合同簽訂階段的十大注意事項(xiàng)講課提綱.doc

合同簽訂中的注意事項(xiàng)第一部分、合同的組成原理合同的五大功能模塊我今天和大家一起來學(xué)習(xí)一下合同簽訂的有關(guān)內(nèi)容。合同關(guān)系滲透在我們生活的方方面面，比如說，買東西，與賣方就構(gòu)成了買賣合同關(guān)系，將房屋出租，與租房戶構(gòu)成了租賃合同關(guān)系，坐公共汽車，與公交公司構(gòu)成了運(yùn)輸合同關(guān)系，借錢給別人或者向別人借錢，則構(gòu)成了借款合同，到停車場停車，則構(gòu)成了保管合同關(guān)系等等。調(diào)整合同關(guān)系的一部重要的法律就是1999年10月1日起施行的中華人民共和國合同法。合同法全文共有428條。分為總則、分則和附則三部分，今天我們不針對具體條文進(jìn)行學(xué)習(xí)，其實(shí)，萬事萬物都有原理，比如法律并不等同于法律條文，而是有法理精神。合同也不是簡單的條款的堆砌，而是有自己的原理。明白了原理，簽訂合同就如庖丁解牛，游刃有余，得心應(yīng)手了。 1、合同的第一大功能模塊：誰和誰？ “誰和誰”的主要內(nèi)容包括：1）當(dāng)事人的姓名或名稱、住所、聯(lián)系方式等基本情況描述；2）對當(dāng)事人的資格要求，有沒有相關(guān)的資質(zhì)、生產(chǎn)許可或經(jīng)營許可；2、合同的第二大功能模塊：要干什么？ “要干什么”的主要內(nèi)容包括：1）交易的是何種產(chǎn)品或服務(wù)；2）質(zhì)量；3）數(shù)量；4）價(jià)款或報(bào)酬。3、合同的第三大功能模塊：怎么干？ “怎么干”的主要內(nèi)容包括：1）產(chǎn)品或服務(wù)提供的時(shí)間、地點(diǎn)；2）裝卸、運(yùn)輸、交接方式；3）驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)及程序；4）結(jié)算周期、付款方式及期限；5）售后服務(wù)的內(nèi)容、期限、提供方式、費(fèi)用承擔(dān).4、合同的第四大功能模塊：干不成怎么辦？“干不成怎么辦”的主要內(nèi)容包括：1）違約條款；2）特殊情況影響合同履行時(shí)的處理（比如履行中合同解除的條件、方式、后果等）。5、合同的第五大功能模塊：基本規(guī)則“基本規(guī)則”主要包括以下內(nèi)容：1）合同生效的條件、失效的條件；2）合同與其他文件、附件沖突時(shí)的解釋順序；3）合同本身的份數(shù)、各方持有的數(shù)量；4）爭議解決的程序、管轄機(jī)構(gòu)的約定。后語：上述五大功能模塊已經(jīng)涵蓋了合同所有條款，這就是合同的基本原理。起草合同的過程，就是逐一去明確這五個(gè)模塊的過程，只要把這五個(gè)方面講清楚了，就是一份內(nèi)容完整的合同。再復(fù)雜的合同也不神秘，只是體現(xiàn)五個(gè)基本功能的方式不同而已。前言：明白了合同的原理，也就搭好了合同框架也，接下來就是合同條款如何起草的問題了。合同條款寫得好不好、完善不完善，只有一個(gè)衡量標(biāo)準(zhǔn)，那就是履行中出了問題，能不能在合同條款中找到解決依據(jù)。因?yàn)槲覀児締T工涉及到的合同主要在于租賃合同，且每次合同都經(jīng)過了法律事務(wù)部及專業(yè)律師的審核把關(guān)，今天我就不再講解合同的起草問題，而是有針對性的談一下合同的簽訂。第二部分、簽訂合同的十大注意事項(xiàng)第一大注意事項(xiàng)：合同有效嗎？1、帶著問題簽訂：合同交易內(nèi)容合法嗎？如果發(fā)生糾紛，打官司，合同會不會被認(rèn)定為無效合同？再完美的合同條款，如果前提是合同無效，那么所做的一切就變成了無用功。所以，在簽訂合同前，問自己的第一個(gè)問題就是這項(xiàng)交易合法嗎？ 2、合同法第五十二條規(guī)定的無效合同的五種情形。（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。3、以案說法：2009年7月31日，某大學(xué)與甲公司簽訂了食堂承包合同，期間為2009年8月14日至2013年7月14日。合同中約定甲公司不得隨意將食堂轉(zhuǎn)包他人。2009年8月7日，甲公司與占某簽訂了一份食堂承包合同，約定甲公司將某大學(xué)食堂承包給占某，占某向甲公司交納70萬元的承包金，還約定了在經(jīng)營過程中，占某必須以甲公司的名義經(jīng)營，如對學(xué)校或?qū)ν庑孤冻邪马?xiàng)，后果由占某承擔(dān)。簽訂食堂承包合同當(dāng)天，甲公司授權(quán)占某任食堂經(jīng)理，同日，占某向甲公司支付了60萬元，并打下欠條，寫明尚欠10萬元，其承諾于2009年9月20日之前付清。同年8月至9月，占某因結(jié)賬等問題與甲公司發(fā)生矛盾。9月3日，占某向某大學(xué)告發(fā)，指出甲公司承包食堂后，又轉(zhuǎn)包給占某。9月4日，某大學(xué)以甲公司違反合同中不準(zhǔn)隨意轉(zhuǎn)包的約定為由，向甲公司提出終止承包合同的書面文件，甲公司予以簽收。后占某將甲公司、第三人某大學(xué)起訴至法院，其認(rèn)為甲公司將第三人享有并禁止轉(zhuǎn)讓的權(quán)利予以轉(zhuǎn)讓，并且該轉(zhuǎn)讓行為被第三人某大學(xué)知曉后，某大學(xué)已明確否認(rèn)甲公司的轉(zhuǎn)讓行為，故占某請求：確認(rèn)占某與甲公司的食堂承包合同無效。后法院依法駁回了占某的訴訟請求。 本文所述的案例中，甲公司和占某為惡意串通人，二者以損害第三人某大學(xué)利益的目的簽訂了轉(zhuǎn)包合同，在第三人未行使合同確認(rèn)權(quán)利的情況下，占某和甲公司均無權(quán)請求確認(rèn)合同無效，故占某的訴訟請求無法得到支持。4、合同無效的后果。第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！钡?9條規(guī)定：“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！?、合同的無效和不成立：合同無效取決于國家對已經(jīng)成立的合同的態(tài)度和評價(jià)，反映了國家對合同關(guān)系的干預(yù)，合同不成立的處理結(jié)果和合同無效的處理結(jié)果截然不同。合同一旦被宣告不成立，過失的一方當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)締約過失責(zé)任制度，賠償另一方遭受的信賴?yán)娴膿p失，如果當(dāng)事人已經(jīng)作出了履行，則應(yīng)當(dāng)各自向?qū)Ψ椒颠€已接受的履行。合同成立只產(chǎn)生民事責(zé)任問題，而不產(chǎn)生其他的法律責(zé)任。而對于無效合同來說，不僅要產(chǎn)生締約過失責(zé)任、返還不當(dāng)?shù)美让袷仑?zé)任，而且將可能產(chǎn)生引起行政責(zé)任，甚至刑事責(zé)任。在司法實(shí)踐中區(qū)分合同成立和合同生效的意義在于避免將一些已經(jīng)成立的但不具備生效要件的合同，都作為無效合同對待；對于許多僅僅是某些條款不具備或不明確的合同，通過解釋的方法或根據(jù)法律的補(bǔ)缺性規(guī)定努力促使合同成立，達(dá)到鼓勵(lì)交易，減少財(cái)產(chǎn)損失和浪費(fèi)的目的。第二大注意事項(xiàng)：當(dāng)事人信息是否準(zhǔn)確完備？1、帶著問題簽訂：如果你的合同當(dāng)事人明天突然失蹤了，手機(jī)也打不通，你是否還能找到他？你去法院告了他，法院能不能把你的起訴狀送達(dá)到他手上？ 2、自然人當(dāng)事人必備信息：3、法人當(dāng)事人必備信息：第三大注意事項(xiàng)：當(dāng)事人是否有資格簽合同？1、帶著問題簽訂：你是否有資格簽這個(gè)合同？對方是否有資格簽這個(gè)合同？ 2、自然人簽約的資格要求（1）企業(yè)對自然人的年齡考察不周，存在的法律風(fēng)險(xiǎn)（2）企業(yè)對自然人的精神狀況考察不周，存在的法律風(fēng)險(xiǎn)（3）自然人權(quán)利瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范，行為人無代理權(quán)導(dǎo)致合同無效的案例（4）自然人履約能力瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范（5）自然人簽約資質(zhì)瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范3、與法人或其他組織締約法律風(fēng)險(xiǎn)與防范（1）法人無主體資格法律風(fēng)險(xiǎn)與防范以案說法：公司注銷后利用空白合同簽約的案例（2）法人行政許可瑕疵法律風(fēng)險(xiǎn)與防范以案說法：裝飾公司未取得從事建設(shè)工程設(shè)計(jì)的相應(yīng)等級的資質(zhì)證書而簽訂合同無效第四大注意事項(xiàng)：是否認(rèn)真填寫了“合同目的”條款？ 1、合同目的條款的作用：（1）對其他條款的補(bǔ)充完善作用（2）對具體條款的解釋作用（3）確定合同解除權(quán)成立與否（4）確定是否承擔(dān)定金責(zé)任（5）可作為確定合同效力的依據(jù)以案說法：買出租車案例，合同目的作為判斷是否構(gòu)成“重大誤解”的依據(jù)。第五大注意事項(xiàng)：付款標(biāo)準(zhǔn)和方式是否約定明確？ 1、帶著問題起草：如果對方提供的貨物或服務(wù)不合格，你是否能說清楚為什么不合格？哪兒不合格？而且不合格的證據(jù)很好界定，不會發(fā)生扯皮？ 2、以案說法：因驗(yàn)收條款不完備導(dǎo)致的合同糾紛第六大注意事項(xiàng)：是否設(shè)計(jì)合同履行的證據(jù)文件？ 1、帶著問題起草：如果對方不承認(rèn)，如何證明我方履行了合同？2、有沒有隨合同的履行流程，設(shè)計(jì)一些隨附的交接單，比如發(fā)貨單、驗(yàn)收單（初驗(yàn)單、復(fù)驗(yàn)單、終驗(yàn)單）？ 留取合同履行的證據(jù)。 3、以案說法：無證據(jù)證明合同履行導(dǎo)致敗訴。第七大注意事項(xiàng)：是否設(shè)置了完備的合同解除條款？1、帶著問題起草：對方哪些違約行為你可以忍受？你的忍受底線是什么？ 2、合同的法定解除條件3、以案說法：合同條款實(shí)例，如何設(shè)計(jì)合同解除條款。4、解除合同的程序。5、解除合同的后果。第八大注意事項(xiàng)：違約條款是否完備？違約損失是否量化？違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方或者雙方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同，依照法律的規(guī)定或者按照當(dāng)事人的約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行合同義務(wù)，使對方免受或少受損失的法律措施，也是保證合同履行的主要條款。違約責(zé)任在合同中非常重要，因此一般有關(guān)合同的法律對于違約責(zé)任都已經(jīng)作出較為詳盡的規(guī)定。但法律的規(guī)定是原則的，即使細(xì)致也不可能面面俱到，照顧到各種合同的特殊情況。因此，當(dāng)事人為了特殊的需要，為了保證合同義務(wù)嚴(yán)格按照約定履行，為了更加及時(shí)地解決合同糾紛，可以在合同中約定違約責(zé)任，如約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計(jì)算方法等。如果對方延遲交貨，你是否能算出你因此而遭受的經(jīng)濟(jì)損失并提供證據(jù)？如果對方違反保密義務(wù)，把你的商業(yè)信息散播出去了，你是否能計(jì)算出你因此而遭受的經(jīng)濟(jì)損失并提供證據(jù)？如果對方延期交工，你是否能算出你因此而遭受的損失并提供證據(jù)？如果對方提供的產(chǎn)品有一項(xiàng)指標(biāo)不合格，你是否能計(jì)算出你因此而遭受的損失并提供證據(jù)？衡量違約責(zé)任是否量化。第十大注意事項(xiàng)：解決爭議的方法？解決爭議的方法指合同爭議的解決途徑，對合同條款發(fā)生爭議時(shí)的解釋以及法律適用等。解決爭議的途徑主要有：一是雙方通過協(xié)商和解，二是由