工程項(xiàng)目索賠管理案例分析

工程工程索賠管理案例分析1編輯ppt案例一：發(fā)包人造成承包人停窩工損失的索賠案例2編輯ppt〔一〕案例背景A房地產(chǎn)開發(fā)〔以下簡稱A開發(fā)公司〕對其開發(fā)建設(shè)的“××商業(yè)中心工程〞進(jìn)行施工招標(biāo)，經(jīng)評標(biāo)程序，確定B建筑有限責(zé)任公司〔以下簡稱B建筑公司〕中標(biāo)。該商業(yè)中心工程為地下3層地上4層，建筑面積112167m2的混凝土框架剪力墻結(jié)構(gòu)，合同價(jià)格為固定總價(jià)1.62億元，開工日期為2006年9月20日，竣工日期為2021年3月19日，施工總?cè)諝v天數(shù)為546天。雙方于2006年9月10日按照GF-1999-0201?建設(shè)工程施工合同?范本簽訂了合同〔以下簡稱?施工合同?〕，并于同日到建委辦理了合同備案手續(xù)。3編輯ppt〔二〕索賠事件過程描述2006年9月20日，B建筑公司依約組織人員進(jìn)場施工。在施工中出現(xiàn)了以下情形：1.由于施工現(xiàn)場原有住戶拒絕拆遷，監(jiān)理工程師下令停止土方開挖施工，直到2007年6月10日才具備土方開挖條件；2.2007年7月20日土方開挖完畢，A開發(fā)公司又向B建筑公司發(fā)出了變更設(shè)計(jì)規(guī)模和標(biāo)準(zhǔn)的通知書，將樓層增加2層，增加建筑面積近2萬平方米，由于是邊設(shè)計(jì)、邊報(bào)批、邊施工，2021年9月5日A開發(fā)公司才獲得變更后的?建設(shè)工程規(guī)劃許可證?，同年12月5日A開發(fā)公司才將變更后的完整施工圖紙交付給B建筑公司；4編輯ppt〔二〕索賠事件過程描述3.2021年3月17日在完成地下2層地板和柱施工后，A開發(fā)公司又發(fā)出了變更指令，要求將地下2層以上每層高度由原來的4.35米變更為4.80米，同時(shí)發(fā)來了設(shè)計(jì)草圖，并稱設(shè)計(jì)變更很快會獲得批準(zhǔn)。B建筑公司為了不耽誤工程進(jìn)度，就根據(jù)變更指令和設(shè)計(jì)草圖將地下2層頂板按照4.8米進(jìn)行了模板支護(hù)和鋼筋綁扎，監(jiān)理工程師也予以隱蔽工程驗(yàn)收，但由于沒有合法的設(shè)計(jì)變更圖紙，為了慎重起見，B建筑公司拒絕澆筑混凝土，工程被迫于2021年4月20日停工。5編輯ppt由于A開發(fā)公司遲遲不能提供建筑層高變更的合法設(shè)計(jì)圖紙和變更規(guī)劃批準(zhǔn)文件，B建筑公司見復(fù)工遙遙無期，且停工造成的損失還在不斷擴(kuò)大，就提出了多項(xiàng)停窩工索賠。A開發(fā)公司對B建筑公司的索賠不予確認(rèn)，為此，B建筑公司于2021年7月22日按照合同約定的仲裁爭議條款向某仲裁委員會申請仲裁。在仲裁請求事項(xiàng)中，B建筑公司提出了以下索賠事項(xiàng)：要求A開發(fā)公司支付不能按時(shí)提供施工場地、不能按時(shí)提供變更圖紙等給B建筑公司造成的停窩工損失5141余萬元，同時(shí)請求工期相應(yīng)順延〔其他仲裁請求省略〕。6編輯ppt〔三〕仲裁案件庭審情況B建筑公司在仲裁申請書及代理意見中稱，其在三個(gè)階段發(fā)生的停窩工損失，都是由于A開發(fā)公司過錯(cuò)造成的：第一階段是A開發(fā)公司拖延提供施工場地導(dǎo)致開工延期。B建筑公司從2006年9月20日就組織人員、機(jī)械設(shè)備和物資材料進(jìn)場施工，因場地拆遷受阻，直到2007年6月10日才具備全面土方開挖條件，導(dǎo)致停窩工近9個(gè)月，為此計(jì)算停窩工損失費(fèi)合計(jì)1079余萬元。7編輯ppt〔三〕仲裁案件庭審情況第二階段是A開發(fā)公司延期提供完整施工圖紙導(dǎo)致停窩工。B建筑公司從2007年7月20日土方開挖完畢起，因A開發(fā)公司發(fā)生增加樓層和建筑面積等重大設(shè)計(jì)變更，直到2021年9月5日才獲得變更后的?建設(shè)工程規(guī)劃許可證?，2021年12月5日A開發(fā)公司才將變更后的完整施工圖紙交給B建筑公司，導(dǎo)致B建筑公司不能按照合同約定的進(jìn)度方案正常組織施工，停窩工達(dá)16個(gè)半月，為此計(jì)算停窩工損失費(fèi)合計(jì)2609余萬元。8編輯ppt第三階段是A開發(fā)公司不能提供變更樓層高度的合法圖紙導(dǎo)致停工。B建筑公司從2021年4月20日全面停工起至申請仲裁之日的2021年7月23日止，停工達(dá)3個(gè)月，計(jì)算停窩工損失費(fèi)合計(jì)1453余萬元。而且仲裁期間假設(shè)不能恢復(fù)施工，停工損失將繼續(xù)擴(kuò)大。A開發(fā)公司辯論稱：本案工程雖然局部拆遷滯后，但大局部場地已經(jīng)平整完畢，基槽開挖沒有受到太大影響；本案工程雖然發(fā)生了增加面積的設(shè)計(jì)變更，但報(bào)批期間也陸續(xù)提供了設(shè)計(jì)草圖給B建筑公司指導(dǎo)施工，工程也沒有實(shí)際停工；A開發(fā)公司下發(fā)變更建筑層高的指令后，B建筑公司也已經(jīng)完成了模板支護(hù)和鋼筋綁扎，并經(jīng)過隱蔽工程驗(yàn)收，可以進(jìn)行澆筑混凝土的施工。所以B建筑公司沒有完全停工，而且在此期間B建筑公司從來沒有提交過停工報(bào)告、索賠報(bào)告及相關(guān)資料，因此不存在停工和費(fèi)用索賠問題。9編輯ppt〔四〕仲裁案件審理結(jié)果本案索賠爭議的焦點(diǎn)問題在于：停窩工的原因和責(zé)任在誰；如何確定和計(jì)算B建筑公司停窩工損失及費(fèi)用。仲裁庭經(jīng)過審理后認(rèn)為，本案工程停窩工的原因和責(zé)任是比較清楚的，B建筑公司提供的證據(jù)充分證明A開發(fā)公司確實(shí)存在施工現(xiàn)場移交遲延、重大設(shè)計(jì)變更后的施工圖紙交付延遲、缺乏合法依據(jù)強(qiáng)令變更建筑層高等行為，該行為必然導(dǎo)致工程停滯及窩工，所以A開發(fā)公司應(yīng)當(dāng)對本案工程的停窩工損失承擔(dān)責(zé)任。10編輯ppt但是,仲裁庭在認(rèn)定B建筑公司提出的停窩工損失計(jì)算方面,卻出現(xiàn)了困難：第一，由于每一次出現(xiàn)停窩工情形時(shí)，B建筑公司并沒有按照合同約定的程序提交停、復(fù)工報(bào)告，其在仲裁申請書中提出的停、復(fù)工的日期都是事后推導(dǎo)出來的，而且相關(guān)施工資料還顯示其間仍有施工活動。所以仲裁庭無法準(zhǔn)確計(jì)算每次停窩工的實(shí)際天數(shù)；11編輯ppt第二，由于B建筑公司每次停窩工時(shí)都沒有提交和留存相關(guān)索賠證據(jù)，其作為計(jì)算停窩工損失的現(xiàn)場人員、架模具及大中型施工機(jī)具設(shè)備數(shù)量的索賠清單都是事后編制的，缺乏真實(shí)性和有效性，而且A開發(fā)公司對該損失不予認(rèn)可。所以，直接采用B建筑公司事后編制的索賠清單來計(jì)算停窩工損失的依據(jù)，尚缺乏合理性與有效性。最終，鑒于A開發(fā)公司在工程基槽開挖現(xiàn)場移交遲延、施工圖紙交付延遲、缺乏合法依據(jù)強(qiáng)令變更建筑層高等行為確實(shí)影響了B建筑公司的施工進(jìn)度和必然會造成停窩工損失等情形，仲裁庭是按照自由裁量的原那么酌情支持了B建筑公司的局部停窩工損失及調(diào)價(jià)請求。12編輯ppt〔五〕案件問題分析雖然仲裁庭基于A開發(fā)公司明顯的違約事實(shí)，裁決支持了B建筑公司的局部停窩工損失，但相比照B建筑公司的請求數(shù)額以及實(shí)際損失而言還有相當(dāng)大的差距。仲裁裁決結(jié)果沒有到達(dá)B建筑公司的預(yù)期目的，究其原因，主要是B建筑公司在索賠情形出現(xiàn)時(shí)出現(xiàn)了以下錯(cuò)誤，導(dǎo)致索賠證據(jù)缺乏：1.沒有及時(shí)固定索賠證據(jù)。本案在施工過程中，發(fā)生了三次因A開發(fā)公司的原因嚴(yán)重影響施工進(jìn)度的事件，即：因拆遷受阻，導(dǎo)致在合同約定開工期限后近9個(gè)月才將全部施工場地移交給B建筑公司；因增加樓層和建筑面積等重大設(shè)計(jì)變更，導(dǎo)致B建筑公司直到16個(gè)半月后才拿到完整施工圖紙；因A開發(fā)公司變更樓層高度卻不能提供合法圖紙，最終導(dǎo)致停工。13編輯ppt按照施工合同約定，“因發(fā)包人原因造成停工的，由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同價(jià)款，賠償承包人由此造成的損失，相應(yīng)順延工期〞；“因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工，工程師應(yīng)以書面形式通知承包人，推遲開工日期。發(fā)包人賠償承包人因延期開工造成的損失，并相應(yīng)順延工期〞；“因變更導(dǎo)致合同價(jià)款的增減及造成的承包人損失，由發(fā)包人承擔(dān)，延誤的工期相應(yīng)順延〞。由此可以看出，施工合同中對于發(fā)包人義務(wù)及其違約責(zé)任的約定是十分清楚的。所以，在A開發(fā)公司的違約事實(shí)清楚的情況下，B建筑公司具備了提出索賠的條件。14編輯ppt根據(jù)施工合同約定，當(dāng)一方向另一方提出索賠時(shí)，要有正當(dāng)索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時(shí)的有效證據(jù)。但是，在上述三個(gè)嚴(yán)重影響施工進(jìn)度的事件發(fā)生期間，B建筑公司并非始終處于全面停工狀態(tài)，而是出于邊施工邊等待圖紙和施工條件的時(shí)斷時(shí)續(xù)的窩工狀態(tài)。而當(dāng)每次出現(xiàn)不能正常施工的情形時(shí)，B建筑公司都沒有采取措施將停工、復(fù)工的日期固定下來，也沒有收集和申報(bào)現(xiàn)場實(shí)際停窩工的人員、機(jī)具數(shù)量等原始證據(jù)，使得其事后編制的停窩工損失清單缺乏真實(shí)性。15編輯ppt2.沒有按照約定的程序提出索賠。按照本案施工合同約定，因發(fā)包人的責(zé)任造成工期延誤和〔或〕承包人不能及時(shí)得到合同價(jià)款及承包人的其他經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，承包人可按以下程序向發(fā)包人提出索賠：〔1〕在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出書面索賠意向通知；〔2〕在發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，向工程師提出延長工期和〔或〕補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報(bào)告及有關(guān)資料；〔3〕按照工程師的要求，進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)；16編輯ppt〔4〕工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進(jìn)一步要求，視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)認(rèn)可；〔5〕當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時(shí)，承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報(bào)告。17編輯ppt但是，由于B建筑公司在上述三個(gè)索賠事件發(fā)生后，并沒有按照約定的程序提出索賠主張，使得其在事后單方面編制的索賠資料得不到A開發(fā)公司的成認(rèn)。正是由于B建筑公司在索賠事件發(fā)生后沒有固定索賠證據(jù)，沒有按照約定程序提出索賠，使得曾經(jīng)對B建筑公司有利的索賠條件喪失殆盡,最終導(dǎo)致索賠沒有到達(dá)預(yù)期目的，B建筑公司對此只能自吞苦果。18編輯ppt〔六〕對承包人索賠的建議1.牢固樹立和強(qiáng)化索賠意識。當(dāng)前許多案例說明，承包人在工程索賠方面往往以失敗告終，究其根源，主要是在發(fā)生索賠事件時(shí)索賠意識不高，不敢索賠，不會索賠，總擔(dān)憂一旦主動提出索賠就會得罪發(fā)包人，給今后在竣工驗(yàn)收、最終結(jié)算或者承攬新工程時(shí)帶來困難。殊不知，承包人合理、合法、及時(shí)提出索賠，不僅能夠獲得在合同履行過程中以及竣工結(jié)算談判時(shí)的主動權(quán)，還可以彌補(bǔ)在投標(biāo)報(bào)價(jià)、人工材料漲價(jià)以及施工管理過程中造成的損失，同時(shí)也能促使發(fā)包人更加自覺履行合同。所以，樹立和強(qiáng)化索賠意識，敢于和藹于索賠，是承包人管理科學(xué)化、標(biāo)準(zhǔn)化的具體表達(dá)，最終會得到發(fā)包人和社會各界的尊重和賞識。19編輯ppt2.及時(shí)進(jìn)行索賠在建設(shè)工程施工合同中，往往都有索賠條款，其中約定了具體的索賠事項(xiàng)、索賠程序和索賠時(shí)限等內(nèi)容，一旦發(fā)生索賠事件，承包人就應(yīng)當(dāng)及時(shí)按照合同約定提出索賠，并辦理相關(guān)資料的簽證，防止因超出約定時(shí)限而喪失索賠權(quán)利。當(dāng)前建筑行業(yè)普遍使用的GF-1999-0201?施工合同?〔示范文本〕中，雖然規(guī)定了索賠程序及索賠期限，但是對于承包人未在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向工程師發(fā)出書面索賠意向通知、未提出延長工期和〔或〕補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報(bào)告及有關(guān)資料，其是否喪失索賠權(quán)力沒有明確的規(guī)定。因此，假設(shè)承包人超過期限提出索賠請求，不一定當(dāng)然喪失索賠權(quán)力。

20編輯ppt但是，在2007年版?中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)建筑招標(biāo)文件?“通用合同條件〞中，對于索賠的期限及其后果作了嚴(yán)格的規(guī)定。第23條第23.1款〔1〕項(xiàng)寫明：“承包人應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由。承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和〔或〕延長工期的權(quán)利〞。第23.3款23.3.1項(xiàng)寫明：“承包人按第17.5款的約定接受了竣工付款證書后，應(yīng)被認(rèn)為已無權(quán)再提出在合同工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠〞。所以在今后的合同條款中，對于承包人的索賠期限會更加嚴(yán)格，承包人如果不能及時(shí)提出索賠，將會給自己造成不可挽回的損失。21編輯ppt3.索賠既是為自己，也是為業(yè)主本工程中由于施工單位的不作為，既害了自己，也坑了業(yè)主。試想如果在工程一開始出現(xiàn)問題時(shí)，施工單位就提出索賠，并不斷指出損失數(shù)額，事態(tài)如今天這樣。22編輯ppt案例二：勞務(wù)費(fèi)索賠：“農(nóng)民工討薪〞23編輯ppt〔一〕案例背景2006年4月，C建筑公司承包了8棟住宅樓工程的施工任務(wù)。C建筑公司工程經(jīng)理找到了與之長期合作的包工頭劉某，將8棟住宅樓工程的主體結(jié)構(gòu)的勞務(wù)作業(yè)任務(wù)分包給了劉某，雙方以每棟樓為一個(gè)計(jì)量單位簽訂了8份勞務(wù)分包合同，合同總額547萬元。劉某簽訂合同后，又將其中編號為1#、2#、3#樓〔合同總額235萬元〕勞務(wù)合同的作業(yè)內(nèi)容以3份?施工任務(wù)書?形式轉(zhuǎn)包給了王某，但該3份?施工任務(wù)書?的勞務(wù)費(fèi)總額只有96萬元。王某獲得三份?施工任務(wù)書?后，又將其分別轉(zhuǎn)包給三個(gè)施工班長。該三個(gè)施工班長獲得的三份?施工任務(wù)書?的勞務(wù)費(fèi)總額只剩下76萬元。24編輯ppt〔一〕案例背景施工過程中，劉某以王某組織施工不力為由，中途解除了與王某簽訂的?施工任務(wù)書?，將已完勞務(wù)作業(yè)量的勞務(wù)費(fèi)用合計(jì)52萬余元結(jié)算給了王某，王某在簽署結(jié)算單和收款收條后離開了工地。隨后，劉某又將該三份尚未完成的?施工任務(wù)書?直接交給了王某原來帶著的三個(gè)施工班長繼續(xù)施工。在1#、2#、3#樓主體結(jié)構(gòu)工程完工后，劉某與三個(gè)施工班長分別辦理了合計(jì)36萬元的勞務(wù)結(jié)算書，三個(gè)施工班長也簽署了收款收條。至此，劉某累計(jì)向王某和三個(gè)施工班長實(shí)際支付勞務(wù)費(fèi)合計(jì)88萬余元。

25編輯ppt在其余住宅樓工程還在進(jìn)行主體結(jié)構(gòu)施工時(shí)，C公司工程經(jīng)理接到上級通知：要求工程經(jīng)理部做好各項(xiàng)準(zhǔn)備工作，迎接當(dāng)?shù)亟ㄎM織的平安文明施工大檢查。C公司工程經(jīng)理因擔(dān)憂違法使用勞務(wù)隊(duì)伍的事情暴露，就讓劉某找一個(gè)有資質(zhì)的勞務(wù)公司來完善原先簽訂的勞務(wù)合同。劉某找到D勞務(wù)公司，雙方簽訂了內(nèi)部承包合同，其中約定：D勞務(wù)公司從每份勞務(wù)合同中提取8%的管理費(fèi)后，其余費(fèi)用都由劉某支配，勞務(wù)作業(yè)人員全部由劉某自行組織。隨后，劉某以D勞務(wù)公司的名義與C建筑公司又補(bǔ)簽了8份勞務(wù)作業(yè)分包合同，新補(bǔ)簽的合同在承包內(nèi)容及合同金額上都與原先合同一致，并在建設(shè)行政主管部門進(jìn)行了備案。劉某也被D勞務(wù)公司任命為派駐該施工工程的施工負(fù)責(zé)人，全權(quán)負(fù)責(zé)該8份勞務(wù)合同的履行。26編輯ppt〔二〕索賠事件過程描述2007年11月，本案8棟住宅樓工程竣工驗(yàn)收后，C建筑公司與D勞務(wù)公司就總額為547萬元的8份勞務(wù)分包合同進(jìn)行了全額結(jié)算，雙方對結(jié)算金額無異議。同時(shí)，C建筑公司和D勞務(wù)公司還簽署了?合同履行終止協(xié)議?，其中載明：“雙方所簽8份合同權(quán)利義務(wù)已履行完畢。合同終止〞。C建筑公司、D勞務(wù)公司及劉某都在結(jié)算書和協(xié)議書上簽字、蓋章。

27編輯ppt工程竣工不久，王某獲得了劉某屬于掛靠在D勞務(wù)公司名下承攬工程的證據(jù)，就帶著三個(gè)施工班長找到劉某，表示原先按?施工任務(wù)書?支付的勞務(wù)費(fèi)太低，要求按照1#-3#樓三份勞務(wù)合同價(jià)格即235萬元的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)償勞務(wù)費(fèi)。在遭到劉某的拒絕后，王某就帶著100余名農(nóng)民工到政府相關(guān)部門集會，并揚(yáng)言要游行。在有關(guān)部門屢次協(xié)調(diào)不成的情況下，王某拿著有167名農(nóng)民工〔包括其本人及上述三個(gè)施工班長〕簽名并公證的公證書，于2021年3月以167名農(nóng)民工的名義，將C建筑公司、D勞務(wù)公司及劉某等一并起訴到某基層人民法院，要求前述三個(gè)被告人按照1#-3#樓三份勞務(wù)合同價(jià)格即235萬元的標(biāo)準(zhǔn)支付被拖欠的“農(nóng)民工薪金〞勞務(wù)費(fèi)合計(jì)147萬余元及逾期付款利息。28編輯ppt〔三〕案件審理及判決情況王某等167人的起訴理由是：1.劉某是掛靠在D勞務(wù)公司名下與C建筑公司簽訂的勞務(wù)合同，根據(jù)我國建筑法的規(guī)定，該掛靠及借用資質(zhì)行為簽訂的合同無效；2.劉某以?施工任務(wù)書?形式將勞務(wù)分包合同再次轉(zhuǎn)包給王某及其三個(gè)班長行為無效，該?施工任務(wù)書?不能作為結(jié)算勞務(wù)價(jià)款的依據(jù)；29編輯ppt3.1#-3#樓三份勞務(wù)合同都是王某及其雇傭人員實(shí)際完成的，因此該三份合同總額235萬元的勞務(wù)合同才是與王某等167人進(jìn)行結(jié)算勞務(wù)費(fèi)用的依據(jù)；4.劉某收取勞務(wù)結(jié)算價(jià)款后，僅支付了88萬元勞務(wù)費(fèi)，拖欠“農(nóng)民工薪金〞勞務(wù)費(fèi)合計(jì)147萬余元〔235萬元-88萬元=147萬元〕；5.C建筑公司和D勞務(wù)公司在勞務(wù)分包過程中均有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)對劉某拖欠勞務(wù)費(fèi)的行為承擔(dān)連帶責(zé)任。30編輯ppt劉某辯稱：劉某與王某及其三個(gè)施工班長之間簽訂的?施工任務(wù)書?是有效的，已經(jīng)履行和結(jié)算完畢，也按照約定全額支付了勞務(wù)費(fèi)，不存在拖欠勞務(wù)費(fèi)問題。勞務(wù)作業(yè)人員是王某自己雇用的，工資問題應(yīng)當(dāng)由王某自行解決。D勞務(wù)公司辯稱：D勞務(wù)公司收到C建筑公司支付的全部款項(xiàng)并按照內(nèi)部承包協(xié)議扣除管理費(fèi)后，其余款項(xiàng)都付給了劉某，不存在拖欠和克扣農(nóng)民工工資問題。工程所需勞務(wù)人員都是劉某自己找的，與D勞務(wù)公司沒有勞動合同關(guān)系。C建筑公司辯稱：C建筑公司與D勞務(wù)公司簽訂的勞務(wù)合同是經(jīng)過備案的有效合同，而且C建筑公司按照勞務(wù)分包合同全額支付了勞務(wù)費(fèi)，不存在拖欠款問題，不應(yīng)當(dāng)對劉某與王某等167人之間的勞務(wù)費(fèi)爭議承擔(dān)任何責(zé)任。31編輯ppt本案歷時(shí)二年多，于2021年6月作出二審終審判決。二審法院認(rèn)為：劉某掛靠在D勞務(wù)公司名下承攬勞務(wù)工程的行為屬于借用資質(zhì)承攬工程的行為，依法認(rèn)定無效；王某等167人是該1#、2#、3#樓三份勞務(wù)合同的實(shí)際施工人，因此D勞務(wù)公司應(yīng)當(dāng)按照該三份合同總價(jià)款235萬元對王某等167人進(jìn)行結(jié)算，減去已支付的88萬元，尚欠147萬余元；C建筑公司和D勞務(wù)公司允許劉某借用資質(zhì)掛靠承攬工程，違反建筑法強(qiáng)制性規(guī)定，且未能保證劉某將勞務(wù)費(fèi)余款支付給王某等167人，應(yīng)當(dāng)對劉某拖欠勞務(wù)費(fèi)行為承擔(dān)連帶責(zé)任。32編輯ppt二審法院終審判決要點(diǎn)為：1.劉某以D勞務(wù)公司名義與C建筑公司簽訂的勞務(wù)合同無效；2.劉某應(yīng)向王某等167人支付剩余勞務(wù)費(fèi)147萬元；3.C建筑公司和D勞務(wù)公司對劉某拖欠款行為承擔(dān)連帶責(zé)任。終審判決生效后，王某等人申請強(qiáng)制執(zhí)行。因劉某和D勞務(wù)公司沒有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，法院就直接從C建筑公司帳上劃走了147萬元。本案給C建筑公司造成了巨大損失。C建筑公司正在進(jìn)行艱難申訴。33編輯ppt〔四〕問題分析C和D公司在已付清勞務(wù)費(fèi)后，仍然承擔(dān)連帶責(zé)任的原因:1.C建筑公司在勞務(wù)分包方面存在錯(cuò)誤，是導(dǎo)致其承擔(dān)法律責(zé)任的根源。根據(jù)我國?建筑法?的規(guī)定，從事建筑活動的主體只能是依法取得相應(yīng)資質(zhì)等級證書的企業(yè)或者單位，我國法律是禁止以個(gè)人〔自然人〕名義從事建筑活動的。C建筑公司的工程經(jīng)理明知相關(guān)法律規(guī)定卻仍然與劉某簽訂勞務(wù)分包合同的行為，以及劉某又將勞務(wù)合同以?施工任務(wù)書?的形式層層轉(zhuǎn)包，勞務(wù)費(fèi)用被層層克扣的事實(shí)，才導(dǎo)致本案糾紛的發(fā)生。我國?建筑法?第二十九條第三款規(guī)定：“禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位〞。因此，C建筑公司違反法律強(qiáng)制性規(guī)定與劉某簽訂勞務(wù)分包合同的行為，是導(dǎo)致其承擔(dān)法律責(zé)任的根本原因。34編輯ppt2.C建筑公司疏于對勞務(wù)作業(yè)人員進(jìn)行管理，是導(dǎo)致其承擔(dān)法律責(zé)任的直接原因。劉某先前是以個(gè)人名義與C建筑公司簽訂的勞務(wù)分包合同，并非代表D勞務(wù)公司。因此，C建筑公司與劉某簽訂非法勞務(wù)分包合同及其實(shí)施勞務(wù)作業(yè)的行為，可以視為C建筑公司與劉某及其帶著的眾多農(nóng)民工之間形成了事實(shí)上的勞動關(guān)系。但是，由于C建筑公司對勞務(wù)隊(duì)伍疏于管理，沒有發(fā)現(xiàn)勞務(wù)分包合同被層層轉(zhuǎn)包、勞務(wù)費(fèi)用被層層克扣的情形，也沒有與農(nóng)民工簽訂勞動合同，因此在訴訟中，C建筑公司無法說明以低于勞務(wù)分包合同價(jià)格139萬元〔235-96=139〕的差價(jià)簽訂三份?施工任務(wù)書?的合理性，也無法證明每一名農(nóng)民工的工資標(biāo)準(zhǔn)是多少，更無法證明是否拖欠每一名農(nóng)民工的工資。35編輯ppt在這種情形下，根據(jù)王某及其三個(gè)施工班長只領(lǐng)到88萬元的事實(shí)，法院參照C建筑公司與D勞務(wù)公司簽訂的勞務(wù)分包合同〔也是與劉某簽訂的合同〕的價(jià)格來處理王某等167人提出的工資或勞務(wù)費(fèi)用爭議具有其合理性。因此，法院判決C建筑公司對付款承擔(dān)連帶責(zé)任也就成為必然。36編輯ppt3.D勞務(wù)公司允許劉某掛靠，是導(dǎo)致其承擔(dān)法律責(zé)任的根本原因。根據(jù)我國?建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定?，只有取得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)才能承接施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)，禁止以個(gè)人名義承攬勞務(wù)作業(yè)任務(wù)。但是，當(dāng)前許多勞務(wù)公司為了減少自身管理本錢，并不會常年雇用大量工人，往往都是在接到任務(wù)后臨時(shí)招聘工人，或者接受具有一定規(guī)模的包工頭的掛靠完成勞務(wù)作業(yè)。因此，勞務(wù)公司出借資質(zhì)、允許掛靠的情形就不可防止。37編輯ppt我國?建筑法?第二十六條第二款規(guī)定：“……禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程〞。?最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第一條規(guī)定：“建筑工程施工合同具有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第〔五〕項(xiàng)的規(guī)定認(rèn)定無效：……〔二〕沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的〞。因此，勞務(wù)公司出借資質(zhì)、允許掛靠的行為一旦被發(fā)現(xiàn)，就會被認(rèn)定是違法分包，必然導(dǎo)致合同無效。而且該行為也將被視為與全體農(nóng)民工之間形成了事實(shí)上的勞動關(guān)系。當(dāng)D勞務(wù)公司疏于勞資管理，不能證明已經(jīng)向每一名工人發(fā)放工資，不能證明每一名工人都得到了合理報(bào)酬的情況下，法院判決D勞務(wù)公司對于付款承擔(dān)連帶責(zé)任也就成為必然。38編輯ppt〔五〕建議1.合法訂立勞務(wù)分包合同。施工企業(yè)在簽訂勞務(wù)分包合同之前，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查勞務(wù)公司的資質(zhì)，根據(jù)勞務(wù)資質(zhì)類別和等級簽訂相應(yīng)的勞務(wù)分包合同，防止因無效合同而導(dǎo)致的索賠事件發(fā)生。

39編輯ppt2.對違法勞務(wù)分包合同進(jìn)行合法處置。根據(jù)我國?勞動合同法?第七條的規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系〞。因此，假設(shè)施工企業(yè)已經(jīng)與包工頭個(gè)人簽訂勞務(wù)分包合同且實(shí)施，并且仍然需要這批勞動力進(jìn)行施工的，就一定要盡快對這批勞動者的勞動關(guān)系進(jìn)行合法化處理：40編輯ppt第一，盡快終止并結(jié)算違法勞務(wù)分包合同，監(jiān)督并保障每一名勞動者能夠全額結(jié)清工資報(bào)酬；第二，要把這些勞動者等同于本單位職工進(jìn)行管理，及時(shí)與勞動者簽訂“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同〞，并在合同中約定相應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)和待遇；第三，按照規(guī)定為每一名勞動者辦理相關(guān)保險(xiǎn)；第四，切實(shí)將工資發(fā)放到每一名勞動者手中。否那么，勞動者可以憑借與企業(yè)存在事實(shí)勞動關(guān)系為依據(jù)，隨時(shí)以企業(yè)違反勞動合同法為理由提出高額索賠。41編輯ppt3.建立“惡意索賠〞包工頭檔案?！氨Ｗo(hù)農(nóng)民工合法利益〞是構(gòu)建社會主義和諧社會和解決民生的法治理念。但現(xiàn)實(shí)生活中，少數(shù)人惡意索賠的事件屢有發(fā)生。因此，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對勞務(wù)隊(duì)伍信息管理，廣泛收集發(fā)生過惡意索賠的“包工頭〞名單，拒絕與此類人員簽訂合同。同時(shí)，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格分包合同的簽訂、履行和結(jié)算程序的管理，加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)意識，防止成為“惡意索賠〞的受害人。42編輯ppt案例三：口頭約定糾紛之源安裝公司訴南京樂金電器拖欠工程款案43編輯ppt原告：XX建筑設(shè)備安裝有限責(zé)任公司〔以下簡稱安裝公司〕被告：南京XX電器〔以下簡稱電器公司〕安裝公司與電器公司于2003年8月簽訂了?建設(shè)工程施工合同?，合同約定由安裝公司承擔(dān)電器公司實(shí)驗(yàn)樓及生產(chǎn)廠房的施工任務(wù)。工程采用合同價(jià)款一次性包死〔包括材料〕、調(diào)增局部除外〔工程結(jié)算按實(shí)際價(jià)風(fēng)格增〕的方式，合同一次性包死價(jià)款定為253萬元；方案竣工日期2003年9月30日，實(shí)際竣工時(shí)間為2003年11月末，按合同履行完畢?！景盖楹喗椤?4編輯ppt在施工過程中，電器公司根據(jù)工程施工圖紙變更情況增加了局部工作量。2003年12月8日，安裝公司根據(jù)電器公司工程實(shí)際竣工后的簽證單等情況單方計(jì)算增加工作量局部的工程價(jià)款為128萬元，電器公司認(rèn)為增加工程量計(jì)算存在分歧，未審核確認(rèn)。同時(shí)，電器公司還將水電安裝任務(wù)交安裝公司施工，雙方約定包死價(jià)款為40萬元，安裝公司按照口頭協(xié)議履行了合同。至2004年1月，電器公司共支付工程款252.58萬元，其余工程款樂金公司以種種理由不予確認(rèn)、不予支付；安裝公司遂于2004年10月11日將樂金公司訴至南京市中級人民法院，請求電器公司支付工程款168.42萬元，利息64800元?！景盖楹喗椤?5編輯ppt安裝公司所遇到的難點(diǎn)問題主要有：1.有效證據(jù)缺乏。起訴前，安裝公司能夠提供的有效證據(jù)只有其與電器公司簽定的實(shí)驗(yàn)樓土建局部的施工合同，而該合同只約定了實(shí)驗(yàn)樓及生產(chǎn)廠房的土建局部，明確一次性包死價(jià)款253萬元，其余水電安裝及后期工程的增加局部并沒有涉及?！景讣y點(diǎn)】46編輯ppt2.工程量計(jì)算雙方存在分歧。由于雙方在前期工程合作比較好，有根本的信任根底，因此水電安裝及后期增加工程并沒有重新簽訂新合同，調(diào)增局部采取工程結(jié)算按實(shí)際價(jià)風(fēng)格增計(jì)算的方式予以認(rèn)可。在結(jié)算中，雙方在調(diào)增局部的工程量計(jì)算上出現(xiàn)了分歧?！景讣y點(diǎn)】47編輯ppt3.雙方約定的竣工時(shí)間獎懲條款對安裝公司極為不利。合同補(bǔ)充條款中雙方約定：“工期延誤一天罰款7500元，提前一天獎勵7500元〞。合同工期60天；實(shí)際施工120天。盡管有新增工程，但是工程竣工時(shí)間并沒有重新約定?！景讣y點(diǎn)】48編輯ppt安裝公司經(jīng)過充分的準(zhǔn)備，探討并詳細(xì)分析了案情，認(rèn)為：1.盡管雙方雖然沒有明確的合同約束，但是安裝公司施工的事實(shí)是真實(shí)存在的；2.電器公司投資的工程實(shí)際投資方是韓國的公司，中國的熊貓電器公司局部參股，該兩公司的資金狀況都比較好；同時(shí)，該兩公司的社會信譽(yù)較好；3.在施工過程中，雙方的工程工程負(fù)責(zé)人建立了良好的合作關(guān)系?！緫?yīng)對舉措】49編輯ppt基于以上認(rèn)識，安裝公司經(jīng)過努力，取得了有力的后續(xù)證據(jù)：1.2004年3月15日?工程竣工資料交付明細(xì)?交予電器公司接收并簽字蓋章，完成竣工圖紙、竣工資料及竣工結(jié)算書的交付；2.2004年3月20日，電器公司就工程量確認(rèn)?備忘錄?簽字蓋章，對253萬的土建合同款及40萬水電安裝款予以認(rèn)可，對128萬元簽證增加款項(xiàng)雖未予確認(rèn)，但是電器公司提出認(rèn)可的暫定價(jià)格為95萬元。【應(yīng)對舉措】50編輯ppt3.電器公司通過?24畝地投資工程施工量增減內(nèi)容一覽表?將新增工程涉及的具體材料內(nèi)容、數(shù)量、單價(jià)等詳細(xì)列出。4、電器公司施工負(fù)責(zé)人明確工期，確認(rèn)“延誤工期19天是指合同款293萬及增加局部〞?！緫?yīng)對舉措】51編輯ppt原告：安裝公司確認(rèn)以上根本領(lǐng)實(shí)之后，開始與電器公司訴前談判，未果。安裝公司遂起訴，起訴后，電器公司代表同意和解，希望安裝公司撤訴。雙方的談判過程一波三折，安裝公司僅與韓方代外表對面的正式談判就有三次，經(jīng)過積極的交流，2005年1月12日雙方達(dá)成?和解協(xié)議?，電器公司同意支付工程款131.42萬元，安裝公司在2005年2月2日前撤訴，雙方就本案再無其他爭議。2005年1月26日安裝公司向南京市中院遞交?撤訴申請書?，電器公司支付安裝公司工程款131.42萬元；2005年2月1日南京市人民法院下達(dá)?民事裁定書?，準(zhǔn)許撤訴?！菊勁泻徒狻?2編輯ppt1.工程合同不能口頭約定。安裝公司調(diào)增局部工程量應(yīng)當(dāng)簽訂補(bǔ)充合同或以其他書面形式明確，否那么，工程量不明確，責(zé)任難以追究；而且，一旦處理不好，將面臨巨大的損失。2.合同約定不明確，在產(chǎn)生歧義時(shí)，施工方的主動權(quán)較小?！窘逃?xùn)】53編輯ppt1.合同是履約管理的根底，在簽訂合同時(shí)必須嚴(yán)格把關(guān)，對其條款認(rèn)真審查，防止出現(xiàn)漏洞。如果在工程量變更的時(shí)候，我們要跟對方重新商定合同，核對工程量、竣工時(shí)間等因素重新約定，該種類型的訴訟完全可以防止。2.即使是追加工程量，也必須盡量爭取簽合同或者以?備忘錄?等書面形式將合作方式、材料采購、工程款支付等細(xì)節(jié)詳細(xì)約定?！舅伎寂c建議】54編輯ppt3.重視資料〔證據(jù)〕的獲取、整理與保存工程施工過程中的資料客觀上會成為事后訴訟的證據(jù)，因此，訴訟風(fēng)險(xiǎn)意識應(yīng)該貫穿整個(gè)工程管理過程。本案中，安裝公司工程施工人員從庭審需要出發(fā)，收集有效證據(jù)，將能確認(rèn)的40萬工程量明確確認(rèn)，存在分歧的工程量讓對方給出了暫定價(jià)格，對極為不利的工期延誤問題也做出了有利于己方的解釋，這些證據(jù)的取得是己方談判成功的關(guān)鍵。盡管最后效果不錯(cuò)，但是多余付出的努力與辛苦也是不可以無視的。這些工作在施工過程中就應(yīng)該做到，可是在實(shí)際的工程管理中卻被無視了?！舅伎寂c建議】55編輯ppt案例四：手續(xù)不全非法施工后患無窮廣西XX商城工程拖欠款工程訴訟案56編輯ppt原告：XX建筑工程〔以下簡稱原告〕被告：XX實(shí)業(yè)開展〔以下簡稱被告〕2003年6月30日，原、被告雙方在未經(jīng)正式招透標(biāo)手續(xù)的情況下，就被告投資建設(shè)的廣西XX商城工程簽訂了?XX商城補(bǔ)充合同?。合同對工程總承包、工期、結(jié)算計(jì)價(jià)、款項(xiàng)支付、墊資等條款作出了詳細(xì)的約定，合同總額1.1億元人民幣。同年12月雙方又簽訂了?XX商城補(bǔ)充協(xié)議?和?XX商城塔樓基坑支護(hù)合同?各一份，約定了該關(guān)于基坑支護(hù)、降水的問題，合同額分別為206.3萬元和150萬元人民幣。原告按約施工?！竟こ毯喗椤?7編輯ppt2004年3月，因被告增加投資規(guī)模且付款不到位，原告開始墊資施工；隨后，原揭發(fā)現(xiàn)被告有大量轉(zhuǎn)移資金的行為，遂要求被告提供銀行支付擔(dān)保，被告同意。同月，原告停工。原告停工后，原被告雙方開始了長達(dá)3個(gè)月的談判，后雙方終止了合同，簽訂了還款協(xié)議：原告墊資的資金439萬元由被告在2004年12月30日前先返還230萬元，余額在2005年6月30日還清。但被告在2005年春節(jié)前，在工人的巨大壓力下支付了30萬元的現(xiàn)金，其余款項(xiàng)不予支付?！景盖榻?jīng)過】58編輯ppt2005年7月，被告對原告方清欠人員進(jìn)行人身攻擊，原告無奈之下遂起訴，2005年12月25日勝訴。法院判決?XX商城補(bǔ)充合同?有效，拖欠金額屬實(shí)，未按時(shí)還款的日千分之一的違約金過高改為萬分之二，原告對在建工程有優(yōu)先受償權(quán)?！景盖榻?jīng)過】59編輯ppt1.手續(xù)不齊全，不能非法施工。2.不能過分相信建設(shè)方的承諾。本案中，原告退場后對被告的信用產(chǎn)生了過高的期望，對支付形勢的惡化預(yù)估缺乏，直到大量信息說明被告到處欺騙之后，已經(jīng)偏離的起訴的最好時(shí)機(jī)，給己方也造成了經(jīng)濟(jì)上的負(fù)擔(dān)?！窘逃?xùn)】60編輯ppt1.關(guān)于合同的有效性。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，本合同應(yīng)當(dāng)是無效合同，因?yàn)樵诤炗啽竞贤瑫r(shí)，正式招投標(biāo)手續(xù)還在進(jìn)行當(dāng)中。本合同被確認(rèn)為有效基于兩個(gè)因素：1〕、政府認(rèn)定XX商城工程為爛尾樓，同意原告邊施工邊辦正式手續(xù)；2〕、原告連續(xù)不斷的發(fā)函要求被告完善正式施工手續(xù)，明確了原告主觀上是沒有違法性的。2.關(guān)于在建工程的優(yōu)先受償權(quán)。優(yōu)先受償權(quán)對于施工企業(yè)來說非常重要，在訴訟中要牢牢把握住在建工程的優(yōu)先受償權(quán)?！舅伎肌?1編輯ppt1.工程啟動時(shí)手續(xù)要合法，防止非法施工。原告邊施工邊辦手續(xù)的做法可能導(dǎo)致合同無效，給企業(yè)帶來風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致訴訟上的無能為力。2.加強(qiáng)對建設(shè)方的前期資信調(diào)查。施工前期，原告對被告的資信調(diào)查不實(shí)，迷信被告屬政府名下的實(shí)業(yè)開發(fā)公司，補(bǔ)充合同簽訂時(shí)有龐大的開發(fā)方案及工程，未對被告資信情況做進(jìn)一步的調(diào)查，導(dǎo)致糾紛發(fā)生及追討困難，因此資信調(diào)查尤其是前期資信調(diào)查是至關(guān)重要，不可或缺的！【啟示】62編輯ppt3.施工過程中發(fā)生糾紛時(shí)要及時(shí)、果斷處理。本案中原告即在發(fā)現(xiàn)被告經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)問題時(shí)，及時(shí)要求被告提供支付擔(dān)保、解除合同后退場。當(dāng)時(shí)如不及時(shí)退出，被告拖欠原告的數(shù)額將不會是439萬元，而是成倍的增長，勢必給原告帶來經(jīng)濟(jì)和社會信譽(yù)的損失。4.墊資工程一定要做好資金的風(fēng)險(xiǎn)防范，否那么將面臨“竹藍(lán)達(dá)水一場空〞的狀況。比較好的做法是要求建設(shè)方提供銀行支付擔(dān)?；蛘哓?cái)產(chǎn)擔(dān)保等相應(yīng)措施?！締⑹尽?3編輯ppt案例五：結(jié)算不嚴(yán)謹(jǐn)方向難把握XX總承包公司與XX影像建設(shè)工程施工合同糾紛案64編輯ppt原告：XX總承包公司〔下簡稱：總包單位〕被告：XX影像科技〔下簡稱：影像公司〕2002年8月，原、被告雙方簽訂?建設(shè)工程施工承攬合同?兩份，約定由總包單位承建XX影像科技一期工程土建和安裝，其中，土建工程造價(jià)980萬元，安裝工程造價(jià)200萬元；合同工期6個(gè)月。之后，雙方又簽訂了補(bǔ)充協(xié)議一份，約定由總包單位承建該工程的鋼結(jié)構(gòu)工程，鋼結(jié)構(gòu)造價(jià)為固定價(jià)116.03萬元。該工程于02年9月1日開工，03年6月30日竣工，03年9月23日通過單位工程質(zhì)量綜合評定，并于03年11月14日取得單位工程竣工驗(yàn)收證明。【工程簡介】65編輯ppt2004年2月28日，總包單位向XX影像公司報(bào)送竣工結(jié)算資料，結(jié)算價(jià)為1583萬元。同年12月24日，又向XX影像公司發(fā)出了支付拖欠工程款的函，XX影像公司公司以“待審計(jì)結(jié)束，按合同規(guī)定付款〞為由拒絕支付。根據(jù)合同約定，XX影像公司應(yīng)于收到結(jié)算資料后安排審計(jì)單位或相關(guān)技術(shù)水平人員在4個(gè)月內(nèi)完成決算的審核過程，而事實(shí)上XX影像公司直至案發(fā)之日仍未完成審計(jì)工作，并以此為由拖欠工程款〔不含局部質(zhì)量保證金〕約382.86萬元?！竟こ毯喗椤?6編輯ppt〔一〕一審審理及判決總包單位于2005年7月份向蘇州市中級人民法院〔簡稱：蘇州中院〕提起訴訟，要求XX影像公司立即支付工程款382.86萬元，支付逾期付款利息7.5658萬元，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用，蘇州中院于同日受理該案。2005年8月9日，該案第一次開庭?！驹V訟過程】67編輯pptX影像公司辯稱：X影像公司在收到總包單位的送審結(jié)算材料后，及時(shí)委托蘇州X工程造價(jià)咨詢〔簡稱：咨詢公司〕進(jìn)行工程造價(jià)審核，但總包單位不配合審價(jià)工作，咨詢公司只有在資料不齊全的情況下進(jìn)行初步審價(jià)，審價(jià)結(jié)果為1200萬元，但總包不予認(rèn)可。根據(jù)?合同法?第44條規(guī)定：“當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)促成條件成就的，視為條件成就〞。據(jù)此，咨詢公司的審價(jià)結(jié)果是合法有效的。同時(shí)，總包單位延遲竣工達(dá)230天之久，建材超出2003年3月的漲價(jià)因素涉及造價(jià)約40萬元應(yīng)由總包承擔(dān)。XX影像公司保存向總包單位追索其遲延竣工的民事責(zé)任?！驹V訟過程】68編輯ppt總包單位明確，XX影像公司從未提出由咨詢公司對該工程進(jìn)行審價(jià)，庭審中也未提出證據(jù)予以說明，總包單位對此毫不知情；同時(shí)，總包單位也不存在遲延竣工的問題。由于案件所涉工程造價(jià)爭議較大，在蘇州中院的建議下，總包單位向法院申請工程造價(jià)鑒定，并得到許可。2006年1月9日，蘇州XX工程造價(jià)事務(wù)所受蘇州中院的指定委托，對該訴爭工程造價(jià)作出評估報(bào)告，工程造價(jià)為1357.44萬元?！驹V訟過程】69編輯ppt2006年5月8日，該案第二次開庭，總包單位對審價(jià)報(bào)告提出質(zhì)疑，但被否認(rèn)。2006年7月24日，蘇州中法院做出一審判決，判令XX影像公司十日內(nèi)支付總包單位工程款181.43萬元〔評估價(jià)1357.44減已付款1176.01萬元〕，并承擔(dān)利息損失約8萬元〔暫算至判決生效之日〕及訴訟費(fèi)用8.84萬元〔全部訴訟費(fèi)用共計(jì)19.02萬元，包括評估鑒定費(fèi)〕?！驹V訟過程】70編輯ppt〔二〕二審審理及判決2006年8月4日，XX影像公司向南京市高級人民法院〔簡稱：南京高院〕提起上訴。2006年11月23日，南京高院第一次開庭審理。在審理中，法院主持了調(diào)解，XX影像公司和總包考慮到目前該案的實(shí)際情況，均同意調(diào)解。在總包單位的爭取下，XX影像公司同意于2006年12月30日前一次性支付160萬元了結(jié)此案，雙方交到法院及審計(jì)機(jī)構(gòu)的費(fèi)用由雙方各自承擔(dān)，對于該工程的工期、質(zhì)量等其他問題雙方均表示互不追究?！驹V訟過程】71編輯ppt該案爭議的焦點(diǎn)有三：第一、訴爭工程的總造價(jià)是多少？第二、XX影像公司是否存在拖欠，如有，利息如何計(jì)算？第三、總包單位是否存在工期違約？【案例分析】72編輯ppt首先，工程造價(jià)確實(shí)認(rèn)是本案爭議的關(guān)鍵。合同中關(guān)于工程造價(jià)的約定是：“業(yè)主自收到乙方?jīng)Q算資料后，安排審計(jì)單位或相關(guān)技術(shù)水平的人員在四個(gè)月內(nèi)〔甲乙雙方均確認(rèn)的特殊原因除外〕內(nèi)完成決算的審核過程〞。第一次庭審時(shí)，XX影像公司提交了其在2005年5月3日委托審計(jì)的結(jié)算報(bào)告〔結(jié)算價(jià)為1200萬元〕，總包單位以超過審價(jià)期限為由而不予認(rèn)可，并申請法院委托鑒定?！景咐治觥?3編輯ppt在審價(jià)過程中，雙方對大局部事實(shí)是認(rèn)可的，但雙方認(rèn)可局部所涉的款項(xiàng)只是近1200萬元，扣除總包單位計(jì)算失誤的90余萬元，扣除計(jì)算中的水分，有爭議的局部所涉的款項(xiàng)近200萬元，包括批價(jià)材料是否下浮、審價(jià)價(jià)格是否核減等等?？偘鼏挝唤?jīng)與審價(jià)單位屢次溝通，爭取到了大局部的利益，將結(jié)算價(jià)格鎖定在1357萬元?！景咐治觥?4編輯ppt其次，合同約定的付款方式為，“首期付款5%為進(jìn)廠備料款，……，進(jìn)度款的支付以月完成工作的的60%，……，工程竣工驗(yàn)收并審計(jì)完畢之日起18個(gè)月內(nèi)分期分批付至本工程結(jié)算價(jià)總額的95%，……余款5%根據(jù)各工程的保修期并參照有關(guān)法律規(guī)定于3年內(nèi)付清。〞XX影像公司以未審計(jì)為由，認(rèn)為未到付款期，拒絕成認(rèn)拖欠行為?？偘鼏挝恢鲝垜?yīng)從XX影像公司收到其報(bào)送結(jié)算資料4個(gè)月后開始起算付款期，不能因?yàn)閄X影像公司未履行先行行為〔審核結(jié)算〕而拖延付款期。這一主張根本得到法院的認(rèn)可，利息分段計(jì)算?！景咐治觥?5編輯ppt第三、關(guān)于工期違約問題，是該案焦點(diǎn)之外的焦點(diǎn)。不可否認(rèn)，該案所涉工程的工期存在一定的延誤，但XX影像公司沒有反訴，也沒有另案起訴，從程序上講對總包沒有影響，但因該工期的訴訟時(shí)效〔有一定爭議〕仍沒有過，XX影像公司仍有起訴權(quán)。據(jù)總包單位了解，工期延遲約97天，有證據(jù)證明的約為45天，“非典〞延遲的工期業(yè)主未確認(rèn)，工期違約金約為每天2.3萬元，如工期問題再引發(fā)訴訟，總包將造成更大的損失。因此，總包單位在一審中就爭取將工期問題作為條件調(diào)解結(jié)案，但因XX影像公司的反對而未成，二審調(diào)解成功?！景咐治觥?6編輯ppt結(jié)算不嚴(yán)謹(jǐn)，索賠方向難以把握：在訴訟之初，總包單位曾組織力量，對報(bào)送的結(jié)算進(jìn)行了兩次測算，測算結(jié)果根本上都是1583萬元左右，這也是總包單位起訴的關(guān)鍵因素，即扣除相關(guān)違約及爭議金額后還能收回大局部款項(xiàng)。但審價(jià)機(jī)構(gòu)審價(jià)金額為1357.44萬元，與總包單位報(bào)送金額差距達(dá)230萬元之多，是總包單位未料到的。經(jīng)核對，總包單位發(fā)現(xiàn)原來報(bào)送的結(jié)算中有一處小數(shù)點(diǎn)點(diǎn)錯(cuò)位置，導(dǎo)致整體金額下降了100多萬。這一措手不及的打擊就間接造成了原來起訴決策的失誤。如果當(dāng)時(shí)測算的是1480萬，那總包很可能不會起訴，而選擇溝通和解了?！窘逃?xùn)】77編輯ppt在當(dāng)前的建筑市場的大環(huán)境下，在合同簽訂、履約和工程結(jié)算中，承包人一直處于被動地位，一旦發(fā)生糾紛，承包人很難拿出有力證據(jù)來證明自己。那么，承包人如何防范、如何在糾紛發(fā)生時(shí)保護(hù)好自己的權(quán)益呢？就本案而言，以下幾點(diǎn)需要注意：【案件啟示】78編輯ppt堅(jiān)