淮工經(jīng)濟(jì)法案例分析

淮工經(jīng)濟(jì)法案例分析/案例分析1、甲、乙、丙三位自然人出資設(shè)立A有限責(zé)任公司，公司初步擬定的章程部分內(nèi)容為：公司注冊(cè)資本8萬(wàn)元，其中甲以貨幣出資1萬(wàn)元，乙以存貨協(xié)議作價(jià)出資3萬(wàn)元，丙以專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資4萬(wàn)元；股東分期繳納出資，公司成立時(shí)，甲、丙2人交付出資，公司成立的第1年末乙交付出資；公司不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，丙為公司執(zhí)行董事，甲為總經(jīng)理法人代表，乙為監(jiān)事。

公司成立后，發(fā)生以下事項(xiàng)：

（1）A公司擬作為唯一股東出資9萬(wàn)元設(shè)立B一人有限責(zé)任公司，專(zhuān)門(mén)經(jīng)營(yíng)A公司的上游產(chǎn)品，擬定的設(shè)立方案是：注冊(cè)資本分2期到位，B公司成立時(shí)到位5萬(wàn)元，6個(gè)月后再交付剩余4萬(wàn)元。再以B公司為唯一股東出資設(shè)立C有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)A公司的下游產(chǎn)品。B.C兩個(gè)公司均不設(shè)股東會(huì)，應(yīng)由股東會(huì)作出的重大決議均由A公司通過(guò)電話下達(dá)。由于這兩家公司都只有A公司一個(gè)股東，故公司年度會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)需會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

（2）A公司經(jīng)營(yíng)2年后，乙股東決定對(duì)外轉(zhuǎn)讓持有A公司的股份，于3月6日向甲、丙兩位股東發(fā)出書(shū)面通知；兩位股東均在10日內(nèi)回復(fù)，拒絕乙的要求；乙要求甲、丙收購(gòu)乙持有的股份，甲、丙也不同意。4月10日，乙將所持有的股份轉(zhuǎn)讓給丁。

（3）公司通過(guò)6年經(jīng)營(yíng)，每年盈利，具備利潤(rùn)分配的條件，甲在股東會(huì)上提出分配股利，但股東會(huì)決議當(dāng)年不分配利潤(rùn)。甲要求A公司收購(gòu)本人持有的公司股份，但在收購(gòu)價(jià)格上無(wú)法達(dá)成一致。

問(wèn)題：

（1）A公司設(shè)立時(shí)，哪些方面不符合公司法的規(guī)定？說(shuō)明理由。（2）B、C兩公司的設(shè)立方案哪些方面不符合公司法的規(guī)定？說(shuō)明理由。（3）乙將所持有的股份轉(zhuǎn)讓給丁是否合法？說(shuō)明理由。（4）甲股份要求公司收購(gòu)自己持有的公司股份是否合法？收購(gòu)價(jià)格上無(wú)法達(dá)成一致，甲應(yīng)如何行使權(quán)利？說(shuō)明理由。『正確答案』（1）首先，貨幣資金出資數(shù)額不合法。股東的貨幣出資不得低于公司注冊(cè)資本的30%，即不得低于2.4萬(wàn)元，實(shí)際貨幣出資只有1萬(wàn)元，低于法定標(biāo)準(zhǔn)。其次，乙出資的作價(jià)方式不正確，股東的非貨幣出資應(yīng)評(píng)估作價(jià)，不能協(xié)議作價(jià)。（2）①B公司設(shè)立時(shí)，注冊(cè)資本總額及繳納期限不合法。B公司的注冊(cè)資本只有9萬(wàn)元，且分期到位。根據(jù)規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的法定注冊(cè)資本最低限額應(yīng)不低于人民幣10萬(wàn)元，且不允許分期繳付出資。②B.C兩公司應(yīng)由股東會(huì)作出的重大決議均由A公司通過(guò)電話下達(dá)不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東會(huì)職權(quán)由股東行使，當(dāng)股東行使相應(yīng)職權(quán)作出決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并由股東簽字后置備于公司。③B.C兩公司年度會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)需會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。（3）乙將股份轉(zhuǎn)讓給丁合法。根據(jù)規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。乙將股份轉(zhuǎn)讓給丁程序合法，乙提前以書(shū)面方式通知其他股東，征求意見(jiàn)；其他股東既不同意乙轉(zhuǎn)讓?zhuān)植毁?gòu)買(mǎi)乙持有的股份，視為同意轉(zhuǎn)讓。（4）甲的要求合法。根據(jù)規(guī)定，公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。A公司連續(xù)5年盈利，且符合利潤(rùn)分配條件而不分配利潤(rùn)的，甲有權(quán)要求公司以合理的價(jià)格收購(gòu)自己持有的股份。根據(jù)規(guī)定，自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

2、甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一普通合伙企業(yè)，并簽訂了書(shū)面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的主要內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬(wàn)元，乙以實(shí)物折價(jià)出資8萬(wàn)元，丁以貨幣出資4萬(wàn)元，丙以勞務(wù)作價(jià)出資6萬(wàn)元；（2）約定了分配利潤(rùn)和承擔(dān)債務(wù)的比例；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但對(duì)外簽訂2萬(wàn)元以上的合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實(shí)：（1）甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人A公司簽訂了代銷(xiāo)合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o(wú)單獨(dú)與第三人簽訂代銷(xiāo)合同的權(quán)利。（2）合伙人丁撤資退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。合伙企業(yè)又接納戊入伙，并修改了合伙協(xié)議。（3）合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對(duì)其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。（4）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，獨(dú)自決定聘任合伙人以外的張某擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保。（5）合伙人乙在其個(gè)人與C公司的買(mǎi)賣(mài)合同中，無(wú)法清償C公司的到期債務(wù)8萬(wàn)元，C公司要求代位行使乙在合伙企業(yè)中的權(quán)利用于清償債務(wù)。請(qǐng)回答：甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷(xiāo)合同是否有效？并說(shuō)明理由。（2）丁拒絕承擔(dān)責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。如果丁向A公司償還了全部債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償？（3）戊拒絕承擔(dān)責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（4）甲聘任張某擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為是否合法？并說(shuō)明理由。（5）C公司的要求是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由?！菊_答案】（1）甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷(xiāo)合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但A公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷(xiāo)合同有效。

（2）丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。如果丁向A公司償還了全部債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進(jìn)行追償。

（3）戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。（4）甲聘任張某擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)，除合伙協(xié)議另有約定外，以下事項(xiàng)必須經(jīng)全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)的名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；③處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。（5）C公司的要求不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。C公司可以用乙從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行乙在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。3、2011年4月1日，甲、乙、丙共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，并制定了公司章程。該公司章程有關(guān)要點(diǎn)如下：（1）公司注冊(cè)資本為500萬(wàn)元，甲以貨幣出資200萬(wàn)元；乙以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資150萬(wàn)元；丙以一項(xiàng)專(zhuān)利權(quán)作價(jià)出資100萬(wàn)元，另以貨幣出資50萬(wàn)元。（2）公司的法定代表人由董事長(zhǎng)擔(dān)任。2011年5月12日，公司召開(kāi)了首次股東會(huì)，該次會(huì)議由股東甲召集和主持。2011年6月3日，公司的經(jīng)理提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，公司以經(jīng)理無(wú)權(quán)提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)為由拒絕。2011年7月12日，公司股東會(huì)通過(guò)了公司分立的決議，在股東會(huì)上投反對(duì)票的股東丙請(qǐng)求公司以合理價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，但是2011年9月15日，公司與股東丙未能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議。丙遂于2011年9月16日向人民法院提起訴訟。要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題：（1）公司章程所規(guī)定的股東出資方式、貨幣出資金額、法定代表人是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（2）首次股東會(huì)由股東甲召集和主持是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（3）公司拒絕召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（4）丙向人民法院提起訴訟是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由?！景咐鸢浮浚?）①股東出資方式符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。②貨幣出資金額符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%。本題中，三位股東的貨幣出資金額為250萬(wàn)元，超過(guò)了注冊(cè)資本的30%。③公司法定代表人由董事長(zhǎng)擔(dān)任符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。（2）首次股東會(huì)由股東甲召集和主持符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。本題中，甲是出資最多的股東，首次股東會(huì)由甲召集和主持符合法律規(guī)定。（3）公司拒絕召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。經(jīng)理無(wú)權(quán)提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議。（4）丙向人民法院提起訴訟符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。截至2011年9月15日，距股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)超過(guò)了60日，公司與股東丙未能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議。因此丙有權(quán)向人民法院提起訴訟。4、2011年3月20日，上海的甲公司與北京的乙公司簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，約定：甲公司向乙公司購(gòu)買(mǎi)1000噸化工原料，總價(jià)款為200萬(wàn)元；乙公司在合同簽訂后1個(gè)月內(nèi)交貨，甲公司在驗(yàn)貨后7日內(nèi)付款。

合同簽訂后，甲公司為籌集貨款，以自有的辦公用房作抵押向丙銀行借款。由于辦公用房的價(jià)值僅為100萬(wàn)元，甲公司又請(qǐng)求丁公司為該筆借款提供了保證擔(dān)保。丙銀行與丁公司的保證合同沒(méi)有約定保證方式及保證范圍，但約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期限至借款本息還清時(shí)為止。

2011年4月10日，乙公司準(zhǔn)備通過(guò)鐵路運(yùn)輸部門(mén)發(fā)貨時(shí)，甲公司的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手告知乙公司，甲公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳，將要破產(chǎn)。乙公司要求甲公司提供擔(dān)保，遭到甲公司拒絕。乙公司決定行使不安抗辯權(quán)，通知甲公司暫停發(fā)貨。

問(wèn)題：

（1）丁公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任還是一般保證責(zé)任？并說(shuō)明理由。（2）丁公司的保證期間為多長(zhǎng)？并說(shuō)明理由。（3）如果甲公司沒(méi)有償還丙銀行的借款本息，丙銀行可否直接要求丁公司承擔(dān)200萬(wàn)元的保證責(zé)任？并說(shuō)明理由。（4）乙公司行使不安抗辯權(quán)是否合法？并說(shuō)明理由?！簠⒖即鸢浮唬?）丁公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶保證責(zé)任承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，丙銀行與丁公司的保證合同沒(méi)有約定保證方式，按照連帶保證責(zé)任承擔(dān)保證責(zé)任。丁公司的保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年內(nèi)。根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類(lèi)似內(nèi)容時(shí)，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。本題中，丙銀行與丁公司的保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期限至借款本息還清時(shí)為止，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。

（3）丙銀行不可直接要求丁公司承擔(dān)200萬(wàn)的保證責(zé)任。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，