勞動者維權法律知識講座(陳庚華)

1、陳庚華 律師 2017.05 2011年6月畢業(yè)于華南師范大學 2013年7月執(zhí)業(yè) u擅長領域：勞動法、公司法、強制執(zhí)行 廣東省公共法律服務熱線12348座席律師 廣東省法律援助局值班律師 廣州市法律援助處律師庫律師 廣東省婦女維權與信息服務站（廣州站）志愿律師 一、紅棉所簡介 二、勞動部簡介 三、勞動者常見糾紛 四、經典案例分析 五、勞動者取證方式 六、勞動仲裁與訴訟 七、法律幫助途徑 廣東紅棉律師事務所成立于1993年，前身為廣東證 券律師事務所，距今已有二十多年的歷史，是廣東乃 至全國最早成立的律師事務所之一，現擁有執(zhí)業(yè)律師 和行政輔助人員近200人，是一所能為社會各界提供 全方位法律服

2、務的大型綜合性律師事務所，在業(yè)界享 有盛譽。 勞動法律部是廣東紅棉律師事務所成立最早的專業(yè)部 門，目前該團隊主要由幾十名核心律師成員組成，包 括執(zhí)業(yè)年限超過20多年的資深專家律師、高校教授級 別兼職律師、年輕骨干律師等。該團隊的部分律師獲 得碩士以上學歷，有海外留學經驗，曾為數十家以上 的政府部門、知名國企、大中型的企事業(yè)單位擔任常 年法律顧問或者提供法律服務，獲得客戶的一致好評。 入職：訂立勞動合同、約定試用期 履職：勞動報酬、社會保險 工傷、職業(yè)病 調崗 離職：解除勞動關系 經濟補償、賠償金 （詳見：勞動糾紛案件常見仲裁請求總結（勞動者篇） 訂立合同注意事項訂立合同注意事項 用人單位不得收

3、取押金、保證金及其他財物，也不得 扣押身份證、學歷證書等。騙子 勞動合同上面的用人單位名稱要留意、空白處要填上、 各項條款需要看清楚再簽訂。 使用自己的身份證入職。 用人單位不簽訂勞動合同用人單位不簽訂勞動合同 在工作過程中要注意保留相關的證據，以證明自己和用人 單位之間存在事實勞動關系，也就是證明你確實是用人單 位的員工。證據材料包括：工資條、工作證、工作服、出 入證、登記表、報名表、押金收條、考勤記錄、社會保險 記錄、其他工友證言以及其他蓋有單位印章的文件（榮譽 證書、通知、公告），我們要把這些材料盡可能保存下來， 一旦發(fā)生勞動糾紛，都可能用得上。 可以到勞動行政部門投訴要求簽訂勞動合同，

4、也可以申請 勞動仲裁主張二倍工資差額。 簽訂了勞動合同，但不交付給勞動者簽訂了勞動合同，但不交付給勞動者 和前面一樣，簽訂了合同但勞動者自己手上沒有，也需要 在工作過程中保留存在事實勞動關系的證據，以便維權。 可以到勞動行政部門投訴要求發(fā)放一份勞動合同。 試用期如何約定才合法？ 勞動合同法第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得 超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三 年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。（即：一 年的合同可以有2個月的試用期，三年的合同可以有6個月的試用期） 同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。 以完成

5、一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得 約定試用期。 試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該 期限為勞動合同期限。 違法約定試用期后果 第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門 責令改正；違法約定的試用期已經履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工 資為標準，按已經履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。 工資支付周期工資支付周期 勞動法第五十條 工資應當以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得 克扣或者無故拖欠勞動者的工資。 關于加班工資的規(guī)定關于加班工資的規(guī)定 勞動法第四十四條 有下列情形之一的，用人單位應當按

6、照下列標準 支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬： （一）安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十 的工資報酬； （二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百 分之二百的工資報酬； （三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的 工資報酬。 用人單位拖欠勞動報酬的，可以到勞動行政部門投訴要求發(fā)放。 （詳見：簡析加班工資的計算） 基本養(yǎng)老保險：單位、個人承擔 基本醫(yī)療保險：單位、個人承擔 工傷保險：單位繳納 失業(yè)保險：單位、個人繳納 生育保險：單位繳納 勞動合同法第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動者可 以解除勞動合同： （二）未及時足額

7、支付勞動報酬的； （三）未依法為勞動者繳納社會保險費的； 維權程序維權程序 確認勞動關系工傷認定勞動能力鑒定 職業(yè)病多一個程序：職業(yè)病診斷職業(yè)病多一個程序：職業(yè)病診斷 廣州市第十二人民醫(yī)院（職業(yè)病防治院） 工傷待遇有哪些？如何計算？工傷待遇有哪些？如何計算？ 廣東省工傷待遇一覽表 （詳見：工傷糾紛處理實務簡析） 廣州市中級人民法院勞動人事爭議糾紛案件審判參考（廣州市中級人民法院勞動人事爭議糾紛案件審判參考（2017032820170328） 第一百八十六條 用人單位調整勞動者工作崗位，同時符合以下情形的， 視為用人單位合法行使用工自主權，勞動者以用人單位擅自調整其工作 崗位為由請求解除勞動合同

8、并請求用人單位支付經濟補償金的，不予支 持： （一）調整勞動者工作崗位是用人單位生產經營的需要； （二）調整工作崗位后勞動者的工資水平與原崗位基本相當； （三）不具有侮辱性和懲罰性； （四）無其他違反法律法規(guī)的情形。 用人單位調整勞動者的工作崗位且不具有上款規(guī)定的情形，勞動者超過 一年未明確提出異議，后又以勞動合同法第三十八條第一款第（一）項 規(guī)定請求解除勞動合同并請求用人單位支付經濟補償金的，不予支持。 同一個行政區(qū)域內提供住宿、交通補貼（個案判決不同） 勞動者勞動者 辭職通知書/解除勞動關系通知書（模板） 用人單位用人單位 合法解除：一般會開具解除勞動關系通知 違法解除：需要證明單位以什么

9、原因解除 “經濟經濟補償補償（金）（金）”和和“賠償賠償金金”的異同的異同 相同點：相同點： 1、前提條件：勞動關系已經解除或終止，即已不存在勞 動關系。 2、支付主體：均為用人單位。 不同點：不同點： 經濟補償：勞動者或用人單位合法解除勞動關系或勞動關 系終止時，用人單位支付的補償。 賠償金：用人單位違法解除或終止勞動關系時應當支付給 勞動者的賠償。 經濟補償的計算方式（經濟補償的計算方式（20082008年分界）年分界） 勞動合同法第四十七條經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每 滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按 一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工

10、資的經濟補償。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地 區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均 工資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。 本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工 資。 賠償金的計算方式賠償金的計算方式 勞動合同法第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合 同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付 賠償金。 （詳見：簡析勞動糾紛中經濟補償金與賠償金的計算） 勞動者勞動者 因個人原因辭職的（勞動者主動提供協商解除勞動關系的）； 用人單位維持原有條件，勞動者

11、不愿意續(xù)簽勞動合同的。 用人單位用人單位 勞動合同法第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解 除勞動合同：（勞動者有過錯） （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任 務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六）被依法追究刑事責任的。 潘潘XXXX訴廣東訴廣東XXXX貿易有限公司勞動爭議糾紛一案貿易有限公司勞動爭議糾紛一案 潘XX：怡寶桶裝水送水工 廣東X

12、X貿易有限公司：怡寶桶裝水廣州一級經銷商 爭議焦點：爭議焦點： 1、是否存在勞動關系？ 2、工資數額如何確定？ 是否存在勞動關系？是否存在勞動關系？ 工作牌（單位名稱） 送水卡（XX公司合同專用章） 錄像取證（關鍵證據） 工資數額如何確定？工資數額如何確定？ 我方提交銀行流水（個人賬戶轉出） 對方提交部分工資表（每個月兩張工資表，只提交了一張） 申請法院調查取證 主張按照同行業(yè)職工平均工資計算工傷待遇 寄快遞寄快遞解除勞動關系 詳見：快遞送達，你往哪里逃 錄音錄像（推薦錄音錄像（推薦錄像錄像）創(chuàng)造證據（絕招） 錄音VS錄像 潘XX訴訟廣東XX貿易有限公司工傷協商錄像 李XX遭遇總經理性騷擾錄音 余XX訴東莞某餐飲有限公司加班郵件錄像（30G，8張光 盤） 詳見：談談錄音錄像取證需要注意的問題 縱然勞動合同法從立法上傾向于保護勞動者， 但法律不保護權利上的睡眠者，在用人單位違法用 工時，勞動者應當及時拿起法律武器維護自己的權 益。 （一）勞動監(jiān)察（適用范圍較小） 市、區(qū)人力資源和社會保障局 （二）勞動仲裁（前置程序） 省、市、區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會 （三）法院訴訟（工資欠條免仲裁程序） （一）廣東省公共法律服務熱線（一）廣東省公共法律服務熱線