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1、德國不當?shù)美贫群喗?(一)一、德國民法典不當?shù)美贫雀攀?德國的不當?shù)美贫劝▋纱蟛糠?,即德國民法典第二編“債?”第七章第二十四節(jié)與第一編 “總則 ”中的有關條款。其中第二編第七章第 二十四節(jié)是其核心部分,這一部分體例上相對獨立地處于合同與侵權 行為之間。該部分共 11 個條文,即第 812 條至第 822 條。從內容上看, 第二十四節(jié)又可分為兩部分,第 812 條至第 817 條為第一部分,規(guī)定 不當?shù)美某闪?;余下部分則規(guī)定不當?shù)美姆尚Ч?第一部分的主要內容是:如果一方有意識地、基于一定目的而增加他 方財產(給付),但無法律上的原因,根據(jù)第 812 條第 1 款第 1 項,受

2、領方負返還不當?shù)美x務。但若有下列情形之一者,受領人得抗辯 該不當?shù)美埱髾啵?(1)因清償債務而為給付,于給付時明知無給付 義務者。( 2)給付系道德上之義務者。 ( 3)給付目的之訂立,如使受 領人因受領而違反法律禁止性規(guī)定或善良風俗的,且給付人就該項違 反亦應負責者。另外,如果收益因給付外事由而產生,則受損人得依 第 812 條第 1 款第 2 項主張非給付不當?shù)美埱髾唷?第二部分的主要內容是:不當?shù)美埱髾嗟目腕w為所受利益及基于該 利益更有所得者。返還的方法,以原物返還為原則,以價額償還為例 外。返還利益的范圍 “受所得利益不存在( WegfallderBereicherung)

3、” 的限制,但其并不能當然地消滅債務人的返還責任。 二、不當?shù)美姆N類德國民法典區(qū)分因給付而受利益和因給付外事由而受利益兩種情 形,將不當?shù)美譃榻o付不當?shù)美?Leistungskondiktion)與非給付不 當?shù)美麅煞N類型。(一)給付不當?shù)美?. 給付不當?shù)美某闪⒁?給付不當?shù)美?,指無法律上原因,因他人之給付而受有利益者,應負 返還義務。其構成要件有三: (1)因給付而受有利益; (2)致他人受 到損害;( 3)無法律上的原因。 1分述如下:(1)因給付而受有利益 給付,指有意識地、基于一定目的而增加他人的財產。 所謂“有意識地 ”, 是指給付須基于給付者的意思,若受領人得利非基于給

4、付者的意思, 則不成立給付不當?shù)美?“基于一定目的 ”,指給付者在給付時須有明確 的目的性。給付概念所強調的 “有意識地 ”和“基于一定目的 ”這兩點,在 學理上稱為 “雙重目的性 ”,其功能有二:(1)可依此決定給付不當?shù)美?請求權的當事人;(2)以當事人所欲實現(xiàn)目的是否達成,來認定法律 上原因之有無,并由此劃分給付不當?shù)美念愋汀?2 所謂受有利益,通說認為以財產上利益為限,即須以客觀的、經濟的 標準予以衡量。財產上的增加,包括積極和消極兩個方面。就積極而 言,指財產總額增加而生之積極的得利;消極乃指財產總額應減少而 未減少所生之消極的得利。(2)致他人受到損害如前所述,給付是一方有意識

5、地、基于一定目的而增加他方的財產。 在這種情況下,給付方必然會在財產上、勞務上,或其他方面有所損 失。換言之,因給付而生之不當?shù)美茴I人所得之利益即為給付人 所受之損害。 3(3) 無法律上的原因 德國民法典第 812條明確以 “無法律上原因 ”作為不當?shù)美囊?換言之,如果有法律上的原因,原則上不構成不當?shù)美E袛喈斒氯?之間的財產轉移是否正當, 無須再借助 “正義”等抽象概念, 而由其他部 門法,尤其是合同法來確定。所以,在給付不當?shù)美愋蛢?,如果給 付方根據(jù)合同法,無給付義務(如合同不成立、無效或被撤銷)而為 給付,則可基于不當?shù)美?,請求受領人返還其所得利益。2. 基于給付的幾種具

6、體返還請求權 在基本條款之外,德國民法典還規(guī)定了幾種基于給付的具體返還請 求 權 , 即 : 目 的 不 達 之 返 還 訴 權 ( condictioobrem , condictiocuasadatacausanonsecuta)、 目 的 嗣 后 消 失 之 返 還 訴 權 ( condictioobcausamfinitam )、 因 給 付 原 因 不 法 之 訴 權 ( condictioexinjustacausa ) 和 污 染 行 為 之 訴 權 (condictoobturpemveliniustamcausam)?!澳康牟贿_之返還訴權 ”規(guī)定在德國民法典 第 812條第

7、1款:依律行 為之內容,給付所欲達成之結果, 不為發(fā)生者,亦應負返還之義務。 “目 的不達之返還訴權 ”僅適用于以下這種情況,即一方當事人向他人給付, 并非為得到對方的對待給付,而是出于其他目的,且該目的不能作為 債的標的。 “目的嗣后消失之返還訴權 ”規(guī)定于第 812 條第 1 款有規(guī)定, 法律上之原因,嗣后歸于消失者,亦應負返還義務。這幾種基于給付的具體返還請求權在德國民法典中的作用非常有 限,很少有適用機會。3. 給付不當?shù)美埱髾嗟呐懦?德國民法典設有數(shù)款例外規(guī)定排除給付不當?shù)美埱髾嗟倪m用。 其一,因清償而為給付,在給付時明知無給付之義務者,不得請求返 還;其二,給付所欲達成之結果如

8、自始不能發(fā)生, 且為給付人所明知, 或給付人違反誠信原則妨礙結果發(fā)生者不得請求返還;其三,給付系 履行道德上義務,或基于禮儀上原因者,不得請求返還。此外,第 817 條還設有一條倍受爭議的規(guī)定,以抗辯 “因給付原因不法之訴權 ”和“污 染行為之訴權 ”,即給付人與受領人都對違反法律之禁止性規(guī)定或善良 風俗應負責者,不得請求返還。(二) 非給付不當?shù)美?非給付不當?shù)美敢蚪o付外事由所生之財產變動,即當事人之間的 財產變動并非出于受損方有意識的、基于一定目的的行為。非給付不 當?shù)美傻聡穹ǖ涞?812 條第 1 款后半部概括規(guī)定:以其他方 式致他人受損害而獲利益者,負返還義務。非給付不當?shù)美?/p>

9、分為三 種基本類型,即權益侵害不當?shù)美? Eingriffskondiktion)、支出費用不 當 得 利 ( Verwendungskondiktion ) 和 追 索 型 不 當 得 利(Ruckgriffskondiktion)。在這三種非給付不當?shù)美校詸嘁媲趾Σ划數(shù)美顬橹匾?。當事?之間財產(尤其是物權)發(fā)生變動,有的系直接基于法律規(guī)定。按不 當?shù)美囊话憷碚摚敭a轉移有法律依據(jù)的,不應成立不當?shù)美5?有時當事人之間發(fā)生財產變動, 法律規(guī)定的目的乃在于保護交易安全, 或謀求法律技術上的方便,不過形式上使該權利先歸屬于受益人,而 實質上并非使其終局性地受益。在這種情形下,受益人獲益雖基于法 律規(guī)定,但若保有利益,仍不具有法律上的原因,應構成權益侵害不 當?shù)美?。這主要包括因添附而生不當?shù)美鸵驘o權處分而生不當?shù)美?值得注意的是,此三種基本類型并沒有窮盡所有類型的非給付不當?shù)?利。隨著相關部門法尤其是侵權法的發(fā)展,必然會不斷出現(xiàn)新的非給 付不當?shù)美愋?。(三)給付不當?shù)美埱髾嗯c非給付不當?shù)美埱髾嗟年P系 在二人關系的不當?shù)美粽J定當事人之間有給付關系,就構成要件 而言,當然排除非給付關系;只有在當事人間沒有給付關系時,才可

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