公司法授權(quán)公司章程約定事項(xiàng)匯總

1、公司法授權(quán)公司章程約定事項(xiàng)匯總公司法授權(quán)公司章程約定事項(xiàng)匯總一、法定代表人1、法律規(guī)定公司法第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的 規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。2、實(shí)務(wù)分析按照公司法設(shè)定的公司治理架構(gòu)，董事會(huì)是公司經(jīng)營(yíng)層 面的最高決策機(jī)構(gòu)，董事長(zhǎng)是董事會(huì)的組織者、代表人；總 經(jīng)理是公司經(jīng)營(yíng)的組織實(shí)施者、執(zhí)行者。法定代表人是依法 對(duì)外代表公司的人，其法律意義上的言、行，均可被視為公 司的言行。這個(gè)公司的代表者由誰(shuí)擔(dān)當(dāng)，是公司決策層的代 表人董事長(zhǎng)，還是執(zhí)行層的掌舵者總經(jīng)理，是個(gè)讓立法者很 糾結(jié)的事情，最終公司法決定將選擇權(quán)交給股東。從實(shí)務(wù)角度分析，法定代表人的重要意義在

2、于：通過(guò)印 章使用、文件簽署控制公司的重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；對(duì)外代表公司 開(kāi)展業(yè)務(wù)。股東在決定法定代表人的選任時(shí)，一般要權(quán)衡以下因 素：1）信任與制衡。從權(quán)力位階上看，董事長(zhǎng)高于總經(jīng)理, 當(dāng)法定代表人的身份賦予董事長(zhǎng)時(shí)，董事長(zhǎng)的實(shí)際權(quán)力大 增；當(dāng)法定代表人的身份賦予總經(jīng)理時(shí)，由于公司的經(jīng)營(yíng)由 總經(jīng)理組織實(shí)施，同時(shí)又能對(duì)外代表公司，故總經(jīng)理的實(shí)際 權(quán)力大幅膨脹，且存在架空董事會(huì)、董事長(zhǎng)的可能。如何在 董事長(zhǎng)、總經(jīng)理身上分配公司經(jīng)營(yíng)管理的掌控權(quán)，需股東綜 合考量。2）公司控制權(quán)之爭(zhēng)。對(duì)公司運(yùn)營(yíng)的參與、控制程度， 是每個(gè)股東十分重視也應(yīng)該重視的問(wèn)題。從實(shí)務(wù)角度看，決 定公司控制權(quán)的因素有：公司法定代表人，董

3、、監(jiān)、高的構(gòu) 成，公司及法定代表人印章管理，財(cái)務(wù)資料的掌控等等。其 中，法定代表人及印章對(duì)控制權(quán)有特別重要的意義。當(dāng)一方 股東提名董事長(zhǎng)人選，另一方股東推薦總經(jīng)理人選時(shí)，法定 代表人由誰(shuí)擔(dān)任，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由誰(shuí)提名，對(duì)公司控制力將直 接產(chǎn)生重大影響。3）董事長(zhǎng)、總經(jīng)理的身份特征。當(dāng)董事長(zhǎng)為股東推選, 總經(jīng)理為社會(huì)招聘的職業(yè)經(jīng)理人時(shí)，法定代表人一般不宜由 總經(jīng)理?yè)?dān)任。當(dāng)董事長(zhǎng)、總經(jīng)理一方不符合法定代表人的任 職條件時(shí)，只能由另一方擔(dān)任。3、操作建議在公司章程中明確約定公司法定代表人由董事長(zhǎng)、執(zhí)行 董事或總經(jīng)理?yè)?dān)任，落實(shí)到職位層面，不落實(shí)到自然人，以 免人員變動(dòng)導(dǎo)致公司章程的修訂。二、對(duì)外投資、對(duì)外擔(dān)

4、保1、法律規(guī)定公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人 提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股 東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或 者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。2、實(shí)務(wù)分析投資有風(fēng)險(xiǎn)，決策須謹(jǐn)慎。對(duì)外擔(dān)保，可能使公司因承 擔(dān)或然債務(wù)而遭受重大損失。此兩類(lèi)行為，為還是不為，公 司法將其交由股東自行決定，但要求在公司章程中明確下 來(lái)。明確的內(nèi)容包括：是股東們自行決策，還是授權(quán)董事會(huì) 決策；投資或擔(dān)保的單筆以及總額額度限制等問(wèn)題。考慮到投資或擔(dān)保均可能對(duì)股東權(quán)益造成重大影響，故 一般由股東自行決定比較穩(wěn)妥，即由股東會(huì)或股東大會(huì)決 議；當(dāng)股東對(duì)

5、董事會(huì)足夠信任時(shí)，可考慮授權(quán)董事會(huì)決策。止匕外，擔(dān)保決策自治權(quán)僅限于對(duì)外擔(dān)保。當(dāng)公司為公司 股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保時(shí)，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大 會(huì)決議；且前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支 配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決；該項(xiàng)表決由由席 會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。3、操作建議對(duì)外投資、對(duì)外擔(dān)保的決策可在股東會(huì)或股東大會(huì)職 權(quán)，或者董事會(huì)職權(quán)部分闡釋?zhuān)?也可以單獨(dú)成條，專(zhuān)項(xiàng)表述。 從清晰明了角度由發(fā)，筆者習(xí)慣于獨(dú)立成條、專(zhuān)項(xiàng)表述，甚 至可以與其他核心關(guān)切的問(wèn)題組成專(zhuān)章進(jìn)行約定。無(wú)論何種 形式，均應(yīng)對(duì)決策機(jī)構(gòu)、投資限額等內(nèi)容界定清楚。三、股東由資時(shí)間1、法律規(guī)定公司法第

6、二十五條、二十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注 冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的由資額，股 東的由資時(shí)間應(yīng)在公司章程中載明。2、實(shí)務(wù)分析采用實(shí)繳資本制時(shí)，公司設(shè)立時(shí)股東即應(yīng)繳足全部注冊(cè) 資本。后來(lái)采用實(shí)繳資本與認(rèn)繳資本相結(jié)合的折中態(tài)度，公 司設(shè)立時(shí)應(yīng)由資到位的金額不得低于注冊(cè)資本的20%,且為后續(xù)注冊(cè)資本的到位時(shí)間規(guī)定了2年或5年的最長(zhǎng)期限。目前，除有特殊限制的主體外，徹底采取認(rèn)繳資本制。股東的認(rèn)繳由資額、由資時(shí)間，完全由股東自行約定并在章 程中載明。股東按約定時(shí)間足額完成由資即可。當(dāng)約定的由 資時(shí)間到期，但股東認(rèn)為需要延期的，可以通過(guò)修改公司章 程的方式調(diào)整生資時(shí)間。止匕外，公司章程約定

7、由資時(shí)間還有兩層實(shí)務(wù)價(jià)值：一是 到期股東負(fù)有向公司繳足當(dāng)期生資的義務(wù)，當(dāng)該項(xiàng)義務(wù)未完 成時(shí)，公司的債權(quán)人可向股東要求履行生資義務(wù)，用于償還公司債務(wù)；二是未履行當(dāng)期由資義務(wù)的股東，應(yīng)當(dāng)向已按期 足額繳納生資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。3、操作建議對(duì)于銀行、保險(xiǎn)、金融、基金、投資等特殊類(lèi)別的公司， 仍有注冊(cè)資本額度及繳付時(shí)間的限制，篇幅所限，筆者在此 不再匯總介紹。實(shí)務(wù)中，遇到特殊類(lèi)別公司的注冊(cè)，應(yīng)先梳 理、研究行業(yè)監(jiān)管的法律及政策要求。對(duì)普通公司，公司法充分放權(quán)，但筆者仍建議股東根據(jù) 項(xiàng)目的發(fā)展規(guī)劃、資金使用計(jì)劃、股東自身的資金籌劃等因 素，設(shè)定合理、可行的認(rèn)繳生資額度及實(shí)際生資時(shí)間。四、紅利分配、增資

8、認(rèn)繳1、法律規(guī)定公司法第三十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳的 由資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí) 繳的由資比例認(rèn)繳由資。但是，全體股東約定不按照由資比 例分取紅利或者不按照由資比例優(yōu)先認(rèn)繳生資的除外。2、實(shí)務(wù)分析股東在背景、能力、資源、訴求等方面均會(huì)有所差異， 有的股東并不看重對(duì)公司的實(shí)際控制，愿意從治理結(jié)構(gòu)上讓 渡一部分權(quán)力，但同時(shí)希望在紅利分配上做適當(dāng)傾斜。 對(duì)此, 公司法給生了一個(gè)一般規(guī)則，即股東按照實(shí)繳的由資比例分 取紅利；但同時(shí)充分尊重股東意思自治，允許股東以約定方式改變紅利的分配規(guī)則，改變后的分配比例、方式?jīng)]有任何 限制，完全由股東商定。從實(shí)務(wù)角度分析，以下幾

9、個(gè)問(wèn)題值得注意：1）有限責(zé)任公司可將紅利部分或全部?jī)?yōu)先向一部分股 東分配；可以在不同的股東之間按不同的比例分配；可以約 定優(yōu)先滿(mǎn)足部分股東固定比例的收益要求，剩余部分再由全 體股東分配等等，公司法無(wú)特別限制。2）紅利分配可由股東自行約定的前提是：公司盈利， 有可分配利潤(rùn)。當(dāng)公司虧損時(shí)，不做分配；當(dāng)公司微利，無(wú) 法滿(mǎn)足部分股東固定比例收益要求時(shí)，僅能以可分配利潤(rùn)向 該部分股東分配，非紅利部分的資產(chǎn)不得隨意分配。3）優(yōu)先股”問(wèn)題。實(shí)務(wù)中，有的企業(yè)會(huì)要求按 優(yōu)先股 概念設(shè)計(jì)股權(quán)結(jié)構(gòu)，即部分股權(quán)持有人優(yōu)先于普通股股東分 配公司利潤(rùn)和剩余財(cái)產(chǎn)，但參與公司決策管理等權(quán)利受到限 制。實(shí)際上，我國(guó)公司法并未明

10、確設(shè)計(jì)優(yōu)先股制度，目前國(guó) 務(wù)院層面也僅在開(kāi)展優(yōu)先股的試點(diǎn)工作，且限于特定的股份 有限公司。但就有限責(zé)任公司而言，公司法允許股東對(duì)股東 會(huì)議事規(guī)則自行約定，允許公司紅利分配由股東約定，利用 這種制度放權(quán)，已經(jīng)可以在有限責(zé)任公司范圍內(nèi)，由股東自 行設(shè)計(jì) 優(yōu)先股”制度了。關(guān)于增資認(rèn)繳，一般原則是股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的由 資比例認(rèn)繳增資。股東可以通過(guò)約定的方式改變此項(xiàng)原則。3、操作建議對(duì)紅利分配、增資認(rèn)繳的約定，公司法并未要求必須在 公司章程中體現(xiàn)。實(shí)務(wù)中，可以在公司章程中約定，也可以 由全體股東以其他方式約定。但是，考慮到工商、稅務(wù)、審 計(jì)等部門(mén)執(zhí)法水準(zhǔn)以及對(duì)法律理解的差異，穩(wěn)妥起見(jiàn)，筆者 建議一并

11、在公司章程中約定清楚，可以節(jié)省眾多不必要的解 釋、溝通工作。五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件1、法律規(guī)定公司法第七十一條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以 相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù) 同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同 意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視 為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股 東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu) 先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定 各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的生資比例 行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

12、公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。2、實(shí)務(wù)分析有限責(zé)任公司具有很強(qiáng)的人合性特征，股東間的彼此了 解、相互信任是合作的基礎(chǔ)。 基于此，當(dāng)股東間轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí), 因不會(huì)引入新的股東，故無(wú)需其他股東同意；當(dāng)股東對(duì)外轉(zhuǎn) 讓股權(quán)時(shí)，因會(huì)引入新的 陌生”股東，故賦予其他股東優(yōu)先 受讓以排除陌生”股東進(jìn)入的權(quán)利，但同時(shí)又設(shè)定此類(lèi)優(yōu)先 受讓?xiě)?yīng)是 同等條件下”的，以防止轉(zhuǎn)讓人的正當(dāng)權(quán)益受到損 害。公司法在設(shè)定了一系列的用心良苦的轉(zhuǎn)讓規(guī)則之后，筆 鋒一轉(zhuǎn)，允許股東不按公司法設(shè)定的轉(zhuǎn)讓規(guī)則處理，而由股 東約定新的轉(zhuǎn)讓規(guī)則并在公司章程中載明。這意味著，只要 股東對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則在章程中有了明確約定，即可按約定方 式轉(zhuǎn)

13、讓。根據(jù)實(shí)際需要，股東的約定可能使轉(zhuǎn)讓更加簡(jiǎn)化， 甚至簡(jiǎn)化到無(wú)需征得同意、無(wú)需通知；也可能使轉(zhuǎn)讓變得更 加復(fù)雜，甚至限制部分股東的轉(zhuǎn)讓股權(quán)。無(wú)論怎樣，這種允 許股東以事先約定的規(guī)則轉(zhuǎn)讓股權(quán)的做法，都具有重要的實(shí) 務(wù)意義。3、操作建議實(shí)務(wù)中，對(duì)該問(wèn)題應(yīng)充分重視，并應(yīng)向股東重點(diǎn)提示。 股東確有特殊需求，如希望能夠靈活退生，或者希望限制莫 些技術(shù)股東退由，則應(yīng)在公司章程中載明。六、股東會(huì)職權(quán)、召集程序、表決權(quán)、議事方式、表決 程序1、法律規(guī)定股東會(huì)職權(quán)：公司法第三十七條規(guī)定，公司章程可對(duì)股 東會(huì)的其他職權(quán)進(jìn)行規(guī)定。股東會(huì)召集程序：公司法第四十一條規(guī)定，召開(kāi)股東會(huì) 會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知全體

14、股東；但是，公司 章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東表決權(quán)：公司法第四十二條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股 東按照生資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除 外。議事方式和表決程序：公司法第四十三條規(guī)定，股東會(huì) 的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī) 定。2、實(shí)務(wù)分析公司法規(guī)定了十項(xiàng)必須由股東會(huì)行使的職權(quán)；規(guī)定了股 東會(huì)會(huì)議作由修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決 議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議， 必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。除此之外，在 股東會(huì)職權(quán)的增設(shè)、股東會(huì)召集程序、股東表決權(quán)、議事方 式和表決程序等方面均充分允許股東自行約定并在章程中

15、 載明。這一系列充分放權(quán)的重要實(shí)務(wù)意義不限于：1）股東會(huì)的內(nèi)部治理絕大多數(shù)內(nèi)容均可由股東自行決定。股東可以根據(jù)實(shí)際需要，充分體現(xiàn)各自的利益訴求。2）財(cái)務(wù)投資者可以對(duì)公司經(jīng)營(yíng)有更大的影響力。財(cái)務(wù)投資者不以控股為目的，一般持有公司小比例股權(quán)。通過(guò)增 設(shè)股東會(huì)職權(quán)、設(shè)計(jì)合理的表決權(quán)制度，可對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理 中的重大事項(xiàng)進(jìn)行表決甚至否決，有效控制投資風(fēng)險(xiǎn)。3）使股東讓渡部分經(jīng)營(yíng)決策權(quán)以換取其他方面的優(yōu)惠 成為可能，股權(quán)在一定程度上的結(jié)構(gòu)化設(shè)計(jì)有了制度空間， 例如前文提到的 優(yōu)先股”之事。3、操作建議公司法尊重股東自治，但不意味著自治內(nèi)容越多越好。 從思維習(xí)慣看，公司法規(guī)定的規(guī)則是被普遍認(rèn)知、接受的， 股

16、東大幅調(diào)整時(shí)，容易因不符合思維慣性而被忽略掉，造成違規(guī)”。因此，除非確有必要，盡量少做調(diào)整；但如果做了 調(diào)整，則建議對(duì)調(diào)整部分重點(diǎn)標(biāo)注或單獨(dú)編撰成文，以提示 使用者、執(zhí)行者。此外，近幾年P(guān)E隊(duì)伍逐漸壯大，很多PE機(jī)構(gòu)喜歡將國(guó) 外的 投資條款清單”照搬進(jìn)國(guó)內(nèi)使用，這種舶來(lái)的投資條款 喜歡對(duì)被投資公司進(jìn)行 無(wú)微不至”的各類(lèi)限制，而此種限制 往往要在股東會(huì)職權(quán)、股東表決權(quán)中落實(shí)。以筆者的經(jīng)驗(yàn)， 如此眾多的限制并不符合中國(guó)企業(yè)的管理風(fēng)格，容易造成投 資者與被投資企業(yè)及其股東之間的關(guān)系緊張，甚至制約企業(yè) 適度靈活、高效快速的成長(zhǎng)。因此建議在增加股東會(huì)職權(quán)時(shí)， 限制性條款的設(shè)置應(yīng)慎重，在兼顧風(fēng)險(xiǎn)控制的同時(shí)

17、應(yīng)充分考慮企業(yè)運(yùn)營(yíng)的靈活度、便利性需要。七、董事的任期，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生1、法律規(guī)定根據(jù)公司法第三十七條、第四十五條之規(guī)定，非職工代 表之董事由股東會(huì)選舉或更換；董事任期由公司章程規(guī)定， 但每屆任期不得超過(guò)三年。公司法第四十四條規(guī)定，董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè) 副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。2、實(shí)務(wù)分析董事的任期可由公司章程規(guī)定， 每屆最長(zhǎng)不得超過(guò) 3年, 但董事可連選連任。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的選舉由公司章程規(guī) 定，可規(guī)定由全體董事選舉產(chǎn)生，也可約定由股東會(huì)選定， 甚至還可以規(guī)定由莫個(gè)或莫些股東推選的人員擔(dān)任。同時(shí)， 副董市長(zhǎng)職位可設(shè)可不設(shè)，可以設(shè) 1人也可設(shè)多人。實(shí)

18、務(wù)中，對(duì)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的選任，往往體現(xiàn)了股東 之間的公司控制權(quán)之爭(zhēng)。副董事長(zhǎng)職位可能成為擺設(shè)，也可 能通過(guò)制度設(shè)計(jì)使 2-3名副董事長(zhǎng)對(duì)董事長(zhǎng)形成有效制約， 還有可能由副董事長(zhǎng)聯(lián)合其他董事架空董事長(zhǎng)。3、操作建議公司法對(duì)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生無(wú)規(guī)定，故應(yīng)注意在 公司章程中明確董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法，切不可表述 為 董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生按法律規(guī)定執(zhí)行八、董事會(huì)職權(quán)、董事會(huì)的議事方式和表決程序1、法律規(guī)定根據(jù)公司法第四十六條的規(guī)定，董事會(huì)除行使法定的十 項(xiàng)職權(quán)外，還可以根據(jù)公司章程的規(guī)定行使增量職權(quán)。公司法第四十八條規(guī)定，董事會(huì)的議事方式和表決程 序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事

19、會(huì)決議的表 決，實(shí)行一人一票。2、實(shí)務(wù)分析如前文所提，董事會(huì)是公司經(jīng)營(yíng)管理層面的決策機(jī)構(gòu)。 公司章程可以在董事會(huì)的法定十項(xiàng)職權(quán)外，擴(kuò)充董事會(huì)的職 權(quán)；也可以對(duì)董事會(huì)職權(quán)的行使進(jìn)行限制。董事會(huì)職權(quán)的擴(kuò) 充體現(xiàn)了股東會(huì)對(duì)董事會(huì)的授權(quán)；對(duì)董事會(huì)決策事項(xiàng)的限 制，體現(xiàn)了股東對(duì)風(fēng)險(xiǎn)控制的謹(jǐn)慎態(tài)度；當(dāng)將本應(yīng)由總經(jīng)理 決策的內(nèi)容一部分升格至董事會(huì)討論決定時(shí)，則體現(xiàn)了公司 經(jīng)營(yíng)的進(jìn)一步謹(jǐn)慎。綜合對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)的職權(quán)劃分及職權(quán)擴(kuò)充或限制的 自治授權(quán)來(lái)看，公司法對(duì)特別重要的事項(xiàng)明確劃定分屬于股 東會(huì)、董事會(huì)管轄，對(duì)其他事項(xiàng)均允許由股東自行在股東會(huì)、 董事會(huì)與經(jīng)理層之間進(jìn)行授權(quán)、分配。這類(lèi)似于一座宮殿， 公司法規(guī)

20、定應(yīng)分別由股東會(huì)、董事會(huì)行使的各十項(xiàng)職能，是 這座宮殿的承重墻，不得拆除；其余墻體、隔斷、裝修裝飾 均可由房子的主人自行設(shè)計(jì)、安排。3、操作建議與股東會(huì)相比，董事會(huì)的職權(quán)可作更加具體、量化的規(guī) 定。董事會(huì)的議事方式和表決程序應(yīng)在公司章程中明確，否 則將由現(xiàn)無(wú)法可依也無(wú)據(jù)可依的情況。董事的表決權(quán)為一人 一票，無(wú)協(xié)商余地。九、總經(jīng)理職權(quán)1、法律規(guī)定公司法第四十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司總經(jīng)理對(duì)董事會(huì) 負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織 實(shí)施董事會(huì)決議；組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； 擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；擬訂公司的基本管理制 度；制定公司的具體規(guī)章；提請(qǐng)聘任或者解聘公司

21、副經(jīng)理、 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者 解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；董事會(huì)授予的其他職權(quán)。公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。2、實(shí)務(wù)分析公司法對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，使用的是列舉法 定職權(quán)后，增加一兜底條款，即 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)” 此處的其他職權(quán)與已列舉的法定職權(quán)是并存關(guān)系。公司法對(duì) 總經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，使用的是列舉后，另款行文， 公司章程 對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的， 從其規(guī)定”，該行文意味著公司章程 規(guī)定的總經(jīng)理的職權(quán)可以否定公司法對(duì)總經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定。此點(diǎn)差異，在實(shí)務(wù)中予以注意即可止匕外，公司法通過(guò)董事會(huì)授予的其他職權(quán)”與公司章程 對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的， 從其規(guī)

22、定”兩項(xiàng)規(guī)定，為總經(jīng)理職權(quán) 設(shè)置了相當(dāng)大的蓄水池?？偨?jīng)理獲得股東會(huì)及董事會(huì)充分授 權(quán)時(shí)，可以權(quán)傾朝野、放馬奔騰；總經(jīng)理職權(quán)被刻意限制時(shí)， 則需小心翼翼、步履蹣跚。公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)在董事長(zhǎng)、董 事會(huì)、總經(jīng)理之間如何分配，股東在多大范圍內(nèi)對(duì)總經(jīng)理進(jìn) 行授權(quán)，這需要根據(jù)股東的需求、總經(jīng)理對(duì)公司的作用等等 眾多因素確定。3、操作建議對(duì)總經(jīng)理放權(quán)、束權(quán)都被公司法所允許，兩個(gè)方向的操 作本身無(wú)好壞優(yōu)劣之分。但是，無(wú)論向哪個(gè)方向操作，股東 都應(yīng)當(dāng)通過(guò)公司章程以及相配套的其他管理制度，細(xì)化、明 確，避免授權(quán)不明，公司治理秩序混亂。十、股東資格的繼承1、法律規(guī)定公司法第七十五條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼

23、承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。2、實(shí)務(wù)分析有限責(zé)任公司具有人合性、資合性雙重特征，且通常認(rèn) 為人合性特征更為明顯，股東間的相互了解、信任是合作的 基礎(chǔ)。股東的親屬往往與其他股東相互熟識(shí)，再考慮到維持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)基本穩(wěn)定、合理保護(hù)繼承人股權(quán)權(quán)益等問(wèn)題， 公司法允許自然人股東死亡后，其股東資格由繼承人繼承。 但是，股東資格由繼承人繼承時(shí)，可能會(huì)由現(xiàn)以下問(wèn)題：1）自然人死亡后，其配偶、父母、子女為第一順序繼 承人，股東資格由其繼承，股東人數(shù)迅速增加，且每個(gè)繼承 人的經(jīng)營(yíng)理念可能差異較大，會(huì)導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)決策、公司治理上 的不順，甚至形成公司治理僵局。如果死亡股東沒(méi)有第一序 位繼承人，

24、其股權(quán)由第二順序繼承人即兄弟姐妹、祖父母、 外祖父母繼承，繼承中再引入轉(zhuǎn)繼承、代位繼承等問(wèn)題，則 股權(quán)分配、公司治理問(wèn)題將更加復(fù)雜。2）繼承人中如有法律意義上的外國(guó)人，公司性質(zhì)將因 股東外國(guó)人”的身份發(fā)生變更，股權(quán)變更的審批、公司的經(jīng) 營(yíng)范圍、業(yè)務(wù)開(kāi)展等均可能受到影響。3）有些股東間的合作，僅僅是基于對(duì)股東本人的信任、 對(duì)其能力的認(rèn)可而展開(kāi)，換作股東繼承人時(shí)，合作基礎(chǔ)可能 不再存在，致使合作無(wú)法繼續(xù)?；谝陨峡紤]，公司法在規(guī)定股東資格可由繼承人繼承 的同時(shí)，增加一但書(shū)，允許股東約定繼承，并在公司章程中 載明。3、操作建議中國(guó)已經(jīng)進(jìn)入到無(wú)股權(quán)不富的時(shí)代，對(duì)股權(quán)的重視和爭(zhēng) 奪可能對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)造成重

25、大影響。因此，實(shí)務(wù)者應(yīng)特別重 視對(duì)股東資格繼承問(wèn)題的處理，筆者建議在公司章程中排除 股東資格的繼承；退而求其次的方案是，由股東指定被其他 股東認(rèn)可的繼承人繼承，且應(yīng)注明當(dāng)被指定的繼承人先于繼 承人死亡的，股東資格不允許再被繼承。十一、公司解散1、法律規(guī)定公司法第一百八十條規(guī)定，公司因下列原因解散：公司 章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規(guī)定的其他解散事 由由現(xiàn)；股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；因公司合并或者分 立需要解散；依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)； 人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。2、實(shí)務(wù)分析從公司法規(guī)定的解散原因看，可分為股東自主決定解散 與被強(qiáng)制解散兩大類(lèi)。股東自主

26、決定解散又可分為事前約定 與事后達(dá)成解散決議兩類(lèi)，而事前約定則包括預(yù)設(shè)的營(yíng)業(yè)期 限屆滿(mǎn)和公司章程規(guī)定的其他解散事由由現(xiàn)。理想狀況下，公司可以因營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者由股東決議 解散而壽終正寢。但實(shí)務(wù)中，伴隨著公司利益之爭(zhēng)愈演愈烈, 個(gè)別股東權(quán)益受到侵害，想通過(guò)解散來(lái)保護(hù)權(quán)益、降低損失 時(shí)，順利解散越來(lái)越難。這種情況在中外合資、國(guó)企與民營(yíng) 合作、原始股東與財(cái)務(wù)投資者、大企業(yè)集團(tuán)與小民營(yíng)企業(yè)股 東之間多有發(fā)生。例如：1）有的投資機(jī)構(gòu)以高溢價(jià)投資莫公司，對(duì)公司投資的 資金遠(yuǎn)超過(guò)原股東的投資金額，但持股比例遠(yuǎn)低于原始股東 且不參與公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)。當(dāng)被投資公司、原始股東違背誠(chéng) 信，無(wú)心經(jīng)營(yíng)，揮霍投資機(jī)構(gòu)的資金

27、時(shí)， 投資機(jī)構(gòu)往往 束手 無(wú)策”。2）有的中外合資公司，外資方以技術(shù)投入，中資方投 入大量現(xiàn)金及實(shí)物資產(chǎn)，但企業(yè)被外資方控制，當(dāng)實(shí)際控制 一方惡意損害另一方利益時(shí)，利益受損方的救濟(jì)手段往往顯 得孱弱無(wú)力。一般而言，公司非常規(guī)解散，股東權(quán)益會(huì)受到較大損失， 所以解散并不是保護(hù)股東權(quán)益的優(yōu)選方案。但是，當(dāng)以上情 況及類(lèi)似情況發(fā)生時(shí)，受損股東如可按程序解散公司，至少 可降低損失數(shù)額并阻止損失的進(jìn)一步發(fā)生?；诖耍蓶|可 根據(jù)公司法的授權(quán)，在公司章程中補(bǔ)充約定解散事由，在非 常態(tài)下通過(guò)解散公司降低損失。3、操作建議公司解散是把雙刃劍，可以保護(hù)小股東利益、降低損失， 也可能使部分股東以公司解散為由損害企

28、業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)及 其他股東的權(quán)益。應(yīng)當(dāng)將何種情況列為解散事由， 不一而足， 具體內(nèi)容應(yīng)根據(jù)實(shí)際需要設(shè)定。但是，筆者認(rèn)為，股東預(yù)設(shè) 解散事由應(yīng)極其慎重，須最大限度的維持公司正常經(jīng)營(yíng)；除 非確有必要，少增設(shè)或不增設(shè)解散事由。十二、執(zhí)行董事的職權(quán)1、法律規(guī)定股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一 名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí) 行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。2、簡(jiǎn)要分析執(zhí)行董事的職權(quán)并非參照董事會(huì)職權(quán)執(zhí)行，而是由公司 章程規(guī)定，且如何規(guī)定完全授權(quán)股東決定。十三、監(jiān)事會(huì)職工代表比例、監(jiān)事會(huì)職權(quán)擴(kuò)充監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表， 其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章 程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)除行使公司法賦予的六項(xiàng)職權(quán)外，還可以在公司 章程中擴(kuò)張監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。十四、附公司必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)該部分內(nèi)容由威科先行法律信息庫(kù)編輯，在此表示感謝1、必要記載事項(xiàng)必要記載事項(xiàng)，是指公司章程中必須記載的事項(xiàng)，如果 無(wú)記載則構(gòu)成公司章程無(wú)效，按照公司法第二十五條的 規(guī)定，有限責(zé)任公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)有以下7項(xiàng):公司名稱(chēng)和住所;公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司注冊(cè)資本；股東的姓名或者名稱(chēng)；股東的生資方式、由資額和生資時(shí)間；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人。對(duì)前述有限責(zé)任公司章程的必要記載事項(xiàng)，