我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定下的公司利潤(rùn)分配

1、.一、我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定下的公司利潤(rùn)分配（一）利潤(rùn)分配的客體公司利潤(rùn)分配的客體亦稱可分配公司價(jià)值。依據(jù)公司法和企業(yè)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，公司總價(jià)值中只有利潤(rùn)部分可以用于分配現(xiàn)金股利。所謂利潤(rùn)是指 “企業(yè)在一定會(huì)計(jì)期間的經(jīng)營(yíng)成果，包括營(yíng)業(yè)利潤(rùn)、利潤(rùn)總額和凈利潤(rùn)” 。其中利潤(rùn)總額是指“營(yíng)業(yè)利潤(rùn)加上投資收益、補(bǔ)貼收入、營(yíng)業(yè)外收入，減去營(yíng)業(yè)外支出后的金額”。企業(yè)的凈利潤(rùn)是指“企業(yè)利潤(rùn)總額減去所得稅后的金額” ?？晒┓峙涞睦麧?rùn)則指 “企業(yè)當(dāng)期實(shí)現(xiàn)的凈利潤(rùn)， 加上年初未分配利潤(rùn) (或減去年初末彌補(bǔ)虧損 )和其它轉(zhuǎn)入后的余額” 。因此 可用于分配的公司價(jià)值實(shí)際上主要是指企業(yè)凈利潤(rùn) 。但是應(yīng)該注意以下幾點(diǎn)：首先，股東

2、出資（包括注冊(cè)資本和具有實(shí)繳資本性質(zhì)的資本公積金）不能用于分配現(xiàn)金股利。其次， 基于利潤(rùn)乃企業(yè)一定期間的經(jīng)營(yíng)成果，是資本的增殖， 故可分配的利潤(rùn)只指彌補(bǔ)虧損后的利潤(rùn)。 包括當(dāng)期利潤(rùn)和年初未分配利潤(rùn)和其他轉(zhuǎn)入的金額。否則為 變相分配資本， 性質(zhì)上為股東抽取出資。第三，從分配方式看，基于可分配公司價(jià)值之資本增值性質(zhì)，因此（ 1）接受贈(zèng)與不計(jì)入利潤(rùn)；（ 2）資產(chǎn)評(píng)估增殖部分計(jì)入資本公積金，可轉(zhuǎn)贈(zèng)股本，用于發(fā)放股票股利；（ 3）債務(wù)重組收益不計(jì)入利潤(rùn)， 計(jì)入資本公積金，可轉(zhuǎn)贈(zèng)股本，用于發(fā)放股票股利。性質(zhì)上應(yīng)理解為企業(yè)增資擴(kuò)股而非資本增值，故不得以現(xiàn)金股利形式分配。第四， 可供分配的公司價(jià)值與可供投資者

3、分配的利潤(rùn)應(yīng)予區(qū)別?；诙愂辗蓮?qiáng)制性質(zhì)，可供投資者分配的利潤(rùn)應(yīng)為稅后利潤(rùn)。第五，在減資情況下對(duì)減資范圍內(nèi)股東出資的分配不屬于利潤(rùn)分配。第六，法定盈余公積金可以分配，但分配后的留存不得低于原注冊(cè)資本的25%。因?yàn)閷?duì)于法定盈余公積金的計(jì)提法律上雖有強(qiáng)制，但是依照公司法第169 條第 2 款的規(guī)定：“法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)， 所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五”。依照企業(yè)會(huì)計(jì)制度第110 條第 1 款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，此等分配，形式上不得以現(xiàn)金股利進(jìn)行，而只能以轉(zhuǎn)增股本，發(fā)放股票股利形式進(jìn)行。此等以轉(zhuǎn)增資本，發(fā)放股票股利形式進(jìn)行的分配從民法上來(lái)看，股東所分得者僅為股權(quán)而非所有

4、權(quán)，該股權(quán)所對(duì)應(yīng)之資本份額的所有權(quán)仍歸屬于公司本身。在這個(gè)意義上講，公司自身通過(guò)“留利”方式成為利潤(rùn)分配的對(duì)象。（二）利潤(rùn)分配的對(duì)象1、股東股東權(quán)包括股利權(quán)，投票權(quán)、清算權(quán)和優(yōu)先認(rèn)股權(quán)等，因此股東當(dāng)然可以參與利潤(rùn)分配。但這種利潤(rùn)分配權(quán)在一定條件下是可以限制甚至剝奪的。例如在股東出資存在瑕疵（出資不足或沒(méi)有實(shí)際出資）之際，其股利權(quán)可依照約定或章程規(guī)定受到相應(yīng)限制。而對(duì)于股東資格;.可否剝奪，或設(shè)定資格喪失的條件，我國(guó)法律無(wú)明確規(guī)定。2、公司職工舊公司法第177 條規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)應(yīng)提取法定公益金。第 180 條進(jìn)一步規(guī)定法定公益金的用途是本公司職工的集體福利。由此可以得出職工實(shí)際上參

5、加了稅后利潤(rùn)的分配， 且優(yōu)先于股東利潤(rùn)分配權(quán)。并且法律上對(duì)于這種分配只設(shè)定了限而沒(méi)有上限。至于分配的方式和對(duì)象（比如職工的范圍）法律沒(méi)有明確。 但現(xiàn)行 公司法取消了這一規(guī)定。筆者以為現(xiàn)行公司法雖取消了對(duì)此的規(guī)定，但也沒(méi)有對(duì)此作出限制性的規(guī)定，公司在章程中對(duì)此約定是應(yīng)當(dāng)允許的。（三）利潤(rùn)分配的標(biāo)準(zhǔn)公司法 第 35 條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外”。這一規(guī)定使得內(nèi)外資企業(yè)在利潤(rùn)分配比例立法上實(shí)現(xiàn)了統(tǒng)一。此外，公司法進(jìn)一步明確， 所謂出資比例是指股東實(shí)繳出資的比例。該條為任意性規(guī)范，性質(zhì)上為當(dāng)事人意思之推定。（四）利潤(rùn)分配的方式在彌補(bǔ)了虧損和

6、提取了公積金后所剩余的利潤(rùn)，在向股東分配時(shí)，是采取現(xiàn)金、 股票還是實(shí)物，現(xiàn)行法律沒(méi)有明確限制， 因此理解上應(yīng)該認(rèn)為皆無(wú)不可， 但應(yīng)符合相應(yīng)分配形式應(yīng)履行的程序。我國(guó) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法規(guī)定，利潤(rùn)分配可以以現(xiàn)金、產(chǎn)品、先行收回投資或者合作各方共同商定的其他方式。筆者以為，基于公司法規(guī)定公司利潤(rùn)分配的決定權(quán)在股東會(huì)，因此利潤(rùn)分配方式?jīng)Q定權(quán)亦應(yīng)作相同解釋。（五）利潤(rùn)分配的條件獲取收益是股東出資的基本目的，因此分取紅利是股東各項(xiàng)權(quán)利的核心。筆者認(rèn)為， 股東要求分紅應(yīng)當(dāng)滿足兩個(gè)條件：一是公司有可分配利潤(rùn)，二是股東會(huì)或股東大會(huì)決議分紅。1、公司有可分配利潤(rùn)公司盈利是公司股東分取紅利的前提和基礎(chǔ)，在公司未盈

7、利的情況下公司股東分取“紅利”，實(shí)際上是分割公司財(cái)產(chǎn) ,其性質(zhì)相當(dāng)于股東抽逃出資。 當(dāng)然 ,公司盈利也并非意味著公司股東就可以直接決議分紅 ,依照公司法第 167 條規(guī)定 ,公司在盈利后、分配利潤(rùn)之前還應(yīng)當(dāng)完成下列事項(xiàng) :（ 1）繳納稅款；（ 2）彌補(bǔ)虧損；（ 3）提取利潤(rùn)的 10%列入公司法定公積金。如股東會(huì)或者股東大會(huì)決議提取任意公積金,還應(yīng)當(dāng)按決議提取任意公積金。“股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的,股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。”（第 167 條第 5 款）2、股東會(huì)或股東大會(huì)決議分紅公司存在可分配利潤(rùn)的情況下,是否向股東分配利潤(rùn)則取決

8、于股東會(huì)或股東大會(huì)決議，該決;.議按現(xiàn)行公司法的規(guī)定：經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)即可。（六）瑕疵分配問(wèn)題公司瑕疵分配的情形， 筆者總結(jié)我國(guó)相關(guān)立法大致有以下幾種： 即無(wú)效分配、 可撤銷分配與賦予作為第三人之債權(quán)人以撤銷權(quán)的分配。1、公司法第167 條的無(wú)效分配公司法第167 條規(guī)定：“公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從

9、稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會(huì)、 股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定， 在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)”。本條對(duì)不當(dāng)分配的規(guī)定， 有學(xué)者認(rèn)為對(duì)此應(yīng)該區(qū)分善意和惡意而定其效力。筆者以為， 此處公司“股東會(huì)、 股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定”所謂的分配行為，性質(zhì)上應(yīng)為無(wú)效分配行為而非可撤銷行為或賦予作為第三人的債權(quán)人以撤銷權(quán)之行為。2、公司法第

10、22 條的可撤銷分配公司法 第 22 條規(guī)定：“股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程， 或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)， 請(qǐng)求人民法院撤銷” 。該條不僅對(duì)違法行為與侵權(quán)行為作了區(qū)分，而且在救濟(jì)手段上賦予股東以“撤銷”權(quán)，進(jìn)一步明確了此行為性質(zhì)上為可撤銷行為。3、破產(chǎn)法第32 條的作為第三人之債權(quán)人以撤銷權(quán)的分配。破產(chǎn)法 對(duì)于法院受理前發(fā)生的公司分配的效力并無(wú)明確規(guī)定。筆者以為， 基于公司分配請(qǐng)求權(quán)性質(zhì)上為債權(quán)，因此在人民法院受理破產(chǎn)案件6個(gè)月前發(fā)生的公司分配行為應(yīng)屬于破產(chǎn)法第32 條指的個(gè)別清償行為。對(duì)此破產(chǎn)債權(quán)人作為第

11、三人有撤銷權(quán)，性質(zhì)上為債的保全。二、我國(guó)現(xiàn)行公司法制度下小股東盈余分配權(quán)的保護(hù)（一）提起公司盈余分配權(quán)糾紛之訴的救濟(jì)途徑分析1、我國(guó)最高人民法院制定的民事案件案由規(guī)定中對(duì)股東盈余分配權(quán)的規(guī)定;.由原最高人民法院常務(wù)副院長(zhǎng)曹建明主編，最高人民法院民事案件案由規(guī)定課題小組編著的最高人民法院民事案件案由規(guī)定理解與適用一書(shū)中，對(duì)股東盈余分配權(quán)糾紛的定義為：在公司運(yùn)作中， 公司有可供分配的盈余， 卻以各種理由不正當(dāng)?shù)鼐芙^向股東派發(fā)盈余， 侵犯股東盈余分配權(quán)而引發(fā)的糾紛， 都可以稱之為股東盈余分配權(quán)糾紛。 從以上的規(guī)定中可以看出股東盈余分配權(quán)糾紛這一案由所包含的案件， 僅僅限于公司已有分配方案， 并且該分

12、配方案已得到股東會(huì)的批準(zhǔn)， 公司拒絕支付股利或未按已獲得批準(zhǔn)的利潤(rùn)分配方案支付股利的情形。2、直接起訴要求分配公司盈余的法律基礎(chǔ)缺失我國(guó)公司法 中第 4 條、第 35 條、第 75 條等關(guān)于有限責(zé)任公司股東盈余分配的規(guī)定均是原則性的， 缺乏可操作性和可訴性， 沒(méi)有規(guī)定完成利潤(rùn)分配的時(shí)限， 也沒(méi)有規(guī)定不分配的條件以及對(duì)有利潤(rùn)不分配者如何制約， 亦不能從中推導(dǎo)出股東有在股東會(huì)未就利潤(rùn)分配作出決議的情況下， 直接訴至法院要求法院查封賬冊(cè)進(jìn)行司法審計(jì)然后分配利潤(rùn)的權(quán)利。此種立法例導(dǎo)致有限責(zé)任公司的小股東在公司股東會(huì)未就利潤(rùn)分配作出決議的情況下，直接訴至法院要求法院查封賬冊(cè)進(jìn)行司法審計(jì)然后分配利潤(rùn)的訴請(qǐng)

13、因缺乏明確的法律基礎(chǔ)而無(wú)法得到法院的支持。（二）提起公司盈余分配權(quán)糾紛之訴以外的救濟(jì)途徑分析在我國(guó)的司法實(shí)踐中， 公司盈余分配權(quán)糾紛案件范圍被嚴(yán)格限于公司已有分配方案，并且該分配方案已得到股東會(huì)的批準(zhǔn)，公司拒絕支付股利或未按已獲得批準(zhǔn)的利潤(rùn)分配方案支付股利的情形。 然而，在我國(guó)的公司實(shí)踐中，公司過(guò)分提取高額公積金，長(zhǎng)期推行低股利甚至零股利的分紅政策， 有利潤(rùn)卻不分配的現(xiàn)象比此皆是，多數(shù)情況是大股東控公司的經(jīng)營(yíng)，對(duì)小股東提出的分配公司利潤(rùn)的請(qǐng)求，根本不加理睬， 更談不上召開(kāi)股東會(huì)就利潤(rùn)分配事宜進(jìn)行表決?；蛘叽蠊蓶|濫用資本多數(shù)決，在公司有充分盈余而長(zhǎng)期不通過(guò)分配方案。此情況下，有限責(zé)任小股東盈余分

14、配權(quán)受到侵害后的救濟(jì)將面臨重重困難。依公司法 的規(guī)定，受侵害小股東具有以下權(quán)利救濟(jì)途徑：1、提起公司知情權(quán)之訴因?yàn)楣衫峙淙Q于公司是否有可資分配的利潤(rùn)，其具體數(shù)額則取決于股東在股東大會(huì)上的自由判斷。 如果大股東控制了公司的經(jīng)營(yíng)，并拒絕向小股東提供公司的財(cái)務(wù)報(bào)表，致使小股東無(wú)法了解公司的經(jīng)營(yíng)狀況時(shí)，小股東可依 公司法 第 34 條之規(guī)定提起股東知情權(quán)之訴，了解公司當(dāng)前經(jīng)營(yíng)狀況及利潤(rùn)數(shù)額，以確定公司是否有盈余，這是進(jìn)行盈余分配權(quán)利救濟(jì)的前提條件。2、親自召集和主持股東會(huì)就利潤(rùn)分配作出決議公司法第 41 條規(guī)定：“ 有限責(zé)任公司的董事會(huì)或執(zhí)行董事不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的

15、公司的監(jiān)事召集和主持，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持”。所以在公司有盈利，而大股東控制的董事會(huì)拒絕制訂利潤(rùn)分配方案，并拒絕召開(kāi)股東會(huì)就利潤(rùn)方案進(jìn)行表決時(shí)，小股東可自行召集和;.主持股東會(huì)就公司利潤(rùn)分配作出決定。3、提起解散公司之訴小股東在行使上述第2 項(xiàng)權(quán)利后， 均可獲得行使該項(xiàng)權(quán)利的書(shū)面證據(jù)，筆者認(rèn)為小股東可依雙方合作基礎(chǔ)喪失導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難為由，依公司法 第 183 條之規(guī)定請(qǐng)求法院解散公司。此時(shí)小股東是否可以依此條規(guī)定要求解散公司？涉及到對(duì)公司法第183條規(guī)定中 “公司經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難” 這一條件的界定問(wèn)題， 即是否可以將股東會(huì)或董

16、事會(huì)長(zhǎng)期無(wú)法召開(kāi)或雖召開(kāi)但無(wú)法形成決議； 大股東或大股東控制的董事濫用權(quán)利， 嚴(yán)重?fù)p害小股東的盈余分配權(quán)；大、小股東合作基礎(chǔ)喪失等情形納入經(jīng)營(yíng)發(fā)生困難的范圍。筆者認(rèn)為， 我國(guó)合同法 規(guī)定， 一方當(dāng)事人存在根本違約行為或合同確實(shí)存在無(wú)法履行的情形時(shí)，當(dāng)事人享有解除合同的權(quán)利。同理， 在公司運(yùn)作的過(guò)程中，倘若出現(xiàn)了某些特定事件，從而違背了股東成立公司時(shí)的初衷， 導(dǎo)致其期待利益落實(shí)時(shí)， 則股東可以請(qǐng)求解散公司。4、提起股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)之訴當(dāng)公司連續(xù)五年盈利，符合法定分配利潤(rùn)條件，而連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)的。此種情況下，由于不同股東對(duì)于公司有不同的預(yù)期，對(duì)于 公司稅后利潤(rùn)的安排也會(huì)有不同的打算，因此通

17、過(guò)股東會(huì)形成決議不分配利潤(rùn)時(shí)就很可能損害少數(shù)持反對(duì)意見(jiàn)股東的利益雖然公司盈利能力良好， 前景廣闊， 但股東最主要的獲利目的卻無(wú)法得以實(shí)現(xiàn)，這從本質(zhì)上侵害了小股東的根本權(quán)益（資產(chǎn)收益權(quán)） 。 為了平衡公司發(fā)展的需求、大股東的意愿、小股東的需要三者間的沖突，公司法為小股東開(kāi)辟了一條退出通道，賦予了他們請(qǐng)求公司回購(gòu)股份的權(quán)利。5、提起股東代表訴訟當(dāng)大股東通過(guò)關(guān)聯(lián)交易或其他手段剝奪了公司的機(jī)會(huì)，使公司的利益受損而自己獲利時(shí)，從而造成公司的無(wú)利潤(rùn)時(shí)，中小股東可以提起股東代表訴訟。6、提起董事會(huì)、股東會(huì)決議無(wú)效之訴依公司法第 22 條的規(guī)定，法院對(duì)股利分配行為司法審查的落腳點(diǎn)應(yīng)當(dāng)放在股東會(huì)或者股東大會(huì)、董

18、事會(huì)的程序性瑕疵上，即如果股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，股東可以自決議作出之日起 60 日內(nèi)，請(qǐng)求法院撤銷。如決議內(nèi)容違反法律、 行政法規(guī)或者違反公司章程的， 股東可以提起決議無(wú)效之訴。三、我國(guó)有限責(zé)任公司小股東盈余分配權(quán)保護(hù)制度構(gòu)建（一）構(gòu)建盈余分配保護(hù)的契約性安排制度1、在公司章程中作相應(yīng)的安排保障盈余分配權(quán);.公司章程是公司參與人合意的結(jié)果，體現(xiàn)了公司參與人對(duì)成立的公司各項(xiàng)權(quán)利義務(wù)的安排，有著強(qiáng)烈的自治性。 公司章程自治性是公司章程的本質(zhì)特征之一，是公司參與人意思自治的結(jié)果之體現(xiàn)。我國(guó)公司法充分反映公司自治理念，在完善公司治理結(jié)構(gòu)，進(jìn)一

19、步健全公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制等方面著墨頗多，淡化了公司法在公司治理中所體現(xiàn)的國(guó)家干預(yù)理念，賦予了公司更大的自治空間，突出了公司章程的自治性，如允許公司章程規(guī)定股東的出資時(shí)間、不按照出資比例分取紅利、 不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資或者不按照出資比例行使表決權(quán)等等，都是鼓勵(lì)投資和公司自治、提高市場(chǎng)效率、 促進(jìn)公司法立法目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的有效制度設(shè)計(jì)為公司章程發(fā)揮更大的功能和作用提供了制度支持，公司參與者可以通過(guò)公司章程對(duì)公司法規(guī)范進(jìn)行填補(bǔ)和修正，從而在更廣闊的范圍上對(duì)公司事務(wù)做出自主和合適的安排。具體到如何利用公司章程保護(hù)小股東的盈余分配權(quán)，筆者認(rèn)為， 在公司設(shè)立階段， 小股東即可要求在公司章程中約定，只要公司存

20、在可分配利潤(rùn)，即應(yīng)按照特定比率向股東支付股利；或者未經(jīng)全體股東一致同意或未達(dá)股份的特定比例的同意，不得決定不分配股利。在爭(zhēng)議發(fā)生之前通過(guò)公司設(shè)立階段的章程約定可以將此利益沖突的安排變得簡(jiǎn)明，省出了發(fā)生糾紛后法院對(duì)諸如股利政策是否為了“公司利益”，是否“公平” ，是否屬于大股東“權(quán)力濫用”審查麻煩，克服審查結(jié)果的不確定性，省去了法院替當(dāng)事人做出利益安排的不便。小股東還可以要求在章程中約定資本退出的條件， 約定在什么條件下公司有義務(wù)購(gòu)回小股東的股份。例如當(dāng)公司有能力分配股利而連續(xù)多年不分配時(shí)，小股東有權(quán)要求公司購(gòu)回股份。在有限責(zé)任公司中， 小股東的投資與就業(yè)是密切相關(guān)的， 因此，可以在章程約定，

21、當(dāng)小股東被逐出管理層或受到其他類似壓榨而失去了在公司就業(yè)機(jī)會(huì)時(shí)，有權(quán)要求公司購(gòu)回其股份。2、確立公司附屬章程制度在德國(guó)， 有基本章程與附屬章程之分，在美國(guó)也存在設(shè)立章程與附屬章程之分，在英國(guó)也有基本章程和通常章程之分。附屬章程的內(nèi)容主要記載公司內(nèi)部關(guān)系的事項(xiàng)，而且一般也不必到主管行政機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，內(nèi)容也不必公布。我國(guó)現(xiàn)在正在運(yùn)營(yíng)的絕大多數(shù)有限責(zé)任公司的章程，均沒(méi)有對(duì)小股東的權(quán)益的保護(hù)作特別的安排，這也是造成小股東在權(quán)益受到大股東侵害之后， 救濟(jì)途徑困難重重， 成本高昂的一個(gè)原因。 考慮到對(duì)公司在登記機(jī)關(guān)備案的章程進(jìn)行修改和完善所需的法律程序的繁瑣， 筆者認(rèn)為我們可以引入國(guó)外公司中認(rèn)可的附屬章程

22、制度，允許股東協(xié)商制定附屬章程來(lái)約定內(nèi)部關(guān)系事項(xiàng)，以制約大股東濫用權(quán)利的欲望，加強(qiáng)對(duì)小股東權(quán)益的保護(hù)。3、簽訂股東協(xié)議保障盈余分配權(quán)股東自治的基礎(chǔ)是章程，但是許多情況下，股東之間可以簽訂協(xié)議對(duì)其相互關(guān)系進(jìn)行約定。股東協(xié)議不同于公司的章程。股東協(xié)議是標(biāo)準(zhǔn)的民事合同，通過(guò)股東協(xié)議產(chǎn)生的是債權(quán)，而非股東權(quán)。股東協(xié)議的效力僅僅在簽訂協(xié)議的當(dāng)事人之間生效，而不是在所有股東之間生效。股東協(xié)議的修改也應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)當(dāng)事人之間的一致同意。有限責(zé)任公司與股份有限公司的一大區(qū)別就是在于前者人數(shù)較少，人合因素較強(qiáng)， 容易通過(guò)協(xié)商確定公司的各項(xiàng)具體制度，股東協(xié)議在有限責(zé)任公司中具備更大的發(fā)揮空間。我國(guó)現(xiàn)行公司法和以往舊公司

23、法相比，對(duì)公司自治的規(guī)定有所增加，但關(guān)于有限責(zé)任公司的;.規(guī)定，仍然基本上是按照資合性公司來(lái)進(jìn)行規(guī)定的，對(duì)有限責(zé)任公司的人合性的認(rèn)識(shí)與重視遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，建立在有限責(zé)任公司股東間緊密的合作與信任關(guān)系及內(nèi)部協(xié)商機(jī)制基礎(chǔ)上的規(guī)定也少之又少。 筆者認(rèn)為， 我們應(yīng)當(dāng)借鑒英美法國(guó)家通過(guò)股東協(xié)議給予股東完全的自由來(lái)協(xié)商決定救濟(jì)方式的做法，對(duì)于有限責(zé)任公司，公司法不應(yīng)過(guò)多限制股東的自由協(xié)議權(quán)，而應(yīng)賦予其較多的權(quán)利，放手讓他們通過(guò)談判達(dá)成彼此都能接受的較為理想的“合同”條款。 正如有的學(xué)者所言， “在股東權(quán)的救濟(jì)上，應(yīng)該先由股東事先進(jìn)行協(xié)商，對(duì)公司未來(lái)可能發(fā)生的爭(zhēng)議和解決辦法作出約定已經(jīng)成為有效解決有限責(zé)任公司股東

24、困境的新趨勢(shì)。”它不僅有助于爭(zhēng)議的合理解決，而且可減少訴訟的發(fā)生，降低成本。（二）完善異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)中的股份購(gòu)買價(jià)格確定機(jī)制1、規(guī)定公司的先履行義務(wù)我國(guó)公司法 對(duì)于異議股東股份回購(gòu)時(shí)價(jià)格確定，采用了雙方協(xié)商式的作法，但筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)引入美國(guó)的法上規(guī)定的 “先履行” 方式， 即規(guī)定在股東依程序要求公司買回股票或給予補(bǔ)償之后， 公司應(yīng)當(dāng)立即將其所認(rèn)定的公平價(jià)金支付給異議股東。規(guī)定公司的“先履行”義務(wù)，可以避免公司濫用協(xié)商權(quán)， 以充分協(xié)商為名， 憑借絕對(duì)的信息優(yōu)勢(shì)，在不斷的談判和訴訟中逐步拖垮異議股東，以使其最終落的一個(gè)得不償失的結(jié)果。2、確立司法評(píng)估程序?yàn)榇_定股份購(gòu)買價(jià)格的最后渠道如果異議股

25、東與公司無(wú)法達(dá)成收購(gòu)協(xié)議，訴至法院后， 法院可以啟動(dòng)司法評(píng)估程序確定收買價(jià)格。法院有權(quán)聘請(qǐng)專業(yè)評(píng)估師進(jìn)行估價(jià)，在法院估價(jià)過(guò)程中允許公司和異議股東就股份的公平價(jià)格相互質(zhì)證、抗辯。對(duì)于司法評(píng)估費(fèi)用(包括訴訟費(fèi)用和聘請(qǐng)專家費(fèi)用)的負(fù)擔(dān)問(wèn)題，筆者建議采納美國(guó)多數(shù)州法的作法， 規(guī)定司法評(píng)估費(fèi)用一般由公司負(fù)擔(dān)， 例外由過(guò)錯(cuò)方負(fù)擔(dān)的原則。 詳言之， 司法評(píng)估費(fèi)用原則上由公司負(fù)擔(dān)， 但如果在法院認(rèn)定股東進(jìn)行之訴訟是武斷的、無(wú)根據(jù)的和非善意時(shí)，可令其承擔(dān)法院認(rèn)為合理的費(fèi)用。二、在任何事情上都不要覺(jué)得自己受了多大的委屈，哭哭啼啼和別別扭扭改變不了糟糕的現(xiàn)狀。心子開(kāi)一點(diǎn)，認(rèn)真地該干啥干啥，反倒走得順暢許多?？傅米《?/p>

26、少東西，最后就會(huì)得到多少東西，大致就是這么個(gè)理兒吧。三、生命本沒(méi)有意義，你要能給他什么意義，他就有什么意義。與其終日冥想人生有何意義，不如試用此生做點(diǎn)有意義的事。四、愛(ài)怕沉默。太多的人，以為愛(ài)到深處是無(wú)言。其實(shí)，愛(ài)是很難描述的一種情感，需要詳盡的表達(dá)和傳遞。五、有些路，只能一個(gè)人走。六、有一種落差是，你配不上自己的野心，也辜負(fù)了所受的苦難。七、有些決定，只需要一分鐘，可是，卻會(huì)用一輩子，去后悔那一分鐘。八、 “忽然想通了 ”,這五個(gè)字說(shuō)來(lái)簡(jiǎn)單，要做到可真不容易。我佛如來(lái)在菩堤樹(shù)下得道，就因?yàn)樗昂鋈幌胪?”達(dá).摩祖師面壁十八年，才總算“忽然想通了 ”無(wú).論什么事，你只要能“忽然想通了 ”,你

27、就不會(huì)有煩惱，但達(dá)到這地步之前，你一定已不知道有過(guò)多少煩惱。九、如果他總為別人撐傘，你何苦非為他等在雨中。;.十、我對(duì)前任的感覺(jué)很簡(jiǎn)單，哪怕他的女朋友來(lái)我面前秀恩愛(ài)，我也不會(huì)覺(jué)得煩。就像在看別人吃一碗很香的鹵肉飯，吧唧嘴巴弄得很大聲，但我自己心里是明白的：我吃過(guò)那種飯，其實(shí)沒(méi)那么好吃。十一、為什么我們總是不懂得珍惜眼前人？在未可預(yù)知的重逢里，我們以為總會(huì)重逢，總會(huì)有緣再會(huì)，總以為有機(jī)會(huì)說(shuō)一聲對(duì)不起，卻從沒(méi)想過(guò)每一次揮手道別，都可能是訣別，每一聲嘆息，都可能是人間最后的一聲嘆息。十二、我在最好的時(shí)候碰到你，是我的運(yùn)氣。可惜我沒(méi)時(shí)間了。想想，說(shuō)人生無(wú)悔，都是賭氣的話。人生若無(wú)悔，那該多無(wú)趣啊。我心里有過(guò)你?？晌乙仓荒艿较矚g為止了。十三、我說(shuō)不出來(lái)為什么愛(ài)你，但我知道，你就是我不愛(ài)別人的理由。十四、當(dāng)你在轉(zhuǎn)圈的時(shí)候，這個(gè)世界很大，當(dāng)你勇往直前，這個(gè)世界就很小。十五、現(xiàn)在男女之間的戀愛(ài)，總是答應(yīng)太快，結(jié)果分手也快。人性的規(guī)律是容易得到