期貨市場論文-論金融期貨交易所及其獨(dú)占權(quán)制度.doc

期貨市場論文-論金融期貨交易所及其獨(dú)占權(quán)制度摘要：金融期貨交易與商品期貨交易在法律規(guī)制上是一脈相承的，期貨交易所是期貨市場的核心和樞紐。各國法律明確規(guī)定，所有的期貨交易必須在依法成立的交易所內(nèi)進(jìn)行，不允許場外對作交易。我國承認(rèn)期貨交易所對期貨交易的獨(dú)占權(quán)，并先后頒布了若干行政法規(guī)和部門規(guī)章予以規(guī)范和控制。但由于實(shí)踐中對這一原則堅(jiān)持不夠，對這一制度實(shí)施不力，曾經(jīng)導(dǎo)致金融期貨交易重大違規(guī)事件發(fā)生，教訓(xùn)深刻。關(guān)鍵詞：金融期貨交易所；法律性質(zhì)；獨(dú)占權(quán)；比較研究金融期貨交易是在商品期貨交易興起與盛行達(dá)100余年之后開始產(chǎn)生的，實(shí)際上肇始于在美國芝加哥商業(yè)交易所(CME)1972年推出的外匯期貨。注：1972年5月16日，美國芝加哥商業(yè)交易所(ChicagoMercan-tileExchange，CME)開設(shè)了國際貨幣市場(InternationalMonetaryMarket，IMM)作為其屬下的一個(gè)分支，專門從事金融期貨交易，首次推出了英鎊加拿大元德國馬克日元瑞士法郎意大利里拉墨西哥比索等七種外匯期貨(foreigncurrencyfutures)，這是世界上最早的金融期貨交易。外匯期貨交易自20世紀(jì)80年代起在全世界范圍內(nèi)迅速展開。參見張學(xué)森：國際金融期貨市場的法律問題，載徐冬根主編國際金融法律與實(shí)務(wù)研究第287頁。當(dāng)時(shí)，一整套調(diào)整和規(guī)制商品期貨交易市場的法律體系在西方發(fā)達(dá)國家已經(jīng)存在，并趨于完善。金融期貨交易產(chǎn)生和興起后，隨即被納入到期貨市場的法律規(guī)制體系之中，并根據(jù)其特點(diǎn)對有關(guān)的法律制度和法律規(guī)范做出若干修訂和補(bǔ)充，形成了各國對商品期貨市場和金融期貨市場進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管和規(guī)范的法律體系。可以認(rèn)為，金融期貨交易與商品期貨交易在法律規(guī)制上是一脈相承的，期貨交易所是期貨市場的核心和樞紐。本文將探討金融期貨交易的法律含義法律性質(zhì)以及交易所對金融期貨交易的獨(dú)占權(quán)問題。一金融期貨交易的法律含義從國內(nèi)外著述和立法來看，對金融期貨交易含義的概括與對期貨交易含義的概括是一脈相承的。但是時(shí)至今日，國內(nèi)外理論和實(shí)務(wù)界在期貨交易的定義問題上依然莫衷一是。我們認(rèn)為，期貨交易是指期貨交易當(dāng)事人依法在期貨交易所以買賣標(biāo)準(zhǔn)化期貨合約的形式買賣實(shí)物商品金融商品和期貨選擇權(quán)的行為。由此出發(fā)，金融期貨交易是指期貨交易當(dāng)事人依法在金融期貨交易所通過買賣金融期貨合約的形式買賣金融期貨商品的行為?？梢哉J(rèn)為，期貨交易當(dāng)事人雙方以期貨交易所提供的標(biāo)準(zhǔn)化金融期貨合同為基礎(chǔ)達(dá)成協(xié)議時(shí)，該金融期貨合同就轉(zhuǎn)化為金融期貨交易形式上的對象，即金融期貨合約。在形式上買賣金融期貨合約的行為，實(shí)質(zhì)上是買賣該合約中載明的金融期貨商品的行為。而所謂金融期貨商品是指具體的金融工具，如鈔票股票債券等或其價(jià)格指數(shù)。從金融期貨交易的品種來看，目前主要有外匯期貨利率期貨和股票價(jià)格指數(shù)期貨。對于外匯期貨，到期可以外匯進(jìn)行實(shí)物交收；對于利率期貨和股價(jià)指數(shù)期貨，到期無法交收利率和指數(shù)，則以現(xiàn)金交收差價(jià)。關(guān)于金融期貨交易的法律含義，美國聯(lián)邦商品期貨交易委員會(huì)(CFTC)的概括和日本金融期貨交易法的定義，尤其值得借鑒。美國CFTC編制的派生市場產(chǎn)品和金融中介的國際管理：共同分析框架和管理規(guī)定提要匯總表(1993)，不僅把期貨期權(quán)交易規(guī)定為派生產(chǎn)品交易，還認(rèn)為“派生物是規(guī)定以某些基礎(chǔ)手段投資貨幣產(chǎn)品指數(shù)權(quán)利或服務(wù)(基礎(chǔ)權(quán)益)為基礎(chǔ)的權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。派生物本身并不授予或轉(zhuǎn)移基礎(chǔ)權(quán)益；當(dāng)基礎(chǔ)權(quán)益到期或履行(這視派生物的種類而定)時(shí)，才產(chǎn)生基礎(chǔ)權(quán)益權(quán)利的轉(zhuǎn)移”?！稗D(zhuǎn)移是作為一項(xiàng)單獨(dú)交易的組成部分而發(fā)生的”注：InternationalRegulationofDerivativeMarkets，ProductsandFinancialIntermediariesCommonFrameworkofAnalysisandCrossReg-ulatorySummaryChart，1994edition，CompiledbyCFTC(U.S.A)。這一概括對于現(xiàn)代期貨交易，特別是金融期貨中的指數(shù)期貨，涵蓋得更加深刻和簡明。1988日本金融期貨交易法第2條第4項(xiàng)規(guī)定：“本法所稱金融期貨交易，是指依循金融期貨交易所規(guī)定之基準(zhǔn)及方法，于金融期貨市場中，為下述交易：a當(dāng)事人于將來一定時(shí)期內(nèi)，約定接受通貨等及其對價(jià)之買賣交易，而于轉(zhuǎn)賣或買回該買賣標(biāo)的之通貨等時(shí)，得接受差額以為結(jié)算之交易。b當(dāng)事人約定，就作為金融指標(biāo)之?dāng)?shù)值，預(yù)先約定之?dāng)?shù)值(下稱約定數(shù)值)，與將來一定時(shí)期該金融指標(biāo)實(shí)數(shù)值之差，而基此差額計(jì)算金錢接受之交易。c當(dāng)事人授與他人金融選擇權(quán)，而他方支付對價(jià)之交易?！庇稍撘?guī)定可以看出，金融期貨交易雖在形式上是金融期貨合約和金融期貨選擇權(quán)的買賣，實(shí)質(zhì)上卻是通貨等及金融指標(biāo)金融選擇權(quán)的交易。觀察我國現(xiàn)有的金融期貨交易立法，對理解金融期貨交易的含義，亦大有裨益。例如，我國國債期貨交易管理暫行辦法中規(guī)定：“本辦法所稱國債期貨交易是指以國債為合約標(biāo)的物的期貨合約買賣。”注：該辦法由中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)和中華人民共和國財(cái)政部于1995年2月23日發(fā)布，參見其中第三條之規(guī)定。由此可以看出，國債期貨交易是通過國債期貨合約買賣的形式以實(shí)現(xiàn)買賣國債的最終目的。再如，正在起草中的我國期貨交易法，其草案中關(guān)于期貨交易的規(guī)定有：“本法所稱期貨交易，是指在期貨交易所進(jìn)行的期貨合約的買賣。本法所稱期貨合約，是指按照期貨交易所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)條款和方法訂立的下列合約：當(dāng)事人雙方約定在將來一定時(shí)間交收根據(jù)標(biāo)的物約定價(jià)格與當(dāng)時(shí)實(shí)際價(jià)格之差計(jì)算出來的款項(xiàng)的合約?！弊ⅲ簠⒁娙珖舜筘?cái)經(jīng)委員會(huì)期貨交易法起草組：中華人民共和國期貨交易法(草案)(第三稿)第二條之規(guī)定。因此，金融期貨交易是指在期貨交易所進(jìn)行的金融期貨合約的買賣，而金融期貨合約是指按照期貨交易所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)條款和方法訂立的當(dāng)事人雙方約定在將來一定時(shí)間交收根據(jù)標(biāo)的物約定價(jià)格與當(dāng)時(shí)實(shí)際價(jià)格之差計(jì)算出來的款項(xiàng)的協(xié)議。不難理解，金融期貨合約具有雙重身份：其一是金融期貨交易據(jù)以進(jìn)行的當(dāng)事人雙方按照期貨交易所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)條款和方法所訂立的合同形式；其二是金融期貨交易的形式上的對象，而事先約定的標(biāo)的物才是實(shí)質(zhì)上的交易對象。筆者認(rèn)為，我國未來的期貨交易法，應(yīng)對期貨交易的法律含義作出明確的界定，以立法形式統(tǒng)一對期貨交易的認(rèn)識(shí)，促進(jìn)我國金融期貨交易的規(guī)范化發(fā)展。二金融衍生品交易所的法律性質(zhì)深層意義上的金融期貨市場是指圍繞金融期貨合約交易而形成的一種特殊經(jīng)濟(jì)關(guān)系的總和，它由金融期貨交易市場參與者在金融期貨合約交易中形成的相互關(guān)系構(gòu)成。在一般情況下，將金融期貨市場等同于金融期貨交易所，雖不全面，卻也有一定道理。事實(shí)上，凡是經(jīng)申請被指定為某一金融期貨合約市場的交易所，均可稱為金融期貨交易所。從世界范圍來看，目前各國家或地區(qū)除專門成立的金融期貨交易所外，有的證券交易所和商品期貨交易所亦開展某些金融期貨交易，它們均屬于一般所稱的金融期貨交易所。關(guān)于金融期貨交易所的法律性質(zhì)，一般由法律直接規(guī)定，屬于重要法律問題。這在實(shí)質(zhì)上又表現(xiàn)為金融期貨交易所的組織形式及是否營利的問題。(一)法人地位金融期貨交易所作為專門進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化金融合約買賣的場所，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，是一種具有高度系統(tǒng)性和嚴(yán)密性高度組織化和規(guī)范化的在“三公”原則指導(dǎo)下為市場交易提供服務(wù)的經(jīng)濟(jì)組織，各國法律普遍賦予金融期貨交易所這一經(jīng)濟(jì)組織以獨(dú)立法人地位，我國亦不例外。關(guān)于這一點(diǎn)，無論是原來1999年8月1日頒布的，還是后來2002年5月修訂頒布的期貨交易所管理辦法都予以確認(rèn)；即使在期貨交易管理暫行條例中沒有直接規(guī)定期貨交易所的法人資格，但在其第9條第2款中規(guī)定“總經(jīng)理為期貨交易所的法定代表人”，也可間接反映出期貨交易所具有法人地位，因?yàn)椤胺ǘù砣恕迸c法人資格具有必然聯(lián)系。因此，期貨交易所的法人性并無可爭議，金融期貨交易所的法人地位也是無須討論的問題。但是，在未來期貨交易法或金融期貨交易專門法規(guī)中，應(yīng)對交易所的這一法律地位予以明確規(guī)定。(二)組織形式交易所在組織形式上有非營利性會(huì)員制和營利性公司制兩種，而近年來公司制交易所成為國際上的發(fā)展趨勢。我國正在籌建的金融期貨交易所，應(yīng)當(dāng)順應(yīng)國際金融市場的發(fā)展趨勢，學(xué)習(xí)與借鑒新加坡交易所(SGX)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)注：新加坡交易所(SGX)成立于1999年12月1日，由新加坡國際金融交易所(SIMEX)和新加坡證券交易所(SES)合并而成。2000年11月，新加坡交易所改制為新加坡交易所有限公司，成為亞太地區(qū)首家通過公開募股和私募配售方式上市的交易所，注冊資本為10億新元。SGX衍生品種包括利率股指外匯和股票等金融期貨品種及中東原油咖啡等商品類期貨，其中大多數(shù)為外國產(chǎn)品。為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化與信息技術(shù)的發(fā)展，SGX通過合并重組與公司制改造使其活力無限，在全球競爭中占盡先機(jī)。參見胡俞越李宏濤：從SGX的成功看我國金融期貨市場法發(fā)展，載期貨日報(bào)，2006年6月15日。，建立一個(gè)高起點(diǎn)的有競爭力的公司制交易所。會(huì)員制交易所是由全體會(huì)員共同出資組建，繳納一定會(huì)員費(fèi)作為注冊資本的非營利性會(huì)員制法人機(jī)構(gòu)。會(huì)員制作為一種傳統(tǒng)的期貨交易所組織形式，已經(jīng)有150多年歷史；截至目前，世界上大多數(shù)期貨交易所仍然采取會(huì)員制。注：例如，日本商品交易所法第3條規(guī)定，商品交易所應(yīng)為法人，會(huì)員組織，并不可經(jīng)營以營利為目的的業(yè)務(wù)；美國商品期貨交易法及CFTC管理規(guī)則對期貨交易所的性質(zhì)，雖未作規(guī)定，但從實(shí)際情況看，目前美國的期貨交易所原來都是非營利性組織，但自1999年CME公司化改組以來，形成了公司化改制趨勢。參見張學(xué)森：國際金融期貨市場若干法律問題初探，華東政法學(xué)院碩士研究生學(xué)位論文，1997年5月版，第75頁。會(huì)員制期貨交易所的特點(diǎn)是，會(huì)員繳納會(huì)員資格費(fèi)是取得會(huì)員資格的基本條件之一；交易所的建立和營運(yùn)資本由會(huì)員以繳納會(huì)員費(fèi)的形式籌得；交易所收入有結(jié)余時(shí)，會(huì)員不享有取得回報(bào)的權(quán)利；而當(dāng)交易所出現(xiàn)虧空時(shí)，會(huì)員必須以增加會(huì)費(fèi)的形式承擔(dān)；交易所會(huì)員投票權(quán)分配，實(shí)行一人一票制，與會(huì)員出資多少無關(guān)，因而會(huì)員相互之間享有同等的權(quán)利和義務(wù)。公司制交易所是由投資人以入股形式組建并設(shè)置場所和設(shè)施，以股份有限公司或有限責(zé)任公司形式設(shè)立的經(jīng)營交易市場的營利性企業(yè)法人。注：如香港期貨交易所，根據(jù)其組織章程，它可以派發(fā)股息。雖然利潤記錄并不突出，但期貨交易所一直以來是作為一家牟利公司運(yùn)作。一般來講，英聯(lián)邦系統(tǒng)的期貨交易所多采取公司制；而在美國，只有位于紐約的商品交易所和咖啡糖可可交易所以及費(fèi)城交易所等少數(shù)幾個(gè)是公司制交易所。參見張學(xué)森：國際金融期貨市場的法律問題，載徐冬根主編國際金融法律與實(shí)務(wù)研究，上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社2000年6月版，第385頁。交易所不參與合約買賣交易，但按規(guī)定對參與交易者收取交易費(fèi)用，投資者從中分享收益。交易所會(huì)員是持有交易所股份者，即交易所的股東，而交易會(huì)員只是交易商；交易所按會(huì)員出資多少分配投票權(quán)，實(shí)行一股一票制。公司制交易所的主要特點(diǎn)是，在交易中完全中立，其人員也不參與交易；重視營利性，所以注重?cái)U(kuò)大市場規(guī)模，提高經(jīng)營效率，但忽視公益性，影響市場穩(wěn)定；成本觀念更強(qiáng)，有利于提高市場效率，加大市場投資建設(shè)；收取交易費(fèi)用較多，交易商負(fù)擔(dān)較重。近幾年來，世界上許多大型的證券交易所都由會(huì)員制改為公司制，公司化成了全球交易所發(fā)展的一個(gè)新方向。注：參見中國期貨業(yè)協(xié)會(huì)：期貨市場教程(第二版)，中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2003年2月版，第56頁。股票交易所的公司化浪潮，波及到了期貨交易所和金融衍生品交易所，20世紀(jì)90年代后期以來交易所的公司化改制與上市頻繁發(fā)生。注：如芝加哥商業(yè)交易所(CME)紐約商業(yè)交易所(NYMEX)倫敦國際石油交易所(IPE)等先后改制，香港期貨交易所與香港聯(lián)合交易所改制合并為香港交易及結(jié)算所有限公司，后于2000年6月在香港聯(lián)合交易所上市，新加坡交易所(SGX)公司化改制后于2000年12月在自己的市場上市。例如，芝加哥商業(yè)交易所(CME)是美國第一家進(jìn)行公司制改造的金融衍生品交易所，2000年11月13日從一個(gè)非營利的會(huì)員制組織成為一個(gè)營利性的股份公司，開始將其會(huì)員及其權(quán)利進(jìn)行分類管理，取得了長足發(fā)展。我們認(rèn)為，我國金融期貨交易所應(yīng)該順應(yīng)國際趨勢，借鑒SGX及CME公司制快速發(fā)展的成功經(jīng)驗(yàn)，采取營利性公司制組織形式。注：據(jù)悉，新交易所將由上海證券交易所深圳證券交易所上海期貨交易所大連商品交易所和鄭州商品交易所5家機(jī)構(gòu)平分股權(quán)。中國證監(jiān)會(huì)一位不愿透露姓名的官員透露，“金融衍生品交易所的股權(quán)肯定是各占20%?！眳⒁姾焓妫航鹑谘苌方灰姿拔宸痔煜隆?，上市交易品種待定，載南方周末，2006年3月10日。三對金融期貨交易的獨(dú)占權(quán)現(xiàn)代金融期貨市場是一個(gè)規(guī)范化有組織的市場，具有高度系統(tǒng)性和嚴(yán)密性的特點(diǎn)。各國法律明確規(guī)定，所有的期貨交易必須在依法成立的交易所內(nèi)進(jìn)行，不允許場外對作交易(bucketing)。例如，按照其1992年修訂后的商品期貨交易法的規(guī)定，在美國期貨交易所，即期貨契約市場(FuturesContractsMarket)，其國內(nèi)期貨契約市場必須經(jīng)商品期貨交易委員會(huì)(CFTC)指定，而指定的方式則是以契約(即合約)為基礎(chǔ)。換言之，每一個(gè)期貨契約市場的指定系個(gè)別核準(zhǔn)，所以一個(gè)期貨交易所可能是好幾個(gè)經(jīng)核準(zhǔn)的期貨契約市場。6這就是期貨交易所對期貨交易的獨(dú)占權(quán)，它有兩層含義：一是期貨交易必須在依法成立的期貨交易所內(nèi)進(jìn)行，不得從事場外期貨交易；二是某交易所對經(jīng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)并指定的某一特定期貨合約產(chǎn)品的交易擁有獨(dú)占權(quán)，其他任何交易所未經(jīng)批準(zhǔn)不得擅自從事該期貨合約交易。由此可以認(rèn)為，一個(gè)依法成立的交易所要成為某一期貨合約的交易市場，需要其在設(shè)計(jì)該期貨合約后向主管機(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后予以指定。我國承認(rèn)期貨交易所對