國際私法期末復習名詞解釋題匯總.doc

五、名詞解釋1、法律的域內效力法律的域內效力又稱為法律的屬地效力，是指一個國家法律的空間效力，即一國法律對居住在本國境內的人(包括本國人、外國人、無國籍人)、位于本國境內的物和發(fā)生在本國境內的事都具有拘束力。2司法協(xié)助司法協(xié)助是指根據國際條約或互惠原則，一國法院接受另一國法院的請求，代為履行某些訴訟行為，如送達訴訟文書、傳詢證人、收集證據、承認和執(zhí)行外國法院的判決和仲裁機構的裁決。三、名詞解釋（每小題4分，共20分）1國際私法2領事婚姻3法則區(qū)別說4識別5最密切聯(lián)系原則1、國際私法是以直接規(guī)范和間接規(guī)范相結合來調整平等主體之間的涉外民商事法律關系并解決涉外民商事法律沖突的法律部門。2、領事婚姻是指在駐在國不反對的情況下，一國駐國外領事或外交代表為本國僑民依照本國法律規(guī)定的方式，辦理結婚手續(xù)，而成立婚姻的制度。領事婚姻的實質是，駐在國是否承認外國人之間在其內國依當事人本國法而舉行的婚姻。關于這一問題，各國做法不完全相同，一些國家明確承認領事婚姻，一些國家則要求實行對等原則。3、法則區(qū)別說產生于13世紀的意大利，它的產生標志著國際私法理論的誕生。其代表人物是意大利的巴托魯斯。他主張按法則的性質，將法則分為“物的法則”、“人的法則”和“混合法則”，其中“物的法則”不具有域外效力，“人的法則”具有域外效力，并在此基礎上提出了許多重要的沖突法規(guī)則。他所創(chuàng)立的沖突規(guī)范對后來國際私法的發(fā)展產生了巨大的影響，他本人也為西方一些學者稱為“國際私法之父”。4、識別是在適用沖突規(guī)范時，依據一定的法律觀念，對有關的事實構成作出“定性”或“分類”，將其歸入一定的法律范疇，從而確定應援用哪一種沖突規(guī)范的認識過程。識別是國際私法的一個基本問題，法院在處理涉外民商事案件時，首先就會遇到這個問題。5、在合同的法律適用方面，最密切聯(lián)系原則是指，合同應適用的法律是合同在經濟意義或其他社會意義上集中定位于某一國家的法律。據此，起決定作用的不再是固定的連結點，而是彈性的聯(lián)系概念。這樣就提高了法律適用的靈活性，有利于國際交往和公正合理地對待當事人的利益。最密切聯(lián)系原則目前是確定合同準據法的輔助原則。五、名詞解釋(本大題共2小題，每小題3分，共6分)1區(qū)際法律沖突2仲裁協(xié)議 1區(qū)際法律沖突是指一國之內不同法域、不同法律制度之間產生的法律沖突。2仲裁協(xié)議是指雙方當事人同意把他們之間將來可能發(fā)生的或已經發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。五、名詞解釋(本大題共2小題，每小題3分，共6分)1 準據法2 承認與執(zhí)行外國法院判決1準據法是指按照沖突規(guī)范的指定援用來確定涉外民事關系當事人具體權利義務的特定實體法。 2承認與執(zhí)行外國法院判決是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。承認外國法院判決是指一國承認外國法院判決所確認的當事人之間的權利義務其其他事項在本國境內具有同等的法律效力執(zhí)行外國法院判決是指承認外國法院判決的基礎上，依照本國的法定程序，與執(zhí)行本國法院判決一樣，對外國法院判決予以強制執(zhí)行。五、名詞解釋(本大題共2小題，每小題3分，共6分)1先決問題：又稱附帶問題，是指涉外民事關系中主要問題的解決是以另一個問題的解決為條件。 2雙邊沖突規(guī)范：是指沖突規(guī)范的系屬并不指明涉外民事關系適用內國法，或者適用外國法，而是指出一個客觀標志或提出一個法律適用原則，根據這一客觀標志或法律適用原則，結合涉外民事關系的事實情況，確定涉外民事關系應該適用內國法，還是適用外國法。一、名詞解釋（每小題3分，共6分）1法定繼承的區(qū)別制：在涉外繼承案件中，將死者的遺產區(qū)分為動產和不動產，分別適用不同的準據法。動產適用被繼承人的屬人法，不動產適用不動產所在地法。2涉外代理：涉外代理是指代理人與被代理人具有不同國籍或住所位于不同國家，或代理人根據被代理人的委托，在本國以外的國家或地區(qū)實施代理行為，或代理人與第三人具有不同國籍或住所位于不同國家，代理人在代理權限內，以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任的代理。名詞解釋；1.涉外民事關系：是指民事關系的主體、客體、內容三者之一具有涉外因素的。2.法律沖突：是指對同一涉外民事關系，因與該涉外民事關系有關的國家的法律對該民事關系規(guī)定的不同，兩個或兩個以上國家的法律都要求適用于民事關系而造成的法律沖突現(xiàn)象。3.域內效力：又稱法律的屬地效力，是指一個國家法律的空間效力，即一國法律對居住在本國境內的物和發(fā)生在本國境內的事具有拘束力4.域外效力：又稱為法律的屬人效力，是指一國法律對具有本國國籍的人，不論該人位于本國境內還是位于本國境外都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。5. 國際私法的淵源：是指國際私法規(guī)范的表現(xiàn)形式。包括國內立法、國內判例、國際條約和國際慣例。6. 國內判例：是一國法院審理某一案件作出的判決及該判決確定的法律原則對以后的司法審判具有拘束力。7.國際慣例：是在國際交往中經過反復實踐逐步形成的具有確定的內容，為世人所共知的行為準則。具備兩個條件：第一個條件是經過長期的反復實踐形成通例，并有確定的內容；第二個條件是國家允許在經濟交往中適用國際慣例，當事人在經濟交往中選擇適用國際慣例。8.沖突規(guī)范：又稱法律適用規(guī)范，是指某一涉外民事關系應適用何國法來調整的規(guī)范。是國際私法中核心規(guī)范，是國際私法中最古老的規(guī)范。9.統(tǒng)一實體規(guī)范：是指在國際條約中規(guī)定的或在國際慣例中確立的直接規(guī)定涉外民事關系雙方當事人權利義務的規(guī)范。10.法則區(qū)別說：14世紀意大利著名法律注釋學家巴托魯斯認為所有法律無非有兩大類即人的法則或人法和物的法則或物法。意大利另一位著名學者巴爾多繼承并發(fā)展了他的學說，他不再將人法和物法的區(qū)分視為只對法院地“特定法”的屬人和屬地限制，而從另一角度強調這種區(qū)分同樣也決定外國法能否在法院地獲得適用，法則區(qū)別說的產生標志著作為獨立法律體系的國際私法從此誕生。杜摩蘭認為，按照契約自由原則，當事人既然可以自由訂立契約，也當然有權選擇契約適用的法律即當事人意思自治原則的理論。達爾讓特萊認為法院都只能適用物之所在地法。法則區(qū)別說的創(chuàng)立不僅在理論上為國際私法學奠定的基礎，而且在各國立法上也產生了持續(xù)、長久的影響。11.國際禮讓說：是17世紀荷蘭國際私法學者胡伯創(chuàng)立的。胡伯提出了著名的法律適用三原則，闡述了他關于法律適用的觀點。12. 法律關系本座說：是德國法學家薩維尼1894年在其撰寫的現(xiàn)代羅馬法體系一書中提出的法律適用理論。這一學說主張以法律關系為出發(fā)點，根據法律關系固有的性質確定法律。這一學說認為，每一種法律關系必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關系都有一個確定的本座，這一本座就是特定的法域。進行法律選擇時，應根據法律關系的性質確定法律關系的本座所在地，本座所在地的法律關系就是應適用的法律。13. 既得權說：是英國牛津大學法學教授戴西1896年在其撰寫的法律沖突論中提出了著名的既得權說。其核心內容是：英國法院從不執(zhí)行外國法，如果說有時執(zhí)行外國法，那么所執(zhí)行的不是外國法本身，而是依據外國法取得的權利。為了保障法律關系的穩(wěn)定，對于依外國法有效設定的權利，也應該堅決加以維護。14.本地法說：是美國法學教授庫克于1942年在一本名為沖突法的邏輯學與法律基礎的書中所提出，他認為法院只適用本地法即法院地法，不適用外國法。在某種情況下，法院可以考慮適用外國法，但此時只是將外國法納入本國的法律范疇，作為本國的法律規(guī)范予以適用。15.結果選擇說：是凱弗斯美國哈佛大學法學名譽教授，1933年在哈佛法學評論上發(fā)表的一篇題為法律選擇問題評論的文章中，對傳統(tǒng)理論提出批評，指也在處理沖突案件中，法院的義務不是通過研究管轄權來選擇適用于案件的法律，法院的職責永遠是實現(xiàn)結果的公正。16. 政府利益說：是美國國際私法革命中產生的影響更為廣泛的理論，其創(chuàng)始人是美國著名的法學家柯里。1963年柯里將自己于50年代末60年代初發(fā)表的論文集、整理，出版了，沖突法論文選集。全面系統(tǒng)地論述了利益政府說。17. 最密切聯(lián)系說：里斯美國哥倫比亞大學教授，主編沖突法重述（第二次）此書對國際私法的杰出貢獻是確立了最密切聯(lián)系說。是法律選擇的一種理論，這一理論主張沖突案件應適用與案件有最密切聯(lián)系的那個州的法律。18. 連接點：又稱連接因素，是把特定有民事關系與某國法律連接起來的一種事實因素。19.范圍：是指沖突規(guī)范所要調整的民事關系，20.系屬：指調整涉外民事關系應適用的法律。21. 單邊沖突規(guī)范：是指沖突的系屬直接指明涉外民事關系只適用內國法，或者只適用某一特定的外國法。22.雙邊沖突規(guī)范：是指沖突規(guī)范的系屬并不指明涉外民事關系適用內國法，或者適用外國法，而是指出一個客觀標志或提出一個法律適用原則，根據這一客觀標志或法律適用原則，結合涉外民事關系的事實情況，確定涉外民事關系應該適用內國法，還是適用外國法。23.選擇性沖突規(guī)范：是指沖突規(guī)范的系屬規(guī)定了兩個或兩個以上的連接點，指出涉外民事關系可以適用兩個或兩個以上的國家。24. 重疊性沖突規(guī)范：是指涉外民事關系必須同時適用或符合兩個或兩個以上國家法律。25. 系屬公式：是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國際上公認的或為大多數(shù)國家采用的涉外民事關系法律適用原則。26.準據法：是指按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當事人權利與義務的特定實體法27.先決問題：又稱附帶問題，是指涉外民事關系中主要問題的解決是以另一個問題的解決為條件。28.識別：是指對涉外民事關系中的事實情況或事實構成進行定性或分類，把它納入特定的法律范疇，從而確定應適用哪一沖突規(guī)范的過程。29. 反致：是指對某一涉外民事案件，受理案件國家的法院根據本國的沖突規(guī)范應該適用外國法，而根據該外國的沖突規(guī)范該案應該適用受理案件國家的法律，如果受理案件國家的法院適用了本國的實體法，則構成反致。30.轉致：是指對某一涉外民事關系，甲國法院根據本國的沖突規(guī)范應適用乙國的法律，根據乙國的沖突規(guī)范應適用丙國的法律，如果甲法院根據乙國沖突規(guī)范的指定適用了內國的實體法審理案件，則構成轉致。31.間接反致：是指對某一涉外民事案件，甲國法院根據本國沖突規(guī)范的指定應該適用乙國法律，而乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應該適用丙國法律，丙國的沖突規(guī)范規(guī)定應該適用甲國法律，甲國法院根據丙國沖突規(guī)范的規(guī)定適用甲國的實體法為案件的準據法，這構成間接反致。32. 法律規(guī)避：又稱欺詐規(guī)避，是指涉外民事關系的當事人為了規(guī)避原本應該適用的某一國法律，故意制造一些條件，利用沖突規(guī)范，使對其有利的另一國法律得以適用，或者規(guī)避各國法律中規(guī)定的連接點，使涉外民事關系沒有適當?shù)姆蛇M行調整，以實現(xiàn)法律規(guī)避的目的。33.外國法的查明：又稱外國法的證明，是指一國法院在審理涉外民事案件時，根據沖突規(guī)范的指引應適用外國法作為準據法，在這種情況下如何查明外國法的存在與否及怎樣確定外國法的內容。34.公共秩序保留：是指本國法院在審理涉外民事案件時，根據本國的沖突規(guī)范的指引應適用外國法為準據法，而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸，在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。35. 國民待遇：是指一國給予外國人（包括自然人和法人）在投資、貿易、知識產權保護、出入境管理等方面享有不低于本國人（包括自然人和法人）的待遇。36.最惠國待遇：是指一國依據條約或國內立法，在貿易、投資、在航海、關稅或僑民的民事法律地位等方面給予另一國現(xiàn)在和將來給予任何第三國的利益、優(yōu)惠、特權或豁免。37. 國籍：自然人的國籍是指一個人屬于某一國家的國民或公民的法律資格。38.住所：一人以久住的意思而居住的某一處所。39.涉外代理：是指代理人與被代理人具有不同國籍或住所位于不同國家、或代理人根據被代理人的委托，在本國以外的國家或地區(qū)實施代理行為，或代理人與第三人具有不同國籍或住所位于不同國家，代理人在代理權限內，以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任就是涉外代理。40.國有化：是一個主權國家根據本國的所有權法律制度，按照本國經濟發(fā)展的需要，將原屬私人（包括內外國自然人和法人）所有的某類財產或某項財產收歸國有的法律措施。41. 國際貿易術語：是一種重要的國際貿易慣例。它是通過確定買賣雙方在交貨方面所應承擔的責任與義務而形成的慣例42. FOB：裝運港船上交貨條件。指賣方負責在裝運港將貨物交到買方指定的船上，并負擔將貨物裝上為止的一切費用和風險的一種交易條件。43. CIE：成本加保險及運費條件。它是由商業(yè)習慣發(fā)展起來的、在國際貿易中使用最為普遍的一種貿易術語。特點是賣方是以向買方提供適當?shù)难b運交易所來履行其交貨義務，而不是以向買方支付貨物的實物來完成其交貨義務。44. CFR：成本加運費條件。它的特點是由買方自行投保并自負保險費，因而在貨物價構成中不包括保險費。45.信用證：是銀行根據進口人（買方）的請求開給出口人的一種保證承擔支付的書面憑證。46. 提單：在承運人收到貨物或把貨物裝上船之后由港口代班人或船長向托運人簽發(fā)提單，以證明雙方存在著運輸合同關系。47. 侵權行為之債：是指因不法侵犯他人人身或財產并致?lián)p害而承擔的民事賠償責任所構成的債。48.婚姻實質要件：是指法律規(guī)定的，在實體上婚姻當事人雙方必須具備的條件和禁止的條件。49.婚姻形式要件：即結婚方式，也就是指一件有效的婚姻必須依法律規(guī)定履行一定的手續(xù)。50.領事婚姻：依照本國立法在外交或領事代表前舉行婚姻，不論具備什么形式，都被認為有效。51. 法定繼承的同一制：又稱“單一制”，即把遺產視為一個整體，不管遺產分布在多少個國家，也不區(qū)分遺產中的動產和不動產，在涉外繼承關系中統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的制度。52.法定繼承的區(qū)別制：也稱“分割制”，即主張在涉外繼承案件中，將死者的遺產區(qū)分動產和不動產，分別適用不同的準據法，動產適用被繼承人的屬人法，不動產適用物之所在地法。53.訴訟費用擔保：是指當外國人作為原告在內國法院起訴時，為了防止其濫用訴訟權利，以及在敗訴時逃避其繳納訴訟費用的義務，應被告的請求或依內國法院的決定，內國法院責令原告提供一定的財務作為擔保。54.訴訟代理：是指訴訟代理人基于法律規(guī)定、法院指定、當事人或法定代理人的委托，以當事人的名義代為進行訴訟活動的一種制度。55.領事代理：是指一個國家的領事可以依據國際條約和駐在國法律規(guī)定，在其職務管轄范圍內代表本國國民參加訴訟，以保護本國公民的合法利益。56.國家及其財產豁免權：是指一個國家及其財產未經該國明確同意不得在另一國家的法院被訴，其財產不得被另一國家法院扣押或用于強制執(zhí)行。57.絕對豁免：主張不論一國的行為和財產性質如何，也不論該國家的財產為于何地，為誰控制，該國國家本身及其財產都享有豁免權。58. 限制豁免：又稱為相對豁免，主張把國家行為區(qū)分為主權行為和非主權行為兩種，國家因其主權行為享有豁免權，非主權行為則不享有豁免權。59. 屬人管轄：是指以