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論有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同錢舜鍇（福建農(nóng)林大學(xué)資源與環(huán)境學(xué)院農(nóng)業(yè)資源與環(huán)境專業(yè)2008級）摘要：股份有限公司和有限責(zé)任公司都是股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的公司；而不是股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。股份有限公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東大會，而不是股東代表大會。我國公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司是無股份劃分的有限責(zé)任公司，不存在有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股份的問題。國有有限責(zé)任公司可以依照公司法發(fā)行公司債券，非國有的有限責(zé)任公司則不能發(fā)行公司債券。本文主要研究了有限責(zé)任公司和股份有限公司進(jìn)行對比并分析了它們的法律特征和主要優(yōu)缺點。關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司；股份有限公司；公司債券；股東大會引言黨的十五大報告指出：“股份制是現(xiàn)代企業(yè)的一種資本組織形式，有利于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，有利于提高企業(yè)和資本的運作效率，資本主義可以用，社會主義也可以用，不能籠統(tǒng)地說股份制是公有還是私有，關(guān)鍵要看控投權(quán)掌握在誰手中，國家和集體控股，具有明顯的公有性，有利于擴(kuò)大公有資本的支配范圍，增強(qiáng)公有制的主體作用?！边@為利用股份制公司形式搞活我國國有企業(yè)特別是國有大企業(yè)指明了方向。我國公司法指出，以公司制為主的現(xiàn)代企業(yè)可分為無限責(zé)任公司，兩合公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司和股份有限公司五種，其中有限責(zé)任公司和股份有限公司是現(xiàn)代公司制的兩種主要形式，這兩種主要形式完全是按照股份制的治理結(jié)構(gòu)和規(guī)范要求運作的。1 有限責(zé)任公司和股份有限公司的含義1.1 有限責(zé)任公司所謂有限責(zé)任公司，又稱有限公司，在英美稱為封閉公司或私人公司，它是指根據(jù)法律規(guī)定的條件成立，由兩個以上股東共同出資，并以其認(rèn)繳的出資額對公司的經(jīng)營承擔(dān)有限責(zé)任，公司是以它的全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人1。1.2 股份有限公司股份有限公司又稱股份公司。在英美稱為公開公司或公眾公司，是指注冊資本由等額股份構(gòu)成，股東通過發(fā)行股票籌集資本。我國公司法規(guī)定：“股份有限公司是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人?！?2 有限責(zé)任公司和股份有限公司的法律特征及優(yōu)缺點2.1 有限責(zé)任公司法律特征及優(yōu)缺點有限責(zé)任公司是由兩個以上五十個以下股東共同出資設(shè)立，各股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人3。2.1.1 法律特征4第一，股東人數(shù)有下限上限的限制。法律規(guī)定股東人數(shù)必須在兩人以上，不超過50人，但國有獨資公司除外。第二，只能由各股東出資設(shè)立，在公司成立后由公司簽發(fā)出資證明書。第三，股東以其出資比例享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。第四，股東在公司登記后，不得抽回出資。但股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資；經(jīng)全1體股東半數(shù)同意，股東可向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買，視為同意轉(zhuǎn)讓。2.1.2 有限責(zé)任公司的優(yōu)點第一，設(shè)立程序簡便；第二，便于股東對公司的監(jiān)控；公司秘密不易泄漏；第三，股權(quán)集中，有利于增強(qiáng)股東的責(zé)任心。2.1.3 有限責(zé)任公司的缺點第一，只有發(fā)起人集資方式籌集資金，且人數(shù)有限，不利于資本大量集中；第二，股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓受到嚴(yán)格的限制，資本流動性差，不利于用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式規(guī)避風(fēng)險。2.2 股份有限公司的法律特征及優(yōu)缺點股份有限公司是指有五人以上的發(fā)起人，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。2.2.1 法律特征第一，公司的股本全部分為等額股份，其總和即為公司資本總額；第二，股東人數(shù)沒有上限規(guī)定，便于集中大量的資本；第三，股東以其所持股份享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)；第四，公司信用的基礎(chǔ)是資本而不是股東的個人信用，是典型的資合公司；第五公司的重大事項必須向社會公開；第六，公司的設(shè)立有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種，股份以股票的形式表現(xiàn)；第七，股東的股份可以自由轉(zhuǎn)讓，但不能退股。發(fā)起人認(rèn)購的股份自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理在任職期間也不得轉(zhuǎn)讓所持有的本公司的股份。2.2.2 股份有限公司的優(yōu)點第一，可迅速聚集大量資本，可廣泛聚集社會閑散資金形成資本，有利于公司的成長；第二，有利于分散投資者的風(fēng)險；第三，有利于接受社會監(jiān)督。2.2.3 股份有限公司的缺點第一，設(shè)立的程序嚴(yán)格、復(fù)雜；第二，公司抗風(fēng)險能力較差，大多數(shù)股東缺乏責(zé)任感；第三，大股東持有較多股權(quán)，不利于小股東的利益；第四，公司的商業(yè)秘密容易暴露。3 有限責(zé)任公司和股份有限公司的相同點3.1 股東的財產(chǎn)與公司財產(chǎn)的分離性在有限責(zé)任公司中和股份有限公司中，投資者即股東的財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)是分離的。股東將財產(chǎn)投資到有限責(zé)任公司或股份有限公司以后，股東便不再直接控制和支配這部分財產(chǎn)5，而由公司控制和支配這部分財產(chǎn)，這是財產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營使用權(quán)的分離6；同時，公司的財產(chǎn)與股東沒有投資到公司的其他財產(chǎn)也是分離的，沒有關(guān)系的，也就是說，既使公司出現(xiàn)了資不抵債的情況，股東也只以他對公司的投資額度承擔(dān)責(zé)任，不再暈擔(dān)其他責(zé)任。3.2 均具法人資格，均為有限責(zé)任公司公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。這里的有限責(zé)任是指股東對公司的有限責(zé)任，公司對債權(quán)人的責(zé)任則是無限的，即公司要以其全部財產(chǎn)對公司的經(jīng)營活動包括法定代表人、工作人員和代理人的經(jīng)營活動產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而不是限定在股東繳納出資或注冊資本的數(shù)額范圍內(nèi)。3.3 必須依法設(shè)立2通常必依據(jù)公司法而設(shè)立，依法定條件、法定程序而設(shè)立，要求公司的章程、資本、組織機(jī)構(gòu)、活動原則必須合法。同時，設(shè)立必須經(jīng)過法定程序進(jìn)行工商登記和變更登記。對于股份有限公司的設(shè)立取消了政府審批的規(guī)定，變成了準(zhǔn)則主義。3.4 出資方式公司法規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30。同時規(guī)定允許分期出資，即公司全體股東首次出資額不得低于注冊資本的20，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。3.5 設(shè)立的組織機(jī)構(gòu)及其職權(quán)和任期相同公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立股東會、董事會、監(jiān)事會三個機(jī)構(gòu)，一人有限責(zé)任公司、國有獨資公司除外，不設(shè)股東會。股份有限公司必設(shè)立股東大會、董事會和監(jiān)事會，其職權(quán)范圍與有限責(zé)任公司也相同，而且董事任期、監(jiān)事的任期也相同。股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會對股東大會負(fù)責(zé)，但也有學(xué)者提出兩岸都把股東會作為公司的最高意思機(jī)關(guān)，這是較老舊的一種概念，較新的概念是將董事會放在前臺，股東會負(fù)責(zé)監(jiān)控。3.6 實行了資本三原則一是“資本確定原則”。在公司設(shè)立時，必須在公司章程中確定公司固定的資本總額，并全部認(rèn)足，即使增加資本額，也必須全部加以認(rèn)購。二是“資本維持原則”。公司在其存續(xù)期間，必須維持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)，以防止資本的實質(zhì)性減少，確保債權(quán)人的利益，同時，也防止股東對盈利分配的過高要求，使公司確保正常的業(yè)務(wù)運行。三是“資本不變原則” 公司的資本一經(jīng)確定，非按嚴(yán)格的法定程序，不得隨意改變，否則，就會使股東和債權(quán)人利益受到損害。作為股東擁有轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利和自由，但不得抽回股本，公司實行增資或減資，必須嚴(yán)格按法定條件和程序進(jìn)行。3.7 實行了“兩個所有權(quán)分離”原則公司的法人財產(chǎn)權(quán)和股東投資的財產(chǎn)權(quán)的分離，第一，依據(jù)我國公司法的規(guī)定：“在公司登記注冊后，股東不得抽回投資，不再直接控制和支配這部分財產(chǎn)”；第二，“兩權(quán)分離”不是兩者的互相否定。因為股東的財產(chǎn)一旦投入公司，即構(gòu)成公司的法人財產(chǎn)，并且股東該財產(chǎn)的所有權(quán)即轉(zhuǎn)化成為公司中的股權(quán)。但是，股東不會因此喪失自己投資的財產(chǎn)權(quán)，其仍依法享有所有者的資產(chǎn)受益權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)和重大事項決策表決權(quán)以及管理者的選擇權(quán)，同時可以依法自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，在公司終止時，依法享有行使分配剩余財產(chǎn)的終極所有權(quán)。3.8 實行了“有限責(zé)任”原則有限責(zé)任公司以其出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。股份有限公司則股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。4 有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同點4.1 股東人數(shù)要求不同股東必須符合法定人數(shù)要求是公司得以設(shè)立的前提條件之一。公司法對有限責(zé)任公司和股份有限公司規(guī)定了不同的人數(shù)要求：公司法20條規(guī)定，“有限責(zé)任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設(shè)立。國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門可以單獨投資設(shè)立國有獨資的有限責(zé)任公司。”這表明有限責(zé)任公司應(yīng)有二至五十個股東，例外情形是國有獨資公司。國有獨資公司只有一個股東，即國家，但由于其主體的特殊性，其仍可以稱為有限責(zé)任公司。公司法75條，“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有五人以上為發(fā)起人。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于五人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式?！边@表明，股份有限公司的發(fā)起人至少為五人，上限則無規(guī)定，其例外情形是國有企業(yè)改制為股份有限公司，發(fā)起人可以少于五人。34.2 最低注冊資本限額要求不同公司法對公司的最低注冊資本有數(shù)額上的要求主要是出于保護(hù)公司債權(quán)人利益的考慮。公司法23條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣五十萬元 ；以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元；以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣十萬元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！惫痉?8條規(guī)定：“股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣一千萬元。股份有限公司注冊資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！睆目傮w上分析，股份有限公司對最低注冊資本額的要求要嚴(yán)于有限責(zé)任公司，主要原因在于股份有限公司具有一定的公開性，其經(jīng)營狀況影響的不僅僅是公司的發(fā)起人，有時甚至可能影響到整個社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，故而法律對之作了較高的要求。4.3 股東的出資方式與形式不同有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書是股東對有限責(zé)任公司享有股東權(quán)書面證明文件。出資證明書中所載的金額可以不相等。股份有限公司成立后，即應(yīng)向股東正式交付股票。股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。股票是股東股份的書面表現(xiàn)形式，是公司簽發(fā)證明股東所持股份的憑證，股東所持公司股票的多少顯示了其對公司權(quán)利的大小。74.4 設(shè)立方式與程序不同公司的設(shè)立方式有兩種：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。發(fā)起設(shè)立是指公司的資本由公司的發(fā)起人全部認(rèn)購，不向發(fā)起人之外的任何人募集而設(shè)立公司的方式。發(fā)起設(shè)立具有設(shè)立程序簡單的優(yōu)點，但其不足之處是要求發(fā)起人認(rèn)購全部資本，發(fā)起人的出資責(zé)任較重。募集設(shè)立是指發(fā)起人僅認(rèn)購一定比例的股份，其余部分向外公開募集而設(shè)立公司的方式。募集設(shè)立的優(yōu)點是可以通過發(fā)行股份的方式充分吸收社會閑散資金，但采此方式設(shè)立公司的審批手續(xù)極為復(fù)雜，需辦理設(shè)立公司和發(fā)行股份兩道審批手續(xù)，還可能受國家金融政策等方面的制約。我國的有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司則既可采取發(fā)起設(shè)立方式也可采取募集設(shè)立方式。股份有限公司的設(shè)立程序要比有限責(zé)任公司復(fù)雜得多。股份有限公司設(shè)立時必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)。其不僅需要發(fā)起人制定公司章程，向社會公開募集股份時還必須經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，并且應(yīng)當(dāng)制作招股說明書和認(rèn)股書，并同證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)簽訂承銷協(xié)議及同銀行簽訂代收股款協(xié)議，最后還需經(jīng)創(chuàng)立大會確認(rèn)方能成立股份有限公司。84.5 公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)不同有限責(zé)任公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)相對簡單，一般包括股東會、董事會和監(jiān)事會。股東會由公司的所有發(fā)起人組成，董事會一般為公司的股東，也可能是其他人，監(jiān)事會人數(shù)較少，有時甚至可以只能一個監(jiān)事。而股份有限公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)是一個龐大的系統(tǒng)，股東會包括所有持有該公司股票的人，董事會的成員既可能是公司的股東也可能是公司聘用的董事，而監(jiān)事會則應(yīng)由公司職工代表和股東代表兩部分人組成，不存在單個的監(jiān)事。94.6 上市交易不同有限責(zé)任公司不能夠成為上市公司10，只有股份有限公司經(jīng)國務(wù)院或者國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)才可在證券交易所上市交易11，但其上市交易應(yīng)具有一定的條件。4.7 募集資金的方式不同有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人(股東)集資，不能向社會公開募集資金；而股份有限公司則可以向社會公開募集資金。4.8 股份轉(zhuǎn)讓難易程度不同在有限責(zé)任公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的出資有嚴(yán)格的要求，受到的限制較多，比較困難；而在股4份有限公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的股份比較自由，不像有限責(zé)任公司那樣困難。4.9 財務(wù)狀況的公開程度不同在有限責(zé)任公司中，由于公司的股東人數(shù)有限(250人)，財務(wù)會計報表可以不經(jīng)過注冊會計師的審計，也可不存檔和公告，只要按規(guī)定期限(公司章程規(guī)定)送交各股東即可；而在股份有限公司中，由于股東的人數(shù)眾多，難于一一分送，所以會計報表必須要經(jīng)撾注冊會計師的審計井出具報告，井須存檔以使股東查閱，其中以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司。還必須要公告其財務(wù)會計報告。參考文獻(xiàn)：1 法伊夫居策；羅潔珍，趙海峰法國商法：第1卷M北京：法律出版社，2004：230-2312趙旭東新公司法講義M人民法院出版社2005：328-4213施天