投資合同書（標(biāo)準(zhǔn)版）

1、投資合同書（標(biāo)準(zhǔn)合同范本） 核心提示：如何防范股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn) 在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，程序的合法對(duì)轉(zhuǎn)讓的效力產(chǎn)生重要影響，有關(guān)法律的強(qiáng)制性規(guī)定必須遵守，不符合法定的程序要求，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司不發(fā)生效力。主要涉及通知、授權(quán)瑕疵、侵犯優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等欠缺股東同意或侵犯股東利益的問(wèn) 如何防范股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)? 在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，程序的合法對(duì)轉(zhuǎn)讓的效力產(chǎn)生重要影響，有關(guān)法律的強(qiáng)制性規(guī)定必須遵守，不符合法定的程序要求，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司不發(fā)生效力。主要涉及通知、授權(quán)瑕疵、侵犯優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等欠缺股東同意或侵犯股東利益的問(wèn)題，另外，國(guó)有資產(chǎn)、外資等特殊股權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)在辦理相應(yīng)審批或登記手續(xù)后，才可生效。

2、1、轉(zhuǎn)讓方授權(quán)瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn) 轉(zhuǎn)讓方授權(quán)的瑕疵直接影響到股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效果，主要來(lái)自兩個(gè)方面的風(fēng)險(xiǎn)： (1)法律限制中的法律風(fēng)險(xiǎn) 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序限制中的法律風(fēng)險(xiǎn) 對(duì)于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，法律并無(wú)強(qiáng)制性要求，符合公司章程的程序即可，而公司章程是可以限定轉(zhuǎn)讓時(shí)間、對(duì)象、股權(quán)比例以及是否經(jīng)得其他股東同意的問(wèn)題。從程序上的要求來(lái)說(shuō)，法律并未要求召開股東會(huì)并作出決議，股東之間只要達(dá)成了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并履行相應(yīng)變更手續(xù)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓即可實(shí)現(xiàn)，是合法有效的。 對(duì)于外部轉(zhuǎn)讓而言，法律上對(duì)外部轉(zhuǎn)讓的程序有著嚴(yán)格的規(guī)定，根據(jù)法律規(guī)定，有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意?？梢?jiàn)，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)

3、讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)得其他股東過(guò)半數(shù)同意，這是法定必備條件。否則，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為對(duì)公司不發(fā)生效力，如果受讓方與轉(zhuǎn)讓人惡意串通，其本身的轉(zhuǎn)讓行為就導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效，當(dāng)然，受讓人也可能因?yàn)槭芷墼p而主張撤銷轉(zhuǎn)讓合同，如果受讓人明知股權(quán)交易未經(jīng)得其他股東同意，不能主張違約責(zé)任。也就是說(shuō)未經(jīng)得內(nèi)部同意程序的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，就合同本身而言并不必然發(fā)生無(wú)效的效果，如果不存在惡意串通的情形，該轉(zhuǎn)讓合同也是有效的，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向受讓人承擔(dān)違約責(zé)任。因此，我們側(cè)重于分析外部轉(zhuǎn)讓程序的法律風(fēng)險(xiǎn)。 從具有程序上來(lái)說(shuō)，股東應(yīng)當(dāng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東過(guò)

4、半數(shù)不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 可以看出，在外部轉(zhuǎn)讓程序上，必須注意以下幾個(gè)問(wèn)題： 欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東的書面通知義務(wù) 需要注意的問(wèn)題是，股東應(yīng)向其他股東發(fā)出書面通知，說(shuō)明欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)的比例、轉(zhuǎn)讓對(duì)象等基本情況，征詢其他股東同意。此義務(wù)是法定義務(wù)，否則無(wú)法啟動(dòng)其他股東同意程序。同時(shí)，其他股東可能對(duì)通知事項(xiàng)提出更為具體的要求，以增加信息批露的全面性和真實(shí)性。因此，書面通知的內(nèi)容應(yīng)明確具體。 其他股東同意的條件和方式 第一，關(guān)于同意條件。 根據(jù)法律規(guī)定，取得其他股東同意的實(shí)質(zhì)條件是過(guò)半數(shù)股東同意，需要注意的問(wèn)題是，這里所指的“過(guò)半數(shù)”是指除轉(zhuǎn)讓股權(quán)以外的其

5、他股東的過(guò)半數(shù)，完全以人數(shù)確定表決權(quán)，而不是股權(quán)比例的過(guò)半數(shù)。 第二，關(guān)于同意方式。 根據(jù)法律規(guī)定，可以采取明示同意和默示同意的方式。 明示同意的方式：其他股東可以以股東會(huì)決議的形式或其他書面形式取得同意，法律并無(wú)強(qiáng)制性的要求，但實(shí)踐中一般采取股東會(huì)決議授權(quán)的形式，因?yàn)楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)可能涉及到股權(quán)比例的變化和股東的變更，此變化將導(dǎo)致公司章程的修改，而修改公司章程需要經(jīng)過(guò)股東會(huì)的同意。 默示同意的方式：這種方式主要是法定的“視為同意”情況，包括兩種情形。一是接到通知后未答復(fù)的股東視為同意轉(zhuǎn)讓，二是既不同意也不購(gòu)買的股東視為同意轉(zhuǎn)讓。這是法律對(duì)股東同意權(quán)的限制，也就是說(shuō)，如不同意對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，那么就

6、負(fù)有購(gòu)買此股權(quán)的義務(wù)，以保護(hù)股本的穩(wěn)定性。 此外，值得注意的問(wèn)題是，關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序問(wèn)題，法律賦予公司章程可以作出具體規(guī)定或限制，因此，在公司章程中可以對(duì)股權(quán)的內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓是否需要經(jīng)得其他股東同意作出限制。如果不符合公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制要求，該轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司將不產(chǎn)生法律效力，由轉(zhuǎn)讓的雙方承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序限制中的法律風(fēng)險(xiǎn) 由于股份公司的股份流動(dòng)性較強(qiáng)，法律上對(duì)程序的限制主要是對(duì)轉(zhuǎn)讓時(shí)間、場(chǎng)所、方式等的限制。 主要涉及以下幾個(gè)問(wèn)題： 第一，在股份有限公司公司成立前不得向股東交付股票，更不得因此轉(zhuǎn)讓股票。 第二，必須在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所或者按國(guó)務(wù)院規(guī)

7、定的方式進(jìn)行。這里的交易場(chǎng)所不限于證券交易所，上市交易在證券交易所進(jìn)行，非上市股份流通在依法設(shè)立的其他交易場(chǎng)所進(jìn)行，但均禁止場(chǎng)外交易。記名股票的轉(zhuǎn)讓必須以背書或其他法定方式轉(zhuǎn)讓，且公司必須將受讓人的基本情況記載于股東名冊(cè)。無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓在證券交易所交付后即生效。 第三，上市公司收購(gòu)行為應(yīng)遵循法定形式，包括符合要約收購(gòu)和協(xié)議收購(gòu)的條件和程序限制要求等。 (2)公司章程限制中的法律風(fēng)險(xiǎn) 值得注意的問(wèn)題是，關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序問(wèn)題，法律賦予公司章程可以作出具體規(guī)定或限制，因此，在公司章程中可以對(duì)股權(quán)的內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓是否需要經(jīng)得其他股東同意作出限制。如果不符合公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制要求，該轉(zhuǎn)

8、讓行為對(duì)公司將不產(chǎn)生法律效力，由轉(zhuǎn)讓的雙方承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 2、受讓方授權(quán)瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn) (1)法律限制中的法律風(fēng)險(xiǎn) 對(duì)于受讓方的高新技術(shù)企業(yè)而言，購(gòu)買股權(quán)屬于重大的投資行為，應(yīng)根據(jù)公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或股東會(huì)(大會(huì))授權(quán)，才能保障轉(zhuǎn)讓的生效。如果未經(jīng)得內(nèi)部合法授權(quán)，屬于違反公司章程的行為，導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓對(duì)內(nèi)無(wú)效。如果相應(yīng)決議的內(nèi)容違反了公司章程關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制規(guī)定，受讓方股東可以自作出決議之日起六十日起，請(qǐng)求人民法院撤銷此決議，同樣也會(huì)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無(wú)效。 股份回購(gòu)應(yīng)經(jīng)過(guò)股東大會(huì)的授權(quán)。 (2)公司章程限制中的法律風(fēng)險(xiǎn) 法律賦予公司章程可以對(duì)企業(yè)購(gòu)買股權(quán)的條件作出相應(yīng)的限制，不具備相應(yīng)條件，

9、未經(jīng)公司授權(quán)，這樣的轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司不發(fā)生效力。 綜上所述，可以看出對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)首先考慮是否符合上述實(shí)體性和程序性的要求，為避免來(lái)自效力上的風(fēng)險(xiǎn)，可考慮先行簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓草案，對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜進(jìn)行約定，并約定違約責(zé)任即締約過(guò)失責(zé)任的承擔(dān)，在不存在影響效力的瑕疵后，再簽訂正式股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，這樣才能充分保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力，有效降低法律風(fēng)險(xiǎn)。 延伸閱讀： 有限公司章程樣本 /info/gongsi/gszc/2010101059586.html 公司章程/info/gongsi/gszc/ 投資公司是做什么的 下一篇：論公司僵局的救濟(jì)途徑 特別推薦 合作協(xié)議書樣本 股東貸款協(xié)議 股東出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議（一） 股東投資設(shè)立公司協(xié)議書 設(shè)立有限責(zé)任公司出資協(xié)議書(樣式二) 干股協(xié)議書（范本） 相關(guān)文