以限制或剝奪。但是，為了避免股東濫用查閱權(quán)而影響公司的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，或者損害公司的利益，公司法對(duì)股東的查閱權(quán)作出某些限制。（三）優(yōu)先受讓和認(rèn)購(gòu)新股的權(quán)利按照公司法規(guī)定，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，

17、其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，即股東擁有的是 優(yōu)先認(rèn)股權(quán)。所謂的同等條件，主要就是價(jià)格條件。（四）依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利按照公司資本維持原則，股東在向公司出資獲得股權(quán)后 ，法律禁止股東抽逃出資。 但是，股東為了轉(zhuǎn)移投資的風(fēng)險(xiǎn) 或者收回本金，股東可以轉(zhuǎn)讓其出資或股份。（五）紅利的分配權(quán)紅利的分配權(quán)也是股東的核心權(quán)利。作為投資者向公司出資的主要目的是得到收益。要分配紅利，首先要有可 分配的利潤(rùn)。（六）公司終止后對(duì)公司剩余財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求分配權(quán) 當(dāng)公司依法終止清算后，還有剩余的財(cái)產(chǎn)，這時(shí)候股東才可以按照出資比例，或持股比例分配剩余財(cái)產(chǎn)。（七 ）我國(guó)的公司法也規(guī)定股東擁有對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢的權(quán)利

18、、對(duì)股東大會(huì)的決議、向人民法 院提起訴訟的權(quán)利以及提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的權(quán)利，但是實(shí)際的操作性是存在問(wèn)題的。十八、新公司法對(duì)股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定新公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定：第七十二條：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同 意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商 確定各

19、自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。十九、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)勤勉義務(wù)勤勉義務(wù)，又稱(chēng)注意義務(wù)，善管義務(wù)，是指董事，監(jiān)事，高級(jí)管理人員應(yīng)該誠(chéng)信地履行對(duì)公司的職責(zé)，在管理公司事物時(shí)，應(yīng)當(dāng)以一個(gè)理性的謹(jǐn)慎的人在相似的情形下所應(yīng)表現(xiàn)的勤勉和技能來(lái)履行其職責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公司利益的最大化。主要包括以下幾點(diǎn)：表觀點(diǎn)5.向股東（大）會(huì)，社會(huì)公眾等如實(shí)提供公司資料6 .列席股東（大）會(huì)，并接受質(zhì)詢1. 遵守法律法規(guī)公司章程2 .在履行職務(wù)時(shí)不得越權(quán)3 .熟悉公司業(yè)務(wù)以及經(jīng)營(yíng)管理狀況，為公4. 出席董事會(huì)，監(jiān)事會(huì)，并以公司的利益為出發(fā)點(diǎn)來(lái)

20、發(fā) 忠實(shí)義務(wù)，有稱(chēng)誠(chéng)信義務(wù)，是指董事，監(jiān)事，高級(jí)管理人員在進(jìn)行管理和監(jiān)督時(shí)，應(yīng)該以公司的利益為己任 司最大的利益履行職責(zé)，當(dāng)自身利益和公司利益發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)該以公司利益為重。忠實(shí)義務(wù)有以下幾點(diǎn)：4.競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)5 .限制自我交易6 .禁止篡奪公司機(jī)會(huì)義務(wù)1 .不得侵占公司財(cái)產(chǎn)2. 不得利用職務(wù)之便獲取非法利益3 .禁止越權(quán)使用公司財(cái)產(chǎn) 二十、股東（大）會(huì)的職權(quán)1. 決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃2. 選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)3 .審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告4 .審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告5. 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案6. 審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)

21、分配方案和彌補(bǔ)虧損方案7. 對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議8. 對(duì)發(fā)行公司債券作出決議9 .對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議10. 修改公司章程11. 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 二十一、臨時(shí)股東大會(huì)召開(kāi)的事由1. 董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)2 .公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)3. 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)4. 董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)5. 監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)6. 公司章程規(guī)定的其他情形 二十二、董事會(huì)的議事規(guī)則 是指董事會(huì)開(kāi)會(huì)期間必須遵守的一系列程序性規(guī)定，這些規(guī)定是董事會(huì)規(guī)范運(yùn)作、其決議盡量避免瑕疵的前提 和基礎(chǔ)。董

22、事會(huì)的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。股東可以在章程中規(guī)定：出席董事會(huì)的董事應(yīng)達(dá)到多 少比例會(huì)議方為有效，可以做出決議；通過(guò)決議是按全體董事還是按出席董事來(lái)計(jì)算票數(shù)等。（一）法條原文： 第四十九條 董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。（二）法條解讀：本條是對(duì)有限責(zé)任公司董事會(huì)的議事方式、表決程序、會(huì)議記錄的規(guī)定。董事會(huì)的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。 股東可以在章程中規(guī)定：出席董事會(huì)的董事應(yīng)達(dá)到多少比例會(huì)議 方為有效，可以做出決議；通過(guò)決議是按全體董事還是

23、按出席董事來(lái)計(jì)算票數(shù) ；哪些決議案可以按簡(jiǎn)單多數(shù)通過(guò)， 哪些需要按絕對(duì)多數(shù)通過(guò)等。一個(gè)表決權(quán)，也就是在行使表決權(quán)時(shí)每個(gè)人只能投出一票。董事會(huì)的成員在董事會(huì)會(huì)議上的地位平等，享有相同的權(quán)利。董事會(huì)決議在表決時(shí)，以董事人數(shù)計(jì)，每一董事有一表決權(quán)，實(shí)行一人一票。董事會(huì)會(huì)議記錄是記明董事會(huì)會(huì)議對(duì)決議事項(xiàng)做出決定的書(shū)面文件。董事會(huì)在舉行會(huì)議時(shí)，會(huì)議的召集人和主持人應(yīng)當(dāng)安排人員記錄會(huì)議的舉行情況，包括會(huì)議舉行的時(shí)間、地點(diǎn)、召集人、主持人、出席人、會(huì)議的主要內(nèi)容等。董事會(huì)做出決議的，應(yīng)當(dāng)對(duì)所決議的事項(xiàng)、出席會(huì)議董事及表決情況、決議結(jié)果等作成董事會(huì)會(huì)議記錄。董 事會(huì)會(huì)議記錄應(yīng)當(dāng)由出席會(huì)議的董事簽名，以保證董事

24、會(huì)會(huì)議記錄及董事會(huì)決議的真實(shí)性和效力。二十三、監(jiān)事會(huì)的職責(zé)根據(jù)現(xiàn)行有效的公司法，監(jiān)事或者監(jiān)事會(huì)的職責(zé)如下 ：1. 檢查公司財(cái)務(wù)2. 對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的 董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議3. 當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正4. 提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議5. 向股東會(huì)會(huì)議提出提案6. 依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟7. 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 二十四、小股東權(quán)益保護(hù)（一）針對(duì)目前中小

25、股東的權(quán)益不時(shí)遭到大股東侵害的現(xiàn)實(shí)，新增加了一些重要規(guī)定公司拒絕提供查閱的， 股東1. 賦予股東查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、查閱并復(fù)制公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和有關(guān)材料的權(quán)利，可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱（第3 4條）；2. 公司連續(xù)五年盈利且符合分配紅利的條件，卻不向股東分配利潤(rùn)的，以及公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)等情形下，對(duì)股東會(huì)的決議投反對(duì)票的股東，可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其持有的股份；股東不能與公司達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，可以向人民法院起訴（二）小股東權(quán)益保護(hù)的具體措施1. 實(shí)行代理投票制度。在公司股東大會(huì)召開(kāi)期間， 小股東因各種原因有可能很難親自來(lái)參加股東大會(huì)，為了不放棄自己本來(lái)就應(yīng)該有的權(quán)益和

26、對(duì)自己的利益進(jìn)行維護(hù)，法律有必要賦予小股東以書(shū)面方式，并在書(shū)面委托書(shū)中載明委托人與被委托人各 自的權(quán)益，委托的具體權(quán)限，條件，要求等事項(xiàng)。 這樣，小股東既完整表達(dá)了自己的意思，維護(hù)了自己的權(quán)益，同時(shí)又節(jié)約了成本費(fèi)用。而且也有利于股東會(huì)中所要討論的議案的通過(guò)和具體執(zhí)行。2. 對(duì)股東會(huì)表決實(shí)行累計(jì)投票制即指股東大會(huì)在選舉董事、監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事、監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)。股東的表決權(quán)可以集 中使用。這種投票制度賦予了小股東與大股東抗衡勝出的機(jī)會(huì)，改變了一股一票制度下大股東的絕對(duì)話語(yǔ)權(quán)，利于社會(huì)公正價(jià)值的體現(xiàn)。3. 對(duì)股東表決權(quán)進(jìn)行限制、排除在股東大會(huì)對(duì)決議或者議案進(jìn)行表決時(shí)，當(dāng)某一股東與股

27、東大會(huì)討論的決議事項(xiàng)有特別的厲害關(guān)系時(shí)，不論其是否有可能在表決時(shí)投贊成或者反對(duì)票，一律無(wú)效。4. 少數(shù)股東的股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)和召集權(quán)股東大會(huì)一般由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集，而董事會(huì)一般由控制股東操縱。如果任由董事會(huì)決定股東大會(huì)尤其是臨時(shí)股東大會(huì)的召集及其決議事項(xiàng)，而臨時(shí)股東大會(huì)的決議事項(xiàng)一般以通 知為限?？刂乒蓶|也就可以隨意侵害小股東的利益，為有效的維護(hù)小股東利益和公司利益，我們?cè)诹⒎〞r(shí)有必要設(shè)定規(guī)定，賦予持有公司股份達(dá)到一定比例的股東有臨時(shí)股東大會(huì)的召集請(qǐng)求權(quán)。在賦予小股東這種股東大會(huì) 召集請(qǐng)求權(quán)和召集權(quán)后，小股東針對(duì)與自己切身利益有關(guān)系的事件便可利用該請(qǐng)求權(quán)和召集權(quán)來(lái)通過(guò)股東大會(huì)對(duì)自己權(quán)益進(jìn)行保護(hù)

28、，應(yīng)規(guī)定單獨(dú)或者合 董這樣即能保5. 股東提案權(quán)股東提案權(quán)是制是指股東可以向股東大會(huì)提出議題或者議案的權(quán)利。為使小股東的提案權(quán)能夠得以實(shí)現(xiàn)計(jì)持有公司股份達(dá)到一定比例以上的股東可以在股東大會(huì)召開(kāi)一定時(shí)間前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)。 事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后股東會(huì)召開(kāi)前一定時(shí)間內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。證小股東能夠有機(jī)會(huì)提出議案，同時(shí)，也有利于議案的審議和過(guò)。，其才能對(duì)6. 請(qǐng)求法院指定專(zhuān)門(mén)審計(jì)人員對(duì)公司的業(yè)務(wù)進(jìn)行審計(jì)的權(quán)利作為公司的股東，只有掌握了充分的信息自己的利益狀態(tài)加以理性的判斷，進(jìn)而做出明智的行動(dòng)決策。在信息的獲取方面，大股東具有明顯的優(yōu)勢(shì)。其憑借自己是高級(jí)管理人員

29、或者與公司高級(jí)管理人員有密切接觸能夠獲得有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)管理各方面的詳細(xì)信息。而小股東只能依據(jù)公司公告的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和其他的公司報(bào)告獲得有限的信息。為了自己的權(quán)益不被控制股東侵 害，為了能夠在權(quán)利被侵害后能夠采取有效的補(bǔ)救措施。小股東必須獲得公司公告外的詳盡信息。因此，在法律上賦予小股東在法定情形下有請(qǐng)求法院指定專(zhuān)門(mén)的審計(jì)人員對(duì)公司的內(nèi)部管理進(jìn)行審計(jì)，并提出審計(jì)報(bào)告。這樣可在司法途徑中加強(qiáng)對(duì)小股東權(quán)益的保護(hù)。7. 推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)投票制度的建立和應(yīng)用隨著現(xiàn)代電子計(jì)算機(jī)技術(shù)的高速發(fā)展，使我們的社會(huì)已經(jīng)進(jìn)入了一個(gè)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代。股東們通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)行事表決權(quán)，有利于股東獨(dú)立行使表決權(quán)，促進(jìn)小股東參與股東會(huì)，節(jié)約了股東會(huì)

30、召開(kāi)的成本，易于證券監(jiān)管機(jī)關(guān)的監(jiān)管等優(yōu)點(diǎn)。，因此，法律有必要在事后救濟(jì)方面加強(qiáng)規(guī)（三）小股東權(quán)益救濟(jì)的具體法律機(jī)制 在很多情況下，法律保護(hù)措施是不能做到很好和完全保護(hù)小股東權(quán)利的 定。1. 危害行為的停止請(qǐng)求權(quán)2. 反對(duì)股東的股份收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)制度 3 .對(duì)有瑕疵股東會(huì)決議的訴訟制度4. 股東申請(qǐng)法院質(zhì)疑公司是否存在之權(quán)利5. 股東派生訴訟制度當(dāng)公司利益受到控制股東，母公司，董事監(jiān)事，管理人員等行為人的侵害行為直接侵害危害到公司利益并最終使小 股東的權(quán)益受到損害時(shí)，由于這些人對(duì)公司意志的形成具有很大的影響力，把持公司機(jī)關(guān)多數(shù)股東即為公司利益侵害行為人。因此，要形成起訴他們的公司意志很困難，在公司法

31、中，賦予股東自己委托自己對(duì)那些侵害公司利益的人的侵害行為進(jìn)行訴訟，以維護(hù)公司利益，進(jìn)而間接保障自己的利益。二十五、公司債權(quán)人利益的保護(hù) 保護(hù)公司債權(quán)人的理念始于公司設(shè)立之際，貫穿于公司營(yíng)運(yùn)之中，終于公司清算結(jié)算之時(shí)（一）公司資本制度 1 .資本確定原則 是指在公司在設(shè)立之時(shí)必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定并需經(jīng)公司全部股東認(rèn)足，否則公司不能 成立。資本確定原則在客觀上保證了公司資本始終處于較真實(shí)和較穩(wěn)定的狀態(tài)。而最有助于公司債權(quán)人利益的 保護(hù)。,其目的是防止虧損以外的原因使公2資本維持原則 是指在公司存續(xù)過(guò)程中應(yīng)當(dāng)維持公司章程規(guī)定的公司資本總額相應(yīng)的財(cái)產(chǎn) 司實(shí)際擁有的資本和公司規(guī)定的資

32、本不一致，從而損害公司債權(quán)人利益。3. 資本不變?cè)瓌t是指公司資本總額確定后，非經(jīng)法定程序不得隨意變動(dòng)。其目的是為了公司資本總額的減少導(dǎo)致公司責(zé)任范圍 的縮小，損害債權(quán)人的利益。其具體表現(xiàn)為各國(guó)公司法對(duì)公司減資的嚴(yán)格限制，即在債權(quán)人利益不受損害的情況下，給予公司合法減資的方便。（二）公司重大事項(xiàng)公開(kāi)制度 作為有限責(zé)任公司的抵消條件，公司事務(wù)的公開(kāi)性原則貫徹被現(xiàn)代各國(guó)公司法作為公司債權(quán)人利益保護(hù)的重要 手段。重大事項(xiàng)公開(kāi)的目的，是為了讓公司潛在的或現(xiàn)實(shí)的債權(quán)人以及社會(huì)了解公司的資信狀況、責(zé)任性質(zhì)、營(yíng) 業(yè)狀況及其前景等。從而使債權(quán)人在交易前對(duì)其有充分的了解，減少交易的盲目性，增加交易的安全性?，F(xiàn)行公

33、司法的公開(kāi)制度主要分二個(gè)方面：1 .登記、注冊(cè)事項(xiàng)公開(kāi)制度。新公司法規(guī)定：公司必須向注冊(cè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記的重大事項(xiàng)大致分為兩種情況：一類(lèi)是公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立文件中記錄的信息；一類(lèi)是公司應(yīng)予注冊(cè)的信息。2. 公司財(cái)務(wù)狀況公開(kāi)制度。公司法規(guī)定：凡公開(kāi)發(fā)行股份和公司債的公司，公司的資產(chǎn)負(fù)債表、損益表，盈余 分配和虧損彌補(bǔ)決議等會(huì)計(jì)報(bào)表，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)。(三) 優(yōu)先權(quán)制度公司法中的優(yōu)先權(quán)制度一般發(fā)生在公司因合并、分立、破產(chǎn)、解散等各種原因?qū)е鹿窘K止，進(jìn)入清算程 序是債權(quán)人享有的一項(xiàng)特殊的權(quán)利。因?yàn)閭鶛?quán)人承擔(dān)著公司因經(jīng)營(yíng)不善及不可抗力帶來(lái)的不能實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的風(fēng) 險(xiǎn)，又因其不能參加公司管理。因此 ，法律規(guī)定在公司盈余

34、回報(bào)及財(cái)產(chǎn)分配方面，有優(yōu)先于股東的權(quán)力。(四) 提前請(qǐng)求清償債務(wù)制度債權(quán)人對(duì)公司的債權(quán)，應(yīng)按約定期限請(qǐng)求清償，但是在公司發(fā)生合并、分力、減少注冊(cè)資本時(shí)，則有權(quán)在債務(wù)未到期時(shí)，要求公司提前清償和提供相應(yīng)的擔(dān)保，這是保護(hù)債權(quán)人利益得以實(shí)現(xiàn)的一種變通手段。(五) 公司人格否認(rèn)制度 在當(dāng)前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，股東基于公司法規(guī)定的有限責(zé)任原則，以其出資額對(duì)債務(wù)負(fù)責(zé)，濫用其權(quán)利損害公司利 益和濫用公司獨(dú)立法人地位損害債權(quán)人的利益，逃避對(duì)債權(quán)人的債務(wù)。這種狀況如持續(xù)下去，甚至?xí)?dòng)搖市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)，使投資和債權(quán)人對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度和信用體系喪失信心。新公司法的出臺(tái)如及時(shí)之雨，使債權(quán)人在請(qǐng) 求損害賠償是能做到有法可依

35、。新公司法在二十條明確規(guī)定：股東濫用公司獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任 逃避債務(wù)，損害債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(六) 公司債權(quán)人保護(hù)制度的立法和制度完善1 .公司設(shè)立階段對(duì)債權(quán)人的保護(hù)(1) 股東出資不足的連帶責(zé)任。(2) 發(fā)起人的責(zé)任。2.公司營(yíng)運(yùn)階段對(duì)債權(quán)人的保護(hù)(1) 公司重整制度(2) 債權(quán)人自治制度(3) 確定越權(quán)行為相對(duì)無(wú)效制度,已依契約履行了自己義務(wù)(4) 公司越權(quán)行為相對(duì)無(wú)效之抗辯只能為尚未依越權(quán)契約履行自己義務(wù)的一方援引 的一方不得援引。因?yàn)槎轮皇菍?duì)公(5) 明確董事、高級(jí)管理人員制度 在傳統(tǒng)和現(xiàn)代公司法理念里，董事、高級(jí)管理人員在任何情況下均不對(duì)債權(quán)人承擔(dān)民

36、事責(zé)任。 司和股東負(fù)責(zé)，而高級(jí)管理人員則是董事會(huì)任命管理公司事務(wù)。3 .公司清算階段對(duì)債權(quán)人的保護(hù)(1)欺詐性交易責(zé)任追究制度 是指在公司清算中，如果發(fā)現(xiàn)任何交易帶有欺詐債權(quán)人的意圖，法庭可以在接到公司注冊(cè)登記機(jī)關(guān)，公司清算人，公司債權(quán)人保護(hù)或者負(fù)有連帶償還責(zé)任的人的申請(qǐng)后，宣布有關(guān)人士為知悉惡意欺詐交易情況的知情者，該人士即應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(2)關(guān)聯(lián)交易的禁止性規(guī)定新公司法二十一條對(duì)股東利用和從屬公司的關(guān)聯(lián)性交易，損害公司、股東所作的禁止性規(guī)定。但是，對(duì)并沒(méi)有涉及到關(guān)聯(lián)交易侵害債權(quán)人利益的情況下，對(duì)債權(quán)人負(fù)損害賠償責(zé)任。另外，對(duì)發(fā)生在公司和其從屬公司的債務(wù)，在與其他有同一清償順序的

37、債權(quán)人同時(shí)清償時(shí)，其他債權(quán)人也應(yīng)該有優(yōu)先權(quán)。二十六、公司清算程序 進(jìn)行清算的企業(yè)應(yīng)按照以下 7個(gè)步驟履行清算程序。1 .成立清算組，開(kāi)始清算2. 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人并進(jìn)行債權(quán)登記，債權(quán)人向清算組申報(bào)其債權(quán)3. 清算組清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，并制定清算方案，報(bào)經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批4. 處置資產(chǎn)，包括收回應(yīng)收賬款、變賣(mài)非貨幣資產(chǎn)等，其中無(wú)法收回的應(yīng)收賬款應(yīng)作壞賬處理 準(zhǔn)后才能扣除損失5. 清償債務(wù)，公司財(cái)產(chǎn)(不包括擔(dān)保財(cái)產(chǎn))在支付清算費(fèi)用后，應(yīng)按照法定順序清償債務(wù)，即支付職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)6. 分配剩余財(cái)產(chǎn)，公司財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用、清償債務(wù)后有余額的，按照出資或持股比例向各投資者分配剩余 財(cái)產(chǎn)，分配剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)視同對(duì)外銷(xiāo)售，并確認(rèn)隱含的所得或損失。公司財(cái)產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分 配給股東7. 制作清算報(bào)告，申請(qǐng)注銷(xiāo)公司