文物保護(hù)工程專業(yè)人員資格考試復(fù)習(xí)資料

1、文物保護(hù)工程專業(yè)人員資格考試復(fù)習(xí)資料法律法規(guī)與工程管理法律本質(zhì)：法律是全體國民意志的體現(xiàn)，國家統(tǒng)治工具。法的本質(zhì)就 是統(tǒng)治階級實現(xiàn)階級統(tǒng)治的工具。 具體地說，它是指國家按照統(tǒng)治階 級的利益制定或認(rèn)可，并以國家強(qiáng)制力保證其實施的行為規(guī)范的總 和。法律的作用：法律的作用是指法對人與人之間所形成的社會關(guān)系所發(fā) 生的一種影響，它表明了國家權(quán)力的運行和國家意志的實現(xiàn)。法律的作用可以分為規(guī)范作用和社會作用。規(guī)范作用是從法是調(diào)整人 們行為的社會規(guī)范這一角度提出來的，而社會作用是從法在社會生活 中要實現(xiàn)一種目的的角度來認(rèn)識的， 兩者之間的關(guān)系為：規(guī)范作用是 手段，社會作用是目的。具體作用如下：一，指引作用。這

2、是指法律對個體行為的指引作用，包括確定的指引、 有選擇的指引。確定指引一般是規(guī)定義務(wù)的規(guī)范所具有的作用， 有選 擇的指引一般是規(guī)定權(quán)利的規(guī)范所具有的作用。二，評價作用。這是法作為尺度和標(biāo)準(zhǔn)對他人的行為的作用。三，預(yù)測作用。這是對當(dāng)事人雙方之間的行為的作用。四，強(qiáng)制作用。這是對違法犯罪者的行為的作用。五，教育作用。這是對一般人的行為的作用，包括正面教育和反面教 育。法律的淵源（法律形式）：指那些來源不同（制定法與非制定法、 立法機(jī)關(guān)制定與政府制定，等等）、因而具有法的不同效力意義和作 用的法的外在表現(xiàn)形式。作為一個法學(xué)術(shù)語，主要在以下三種語義上使用1 .歷史淵源。即指引起特定法律規(guī)范產(chǎn)生的過去的

3、行為、事件和 法律。換句話說，法律的歷史淵源是指特定法律規(guī)范與歷史上出現(xiàn)過 的行為、事件有什么聯(lián)系，或從歷史上某種法律中汲取了什么內(nèi)容或 受到什么樣的影響。2 .理論淵源。即指特定法律規(guī)范（包括法律原則）的理論源泉。這些理論提出并論證了某種社會行為或法律原則的合理性，并得到掌握政權(quán)的階級的普遍認(rèn)同，成為特定法律規(guī)范（包括法律原則）的理論基礎(chǔ)。3 .本質(zhì)淵源。即從本質(zhì)上說法律來源于什么我國法律體系的框架如下：一、憲法。憲法是我國的根本大法，是最高等級的法律；二、法律。法律是指全國人民代表大會及其常委會制定的，在全國通 用的，比如中華人民共和國民法通則；三、行政法規(guī)。行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的，比如

4、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù) 管理辦法；四、地發(fā)性法規(guī)。地方性法規(guī)是由省、自治區(qū)、直轄市及較大的市的 人民代表大會及常委會制定的，地方性法規(guī)只適用于當(dāng)?shù)?，比如?圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)工傷保險條例；五、規(guī)章。規(guī)章又分為地方性規(guī)章和部門規(guī)章。地方性規(guī)章是由省、 自治區(qū)、直轄市及較大的市的人民政府制定的，只適用于當(dāng)?shù)?，比?深圳市國家公務(wù)員管理辦法，部門規(guī)章是由國務(wù)院各部門制定的,比如國家農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)資金和項目管理辦法行政法學(xué)概念：調(diào)整行政關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。具體來說，是調(diào)整 國家行政機(jī)關(guān)在履行職能過程中發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的 總稱。行政法的基本原則包括：行政法的實體性原則：1. 依法行政原則.2. 尊重和保障人

5、權(quán)原則.3. 越權(quán)無效原則.4. 信賴保護(hù)原則.5比例原則.行政法的程序性原則：1. 正當(dāng)法律程序原則.2. 行政公開原則.3. 行政公正原則.4. 行政公平原則行政法主體即指行政法調(diào)整的各種行政關(guān)系與監(jiān)督行政關(guān)系的參 加人一一組織和個人行政行為，行政主體作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政 行為的概念包括以下幾層含義：1. 行政行為是行政主體所為的行為。2. 行政行為是行使行政職權(quán)，進(jìn)行行政管理的行為。3 .行政行為是行政主體實施的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政違法與行政責(zé)任的區(qū)別一、概念不同行政違法是指行政法律關(guān)系主體違反行政法律規(guī)范，侵犯受法律保護(hù) 的行政法關(guān)系，對社會造成一定程度的

6、危害，尚未構(gòu)成犯罪的行為。行政責(zé)任是指行政法律關(guān)系主體由于違反行政法律規(guī)范或不履行行 政法律義務(wù)而依法應(yīng)承擔(dān)的行政法律后果。二、構(gòu)成要件不同行政違法的構(gòu)成要件是指行政法律規(guī)范所規(guī)定的，構(gòu)成行政違法行為必須具備的條件。即： 行為主體必須是行政法律關(guān)系主體； 行政法律關(guān)系主體具有相關(guān)的法定義務(wù)； 行政法律關(guān)系主體具有不履行法定義務(wù)的行為； 有的行政違法要具備主觀要件。行政責(zé)任的構(gòu)成要件有：(1) 存在違反行政法律義務(wù)的行為；(2) 存在承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)；(3) 主觀上有過錯。在實踐中，行政領(lǐng)域的行政違法行為，只要被定性下來，就不再問行為人的主觀因素，除法律另有規(guī)定的除外。三、種類不同行政違法的分

7、類(1) 依行政法律關(guān)系主體的不同，分為行政主體的違法和行政相對 方的違法。(2) 依行為的方式和狀態(tài)的不同，分為作為行政違法和不作為行政 違法。(3) 依行為的內(nèi)容和形式的不同，分為實質(zhì)性行政違法和形式性行 政違法。行政責(zé)任的種類與方式(1) 行政責(zé)任按承擔(dān)的主體不同可分為行政主體及其公務(wù)員承擔(dān) 的行政責(zé)任和行政相對方承擔(dān)的行政責(zé)任。(2) 行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有： 通報批評； 賠禮道歉，承認(rèn)錯誤； 恢復(fù)名譽，消除影響； 返還權(quán)益； 恢復(fù)原狀 停止違法行為； 履行職務(wù)； 撤銷違法的行政行為； 糾正不適當(dāng)?shù)男姓袨椋?行政賠償?shù)取９珓?wù)員承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有： 通報批評； 賠償損失

8、； 行政處分等。行政相對方承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有: 承認(rèn)錯誤，賠禮道歉； 接受行政處罰； 履行法定義務(wù)； 恢復(fù)原狀，返還財產(chǎn)： 賠償損失等。行政違法的特征(1) 行政違法的主體必須是行政法律關(guān)系主體，不是行政法律關(guān)系 主體，不可能構(gòu)成行政違法；(2) 行政違法違反的是行政法律規(guī)范，侵害的是受法律保護(hù)的行政 關(guān)系；(3) 行政違法對社會造成了一定程度的損害，但尚未構(gòu)成犯罪；(4) 行政違法依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任行政立法的程序主要包括：立項 起草聽取公眾意見 審查決定與公布行政許可，指國家行政機(jī)關(guān)對不特定的一般人依法負(fù)有不作為義務(wù)的事項，在特定條件下，對特定對象解除禁令，允許他作為的行政活動。行政

9、許可法對行政許可的立法界定是 指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行 為。”由此可見，行政審批是按審批主體所作的界定，即由行政機(jī)關(guān)做出的審批行為，面比 較寬。而行政許可的主體是行政機(jī)關(guān)，對象是公民、法人或者其他組織，內(nèi)容是準(zhǔn)予申請人 從事特定活動。行政復(fù)議的具體程序分為申請，受理、審理、決定四個步驟：一、申請1、 申請時效。申請人申請行政復(fù)議，應(yīng)當(dāng)在知道被申請人行政行為作出之日起60日內(nèi)提出（法律另有規(guī)定的除外）。因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。2、 申請條件。（1 ）申請人是認(rèn)為行政行為侵犯其合法權(quán)益的相

10、對人；（2 ）有明確的被申請人；（3）有具體的復(fù)議請求和事實根據(jù)；（4 ）屬于依法可申請行政復(fù)議的范圍；（5 ）相應(yīng)行政復(fù)議申請屬于受理行政復(fù)議機(jī)關(guān)管轄；（6）符合法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。3、申請方式。申請人申請行政復(fù)議，可以書面申請，也可以口頭申請；口頭申請的， 行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人的基本情況、行政復(fù)議請求、申請行政復(fù)議的主要事實、 理由和時間。4、行政復(fù)議申請書。申請人采取書面方式向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議時，所遞交的 行政復(fù)議申請書應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：（1 ）申請人如為公民，則為公民的姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址等。申請人如為法 人或者其他組織，則為法人或者組織的名稱、地址、法定

11、代表人的姓名；（2 ）被申請人的名稱、地址；（3 ）申請行政復(fù)議的理由和要求；（4 ）提出復(fù)議申請的日期。二、受理行政復(fù)議機(jī)關(guān)收到行政復(fù)議申請后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)進(jìn)行審查，對不符合行政復(fù)議法規(guī)定的行政復(fù)議申請， 決定不予受理，并書面告知申請人； 對符合行政復(fù)議法規(guī)定， 但是不屬 于本機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)告知申請人向有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出。除上述規(guī)定外， 行政復(fù)議申請自行政復(fù)議機(jī)構(gòu)收到之日起即為受理。公民、法人或者其他組織依法提出行政復(fù)議申請，行政復(fù)議機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予受理的，上級行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其受理；必要時， 上級行政機(jī)關(guān)也可以直接受理。行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。三、審理1、審理

12、行政復(fù)議案件的準(zhǔn)備。（1）送達(dá)行政復(fù)議書副本，并限期提出書面答復(fù)。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行政復(fù)議申請受理之日起7日內(nèi)，將行政復(fù)議申請書副本或者行政復(fù)議申請筆錄復(fù)印件發(fā)送被申請人。 被申請人應(yīng)當(dāng)自收到申請書副本或者行政復(fù)議申請筆錄復(fù)印 件之日起10日內(nèi)，向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、 依據(jù)和其他有關(guān)材料。（2）審閱復(fù)議案件有關(guān)材料。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)著重審閱復(fù)議申請書、被申請人作出具體行政行為的書面材料（如農(nóng)業(yè)行政處罰決定書等）、被申請人作出具體行政行為所依據(jù)的事實和證據(jù)、被申請人的書面答復(fù)。（3 ）調(diào)查取證，收集證據(jù)。（4）通知符合條件的人參加復(fù)議活動。（5）確定復(fù)議

13、案件的審理方式。行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要時，可以向有關(guān)組織和個人調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見。2、行政復(fù)議期間原具體行政行為的效力。根據(jù)行政復(fù)議法的規(guī)定，行政復(fù)議期間原具體行政行為不停止執(zhí)行。這是符合行政效力先定原則的，行政行為一旦作出， 即推定為合法，對行政機(jī)關(guān)和相對人都有拘束力。但為了防止和糾正因具體行政行為違法給相對人造成不可挽回的損失，行政復(fù)議法規(guī)定有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：(1) 被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；(2 )行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；(3)申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止

14、執(zhí)行的；(4 )法律規(guī)定停止執(zhí)行的。3、復(fù)議申請的撤回。在復(fù)議申請受理之后、行政復(fù)議決定作出之前，申請人基于某種考慮主動要求撤回復(fù)議申請的，經(jīng)向行政復(fù)議機(jī)關(guān)說明理由，可以撤回。撤回行政復(fù)議申請的，行政復(fù)議終止。四、決定1、 復(fù)議決定作出時限。行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政復(fù)議申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長，并告知申請人和被申請人；但是延長期限最多不超過30日。2、復(fù)議決定的種類(1)決定維持具體行政行為。具體行政行為認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確,程序合法，

15、內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，決定維持。(2 )決定撤消、變更或者確認(rèn)原具體行政行為違法。有兩種情況：一是認(rèn)為原行政行 為認(rèn)定的主要事實不清，證據(jù)不足，適用依據(jù)錯誤，違反法定程序，越權(quán)或者濫用職權(quán)，具 體行政行為明顯不當(dāng)?shù)?，決定撤消、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法。二是被申請人不依法提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，決定撤消。（3）決定被申請人在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)。有兩種情況：一是拒絕履行。被申請人在法定期限內(nèi)明確表示不履行法定職責(zé)的，責(zé)令其在一定期限內(nèi)履行。二是拖延履行。被申請人在法定期限內(nèi)既不履行，也不明確表示履行的， 責(zé)令其在一定期限內(nèi)履行。（4 ）決定被申請人在一定

16、期限內(nèi)重新作出具體行政行為。決定撤消或者確認(rèn)該具體行 政行為違法的，責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。（5） 決定賠償。行政復(fù)議機(jī)關(guān)在依法決定撤消、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法時， 申請人提出賠償要求的，應(yīng)當(dāng)同時決定被申請人依法給予賠償。（6）決定返還財產(chǎn)或者解除對財產(chǎn)的強(qiáng)制措施。行政復(fù)議機(jī)關(guān)在依法決定撤銷或者變 更罰款，撤銷違法集資、沒收財物、征收財物、攤派費用以及對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等 具體行政行為時，應(yīng)當(dāng)同時責(zé)令被申請人返還財產(chǎn)，解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施， 或者賠償相應(yīng)的價款。3、對抽象行政行為的處理。申請人在申請行政復(fù)議時，對作出具體行政行為所依據(jù)的有關(guān)規(guī)定提

17、出審查申請， 或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為具體行政行為依據(jù)不合法的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可依法作出：（1）有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在 30日內(nèi)依法處理。（2）無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在 7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機(jī)關(guān)依法處理。4、行政復(fù)議決定書的制作。行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出行政復(fù)議決定，應(yīng)當(dāng)制作行政復(fù)議決定書。行政復(fù)議決定書應(yīng)載明下列事項：（1）申請人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址（申請人為法人或者其他組織者，則為法人或者組織的名稱、地址、法定代表人姓名）。（2 ）被申請人的名稱、地址、法定代表人的姓名、職務(wù)。（3）申請行政復(fù)議的主要請求和理由。（4）行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實、理由，適用的法律、法規(guī)、規(guī)章和具有普遍約束力的

18、決定、命令。（5 ）行政復(fù)議結(jié)論。（6 ）不服行政復(fù)議決定向法院起訴的期限（如為終局行政復(fù)議決定，則為當(dāng)事人履行的期限）；（7 ）作出行政復(fù)議決定的年、月、日。（8 ）行政復(fù)議決定書由行政復(fù)議機(jī)關(guān)的法定代表人署名，加蓋行政復(fù)議機(jī)關(guān)的印章。行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)， 即發(fā)生法律效力。除法律規(guī)定的終局行政復(fù)議決定外，申請人對行政復(fù)議決定不服，可以在收到行政復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)，或法律法規(guī)規(guī)定的其他期限內(nèi)，向人民法院提起行政訴訟。申請人逾期不起訴，又不履行行政復(fù)議決定的，對于維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由被申請人依法強(qiáng)制執(zhí)行或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；對于變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)

19、議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。被申請人不履行或者無正當(dāng)理由拖延履行行政復(fù)議決定的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)或者有關(guān)上級 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予警告、 記過、記大過的行政處分；經(jīng)責(zé)令履行仍拒不履行的，依法給予降級、撤職、開除的行政處 分。行政處罰是指行政主體依照法定職權(quán)和程序，對違反行政法規(guī)范但尚未構(gòu)成犯罪的相對人，給予行政制裁的具體行政行為。行政處罰是行政制裁的一種形式，具有行政處罰權(quán)的行政主體為維護(hù)公共利益和社會秩 序，保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益， 依法對行政相對人違反行政法律法規(guī)而尚未構(gòu) 成犯罪的行政行為所實施的法律制裁。行政主體在法律特定的行政管轄權(quán)內(nèi)，對尚未構(gòu)成犯罪的有一般違法行政的管理相對人（被管理的組織或自然人），依法所作的一種制裁。 制裁的目的是為了維護(hù)社會治安和社會 秩序，保障國家的安全和公民的權(quán)利。基