論一人有限責(zé)任公司的法律規(guī)制

論一人有限責(zé)任公司的法律規(guī)制

1人有限責(zé)任公司的立法背景一個人經(jīng)營的公司，也稱為經(jīng)營的員工和經(jīng)營的員工，其含義是指公司的股份由股東經(jīng)營，股東經(jīng)營的責(zé)任。一人有限責(zé)任公司有兩個基本特征:一是股東人數(shù)的唯一性,二是股東責(zé)任的有限性。鑒于一人有限責(zé)任公司本身的特點,產(chǎn)生之初并未被法律認(rèn)可,其出現(xiàn)對傳統(tǒng)的公司法律人格理論產(chǎn)生了強(qiáng)烈的沖擊,也帶來了法律內(nèi)容的變化。世界各國對此立法大致經(jīng)歷了“普遍禁止-有條件確認(rèn)-允許設(shè)立”的發(fā)展歷程。從1920年美國率先承認(rèn)一人有限責(zé)任公司開始,許多國家或地區(qū)紛紛修改公司法或相關(guān)法律,承認(rèn)一人有限責(zé)任公司設(shè)立的合法性。1993年我國《公司法》承認(rèn)國有獨資這一特殊形式的一人公司,《外商投資企業(yè)法》則承認(rèn)包括自然人在內(nèi)設(shè)立的外商獨資企業(yè),而將法人、自然人等其他投資主體排除在外,直至2005年10月通過的《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)才第一次確認(rèn)了一人有限責(zé)任公司的合法地位。2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議通過了對《公司法》的修正案,修訂后的《公司法》從2006年1月1日起施行?！豆痉ā讽槕?yīng)了世界立法潮流,首次明確承認(rèn)了一人有限責(zé)任公司的法律地位,并對其設(shè)置了相應(yīng)的規(guī)范,從而使實際存在的一人公司受到有效的法律規(guī)制。2預(yù)防一人公司風(fēng)險的相關(guān)立法一人有限責(zé)任公司最大的問題在于制衡機(jī)制的缺失,容易出現(xiàn)唯一股東實際控制公司,可隨意將股東財產(chǎn)和公司財產(chǎn)混同,挪用公司財產(chǎn),私下與公司進(jìn)行不公平交易,在損害公司利益的情況下以公司名義為自己擔(dān)保或借貸等不法行為?；谝蝗斯究赡艹霈F(xiàn)的種種風(fēng)險,我國《公司法》在確立一人公司合法性的同時,建立了比一般有限責(zé)任公司更為嚴(yán)格的風(fēng)險防范制度,針對其弊端引入了一系列的規(guī)定和措施,加強(qiáng)法律規(guī)制力度以防止一人公司的濫用?！豆痉ā穼σ蝗擞邢挢?zé)任公司也作了強(qiáng)制性的特別規(guī)定。2.1最低審判制度公司作為獨立法人,其對外責(zé)任能力直接取決于公司資本的多少。特別是一人有限責(zé)任公司,能否保障公司債權(quán)人等的利益,最低資本金制度顯得尤為重要。在實踐中一人公司極易出現(xiàn)資本金不足或資本混同的問題,各國相繼導(dǎo)入或嚴(yán)格最低資本金制度。我國《公司法》第五十九條規(guī)定:一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元,股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。2.2注意在公司法的規(guī)定,依法確定法人獨資在公司治理方面,為達(dá)到公示、公開、保護(hù)公司債權(quán)人等目的,使公司債權(quán)人在與公司進(jìn)行交易時充分了解公司一人股東的狀態(tài),我國《公司法》第六十條和六十二條分別規(guī)定:一人公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資,并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。一人公司股東作出有關(guān)公司經(jīng)營方針和投資計劃的決定時,應(yīng)當(dāng)采用書面形式,并由股東簽字后置備于公司。2.3建立東個人財產(chǎn)與公司的長期運行機(jī)制一人有限責(zé)任公司的唯一股東兼任執(zhí)行董事或董事人員由唯一股東派出的現(xiàn)象普遍存在,極易產(chǎn)生股東個人財產(chǎn)與公司財務(wù)管理上的混同,為一人股東損公肥私制造了便利,這就要求有嚴(yán)格的財務(wù)監(jiān)督或?qū)徲嬛贫葋矸乐挂蝗斯蓶|與其所代表的公司在財產(chǎn)管理和責(zé)任分擔(dān)上的模糊不清。我國《公司法》第六十三條明確規(guī)定:一人公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。2.4人有限責(zé)任公司與其單一股東的法律關(guān)系公司法人格否定制度在德國被形象地成為“透視制度”,在英美法國家則成為“刺破公司的面紗”,其是指在具體的法律關(guān)系中,基于公司股東濫用公司獨立人格和有限責(zé)任的地位等特定事由,法律應(yīng)忽視其公司各自獨立的法人格,將其與公司視為一體,并責(zé)令其與公司對外承擔(dān)連帶責(zé)任的一種法律制度。在將公司法人格否定理論運用到一人有限責(zé)任公司時,應(yīng)當(dāng)考慮一人公司的單一股東是否實質(zhì)干預(yù)或控制了公司的經(jīng)營權(quán)、決策權(quán)等,單一股東與公司的業(yè)務(wù)、場所、財產(chǎn)是否有混同的現(xiàn)象,該公司資本是否顯著不足以及單一股東是否利用一人公司進(jìn)行欺詐活動等現(xiàn)象。我國《公司法》第六十四條就此規(guī)定:一人股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2.5人公司不得再為另一有限公司按照投資主體的不同,可將一人公司分為兩種情況:一是同一自然人同時為數(shù)個一人公司的唯一股東;二是一個公司同時投資設(shè)立數(shù)個全資子公司。對于前者,各國一般均作出限制,即同一自然人不得同時為數(shù)個一人公司的唯一股東;對于后者,各國基本一致的立場是一人公司不得再為另一有限公司的唯一股東。我國《公司法》第五十九條就此規(guī)定:一人公司的股東只能是自然人或法人,注冊資本不得低于人民幣十萬元,股東應(yīng)一次足額繳納,一個自然人只能投資一個一人公司,且該一人公司不能投資設(shè)立新的一人公司。一個法人可以設(shè)立多個一人有限責(zé)任公司而且其所設(shè)立的一人有限責(zé)任公司還可以再設(shè)立新的一人公司。3人有限責(zé)任公司的特點2008年以前廣船國際的子公司均以傳統(tǒng)的有限責(zé)任公司形式而存在,直到2006年我國《公司法》確認(rèn)一人有限公司的法律地位后,公司開始考慮以一人有限責(zé)任公司的形式成立子公司。傳統(tǒng)的有限責(zé)任公司組織結(jié)構(gòu)以股東的多元化為基礎(chǔ),由股東會、董事會和監(jiān)事會構(gòu)成的權(quán)利分配與制衡體系有利于公司內(nèi)部制衡及決策的科學(xué)性和民主性。然而在實踐過程中也容易出現(xiàn)股東之間的摩擦、經(jīng)營機(jī)制和決策不夠靈活等現(xiàn)象。一人有限責(zé)任公司有其獨特的優(yōu)勢。(1)一人公司可使唯一股東最大限度地利用有限責(zé)任規(guī)避經(jīng)營風(fēng)險,實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效率的最大化;(2)一人公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單,一人股東與董事往往兩位一體,既省去股東會議的召集、執(zhí)行等繁瑣程序,又避免了股東之間由于利益沖突、觀念矛盾可能出現(xiàn)的某些問題上的意見不一致,從而減少了復(fù)數(shù)股東之間的摩擦;(3)一人股東直接控制一人公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營和管理,所有者與經(jīng)營者合一,盡可能大地減少了代理成本;(4)面對瞬息萬變的市場能快速作出決策,有利于降低決策成本,提高決策效率;(5)能最大限度地貫徹母公司的戰(zhàn)略意圖,并有效協(xié)同、集中母子公司之間的各類資源。鑒于一人有限責(zé)任公司的獨特優(yōu)勢以及傳統(tǒng)有限責(zé)任公司在實踐過程中的問題,廣船國際于2008年成立第一家法人獨資的一人有限責(zé)任公司,并正在籌建第二家一人有限責(zé)任公司。廣船國際在管理一人性質(zhì)子公司上并無先例可循,一人有限責(zé)任公司優(yōu)勢的發(fā)揮有賴于建立完善的公司治理結(jié)構(gòu)從而盡可能地降低運營風(fēng)險。結(jié)合廣船國際子公司管理、一人有限責(zé)任公司的特點及相關(guān)法律規(guī)定,探討一人公司的風(fēng)險控制及運營治理問題有重要意義。4人公司運營及治理中唯一股東的風(fēng)險公司治理應(yīng)遵循的總準(zhǔn)則是:提升公司治理框架的透明度,遵循法治原則,明確規(guī)定不同的監(jiān)管、管理及執(zhí)行權(quán)力之間的責(zé)任劃分。當(dāng)前廣船國際下屬的一人性質(zhì)子公司只有廣船國際一名股東,投入一人公司的財產(chǎn)以及股東個人的其他財產(chǎn)容易出現(xiàn)混淆;唯一股東行使股東會的權(quán)利,一人公司董事均由唯一股東廣船國際委派,難以發(fā)揮公司內(nèi)部機(jī)制及董事會的作用?；谠谝蝗斯具\營及治理過程中容易出現(xiàn)的問題及風(fēng)險,廣船國際作為唯一股東需在運營治理過程中予以關(guān)注。以下對一人公司的運營及治理過程中容易出現(xiàn)的問題及風(fēng)險作幾點提示和建議。4.1人公司治理結(jié)構(gòu)中的外部董事一人有限責(zé)任公司股東的唯一性,使傳統(tǒng)的法人治理結(jié)構(gòu)難以發(fā)揮作用。一人公司不設(shè)股東會,缺乏其他股東有效的監(jiān)督、牽制和約束。股東權(quán)力一人獨攬,股東的意思往往就是公司的意思,董事會或監(jiān)事會容易為一人股東所操縱,極有可能導(dǎo)致股東隨意使用、處置公司財產(chǎn),使公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)混同,公司人格與股東人格混同,使公司法人人格徒有虛名,流于形式。因此,確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導(dǎo)和對經(jīng)理層的有效監(jiān)督,并確保董事會對公司事務(wù)作出客觀、獨立的判斷是一個關(guān)鍵命題。借鑒美國法律規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu),美國實行以董事會為中心的一元制的公司治理結(jié)構(gòu),公司組織機(jī)構(gòu)由股東會和董事會組成,不設(shè)監(jiān)事會。其中董事會由內(nèi)部董事與外部董事組成,外部董事具有與監(jiān)事會相似的職能,由外部董事行使監(jiān)督權(quán)。在我國,為促進(jìn)董事會規(guī)范運作,確保國有資產(chǎn)的保值增值,江蘇省對作為特殊一人公司的省屬國有獨資公司的法人治理結(jié)構(gòu)作了相關(guān)規(guī)定?！督K省屬國有獨資公司董事會建設(shè)指導(dǎo)意見(試行)》規(guī)定,省屬國有獨資公司董事會成員原則上為7人,其中內(nèi)部董事4人(含職工董事1人)、外部董事3人。目前廣東省暫未對國有獨資公司的董事會或一人有限責(zé)任公司的董事會建設(shè)作相關(guān)規(guī)定,但從當(dāng)前法律界對一人公司的法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)的研究現(xiàn)狀來看,在一人公司的董事會成員中引入外部董事(獨立董事)將成為未來的趨勢和發(fā)展方向。目前廣船國際設(shè)立的一人公司其董事均由廣船國際委派,為適應(yīng)公司治理結(jié)構(gòu)的發(fā)展趨勢和體現(xiàn)外部董事對公司治理的優(yōu)勢,廣船國際可在一人公司治理結(jié)構(gòu)中設(shè)立外部董事,這將有利于公司治理結(jié)構(gòu)中各個機(jī)構(gòu)之間權(quán)利和義務(wù)形成有效的分權(quán)制衡,塑造行為選擇,從而實現(xiàn)公司績效。外部董事應(yīng)由非本公司員工的外部人員擔(dān)任,不在公司擔(dān)任除董事和董事會專門委員會有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù),不負(fù)責(zé)執(zhí)行層的事務(wù)。此外,外部董事應(yīng)是公司主營業(yè)務(wù)投資、企業(yè)經(jīng)營管理、財務(wù)會計、金融、法律、人力資源管理等某一方面的專家或具有實踐經(jīng)驗的人士。4.2增加了監(jiān)事的財務(wù)監(jiān)督功能一人有限責(zé)任公司股東的唯一性特點決定了公司治理應(yīng)與一般有限責(zé)任公司有所區(qū)別。在一人公司中由于缺乏分權(quán)制衡機(jī)構(gòu),為保證決策的科學(xué)性,應(yīng)充分發(fā)揮和強(qiáng)化監(jiān)事會的作用,監(jiān)督一人公司的經(jīng)營運作和決策系統(tǒng)。廣船國際屬下子公司大都不設(shè)監(jiān)事會,在新設(shè)立的一人有限責(zé)任公司中專門設(shè)立了監(jiān)事會,監(jiān)事會的作用在一人公司中尤其重要。監(jiān)事會除了要監(jiān)督公司的經(jīng)營運作情況和股東的行為,對其工作的備案進(jìn)行檢查以保證其行為不會損害公司利益以外,應(yīng)增加其財務(wù)監(jiān)督功能。可在監(jiān)事會中設(shè)立專門的財務(wù)審計人員以保證一人股東與公司財產(chǎn)的獨立和清晰,以免公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)混淆,導(dǎo)致廣船國際作為一人股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。4.3人有限責(zé)任公司應(yīng)以自己的財產(chǎn)與一人公司財產(chǎn)相結(jié)合,避免債務(wù)清償投資者對有限責(zé)任的追求是一人有限責(zé)任公司產(chǎn)生的重要原因。根據(jù)公平正義的基本法律原則,在賦予某個主體一定權(quán)利的同時也必須規(guī)定相應(yīng)的義務(wù)以約束其權(quán)利的正當(dāng)行使。所以股東承擔(dān)有限責(zé)任的前提就是股東必須將出資財產(chǎn)如實交給公司,使這部分資產(chǎn)能夠真正脫離股東進(jìn)行支配和運營。由于股東放棄了對公司財產(chǎn)的直接支配權(quán),不能隨意干預(yù)公司的經(jīng)營活動,所以公司人格才不再依附于股東人格。當(dāng)分離原則被徹底貫徹時,一人有限責(zé)任公司股東有限責(zé)任制度才真正有效建立。單一股東的財產(chǎn)與公司財產(chǎn)容易出現(xiàn)混淆不清,如:股東與公司進(jìn)行自我交易,公司向股東低價轉(zhuǎn)讓商品,公司高價購買股東貨物或服務(wù);以公司名義為股東目的進(jìn)行借貸和擔(dān)保;公司與公司以外的第三人進(jìn)行各種使公司利益受到損害的交易,股東再向第三人獲取利益等。為防止一人公司的唯一股東濫用有限責(zé)任,《公司法》第六十四條明確規(guī)定,一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。可見,一人公司股東的責(zé)任形式表面上為有限形式,大多數(shù)情形下則為無限形式。該條賦予了一人公司的股東以證明公司財產(chǎn)獨立于股東財產(chǎn)的義務(wù),如果股東不能有效證明這一點,在發(fā)生債務(wù)糾紛時,則其應(yīng)當(dāng)對公司的全部債務(wù)承擔(dān)連帶的清償責(zé)任,即要以股東自己的全部財產(chǎn)承擔(dān)對公司的債務(wù)的清償義務(wù)。為此,廣船國際在投資及運營其一人有限責(zé)任公司時,應(yīng)注意作為股東自己的財產(chǎn)與一人公司財產(chǎn)的獨立性,以避免對債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任。一人有限責(zé)任公司應(yīng)與股東之間在業(yè)務(wù)活動場所業(yè)務(wù)活動范圍方面明確區(qū)別。廣船國際管理一人公司過程中,注意把自己的財產(chǎn)與一人公司的財產(chǎn)獨立,防止出現(xiàn)自我交易以損害公司的利益。一人有限責(zé)任公司和一人股東之間如有合同行為,可采用書面形式,并記載于記事簿。4.4提高財務(wù)監(jiān)督制度在公司財務(wù)會計監(jiān)督方面,《公司法》強(qiáng)調(diào)了一人公司的財務(wù)報告編制義務(wù)和審計要求,但對其財務(wù)監(jiān)管的特殊性沒作明確規(guī)定。為加強(qiáng)外部監(jiān)管,減少一人有限責(zé)任公司的財務(wù)違規(guī)現(xiàn)象,《公司法》第六十三條規(guī)定,一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。此項規(guī)定強(qiáng)調(diào)了一人有限責(zé)任公司的財務(wù)報告編制義務(wù)和審計要求,以規(guī)范一人公司的財務(wù)會計制度,保護(hù)公司相關(guān)利害關(guān)系人的利益。由于一人有限責(zé)任公司的股東財產(chǎn)容易與公司