刑法民法資料

PAGEPAGE5刑法總論1.犯罪構(gòu)成概念：刑法規(guī)定的成立犯罪必須具備的主觀要件和客觀要件的總和。意義：犯罪構(gòu)成理論對我國刑事立法，刑事司法，刑法理論發(fā)展具有重要意義。犯罪構(gòu)成作為法律規(guī)定的成立犯罪的要件，它是定罪量刑的準(zhǔn)繩。成立犯罪的標(biāo)準(zhǔn)，一罪和數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)，為正確量刑提供依據(jù)。（2）強(qiáng)調(diào)依據(jù)犯罪構(gòu)成定罪量刑，有利于貫徹法制原則，保護(hù)公民合法權(quán)益，準(zhǔn)確打擊犯罪。（3）在刑法理論中，犯罪構(gòu)成是其核心和刑法理論體系的基礎(chǔ)。2.犯罪構(gòu)成的分類（1）基本的犯罪構(gòu)成：刑法分則條文就某一犯罪的基本形態(tài)所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。修正的犯罪構(gòu)成：以基本的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)對其進(jìn)行補充，擴(kuò)展所形成的犯罪構(gòu)成。包括故意犯罪的未完成形態(tài)和共同犯罪形態(tài)（幫助犯，教唆犯）等。（2）標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成：又稱普通的犯罪構(gòu)成，是指刑法分則條文對具有通常社會危害程度的行為所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，是處罰的基準(zhǔn)形態(tài)。派生的犯罪構(gòu)成：以標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)，以為具有較輕或較重的法益侵害程度而從標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成中派生出來的犯罪構(gòu)成。包括減輕的犯罪構(gòu)成和加重的犯罪構(gòu)成。3．犯罪客體概念：犯罪活動侵害的，而為刑法所保護(hù)的社會生活利益（社會關(guān)系）。犯罪對象：刑法規(guī)定的犯罪行為所侵犯或直接指向的具體的人，物或信息。聯(lián)系和區(qū)別：二者概念，二者是現(xiàn)象與本質(zhì)的關(guān)系。犯罪客體寓于犯罪對象之中，揭示犯罪的本質(zhì)，犯罪對象是它的載體。犯罪行為對犯罪客體的侵害，往往是通過侵害或指向犯罪對象來實現(xiàn)的。犯罪客體是犯罪構(gòu)成的一般要件之一，而犯罪對象是犯罪客觀方面的選擇性要素之一。任何犯罪都必然會侵害一定的客體，但是犯罪對象不一定受到侵害。4．犯罪客觀方面概念：刑法所規(guī)定的，說明犯罪外在表現(xiàn)的諸客觀事實。危害行為，行為對象，危害結(jié)果，時間，地點，方法。危害行為：概念行為人在意識支配下實施的危害社會的并為刑法所禁止的身活動。（2）分類：作為是指積極的行為，行為人以積極的身體活動實施某種被刑法禁止的行為，違反了禁止性規(guī)則。不作為是指消極的行為，即行為人消極的不履行法律義務(wù)而危害社會的行為，違反命令性規(guī)則。不作為構(gòu)成犯罪的要件：行為人負(fù)有某種特定的義務(wù)（法律上的明文規(guī)定；行為人職務(wù)和業(yè)務(wù)上的要求；行為人的法律地位或法律行為所產(chǎn)生的義務(wù)；行為人自己實施的先前行為具有發(fā)生一定危害結(jié)果的危險的，負(fù)有防止其發(fā)生的義務(wù)）。行為人能夠履行義務(wù)。行為人不履行特定義務(wù)，造成或可能造成危害結(jié)果。5，危害結(jié)果概念：危害行為對犯罪直接客體造成的實際損害或現(xiàn)實危險狀態(tài)。刑法中的意義：危結(jié)作為某些犯罪的構(gòu)成要件：所有的過失犯罪都要求發(fā)生法定的物質(zhì)性危害結(jié)果才構(gòu)成犯罪。另外有一些故意犯罪把發(fā)生法定結(jié)果規(guī)定為構(gòu)成要素（生產(chǎn)銷售假藥罪，非法采礦罪等）危害結(jié)果作為某些犯罪既遂的條件（故意殺人罪），通常存在于故意犯罪且懲罰該未完成罪的場合。出現(xiàn)某種危害結(jié)果作為加重法定刑的條件（搶劫，強(qiáng)奸致人重傷或者死亡）發(fā)生某種結(jié)果的可能性（危險）為某些犯罪的構(gòu)成要件：如生產(chǎn)銷售假藥罪；某些犯罪既遂的要件，破壞交通工具，交設(shè)施罪等，足以使交通工具傾覆，毀壞是既遂條件。6．單位犯罪概念：公司，企事業(yè)單位，機(jī)關(guān)，團(tuán)體實施的依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的危害社會的行為。成立條件：單位的主體，必須是公司，企事業(yè)單位，機(jī)關(guān)，團(tuán)體。目的是為了該單位謀取非法利益，并且單位犯罪行為的實施必須與單位的工作或業(yè)務(wù)相聯(lián)系。如果以單位的名義犯罪，結(jié)果是為了個人的利益，不是單位犯罪。單位犯罪實施的行為必須具有社會危害性。單位實施的行為必須是我國法律明文禁止單位實施的行為，單位犯罪法律明文規(guī)定才負(fù)刑事責(zé)任。不是單位犯罪：個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立公司，企事業(yè)單位實施犯罪的；公司企事業(yè)單位設(shè)立后以實施犯罪為主要活動的；盜用單位名義實施犯罪，違法所得由實施犯罪的個人私分的。7.犯罪主觀方面概念：犯罪主體對其實施的危害社會的行為及其造成的危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。我國刑法對犯罪的認(rèn)定堅持主觀罪過責(zé)任，即行為人對自己的危害社會行為必須具有罪過。罪過：犯罪行為人對其行為所造成的危害結(jié)果所持的故意或者過失的心理態(tài)度。是犯罪主觀方面最主要的內(nèi)容。8.無罪過事件意外事件：行為在客觀上造成了損害結(jié)果；行為人對自己行為造成的結(jié)果既無故意也無過失；損害結(jié)果的發(fā)生是由于不能預(yù)見的原因造成的。不可抗力：行為在客觀上造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或者過失，而是由于不能抗拒的原因造成的。9.犯罪故意概念：明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。10.直接故意和間接故意的異同相同點：從認(rèn)識因素來看，都是“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果”。從意志因素來看，都不排斥危害結(jié)果的發(fā)生。不同點：認(rèn)識因素，二者對危害結(jié)果發(fā)生的認(rèn)識程度有所不同。在直接故意情況下，行為人認(rèn)識到危害結(jié)果發(fā)生的可能性或必然性；在間接故意情況下，行為人認(rèn)識到其可能性。意志因素，二者對危害結(jié)果發(fā)生的態(tài)度明顯不同。直接故意是希望這種危害結(jié)果的發(fā)生，對結(jié)果是積極追求的態(tài)度；間接故意是放任這種危害結(jié)果的發(fā)生，不是積極追求的態(tài)度，而是任憑事態(tài)發(fā)展。特定的危害結(jié)果是否發(fā)生對二者具有不同的意義。在直接故意的場合，即使特定的危害結(jié)果未實際發(fā)生，通常也應(yīng)追究預(yù)備，未遂的罪責(zé)；在間接故意場合，如果沒有發(fā)生特定的危害結(jié)果，通常不追究未遂的罪責(zé)。11.犯罪過失概念：行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的心理態(tài)度。12.過于自信的過失vs間接故意相似點：都預(yù)見到危害結(jié)果可能發(fā)生；都不是希望危害結(jié)果的發(fā)生。不同點：認(rèn)識因素，對危害結(jié)果發(fā)生的認(rèn)識成都有所不同。根據(jù)刑法規(guī)定，一個是已經(jīng)預(yù)見，一個是明知，可見間接故意的認(rèn)識程度較高，出乎意料和預(yù)料之中。意志因素，對危害結(jié)果所持的態(tài)度不同。過于自信的過失對危害結(jié)果的發(fā)生是持否定態(tài)度的，如果發(fā)生，是違背行為人意愿的。因此，行為人對避免危害結(jié)果往往采取積極的態(tài)度，并且也有避免危害結(jié)果的客觀根據(jù)；而間接故意的行為人對危害結(jié)果的發(fā)生持放任態(tài)度，甚至縱容危害結(jié)果的發(fā)生。因此，行為人對避免危害結(jié)果的發(fā)生往往持消極的態(tài)度，并且沒有避免危害結(jié)果發(fā)生的客觀根據(jù)，或者純憑僥幸。32.牽連犯（手段行為+結(jié)果行為）概念：實施某個犯罪，作為該犯罪的手段行為和結(jié)果行為又觸犯其他罪的情況。特征：有一個最終的犯罪目的；有兩個以上的犯罪行為；觸犯了兩個以上不同的罪名；所觸犯的兩個以上犯罪之間有牽連關(guān)系處斷原則：擇一重罪處罰。注意分則規(guī)定。33.吸收犯概念：一個犯罪行為因為是另一犯罪行為的必經(jīng)階段，組成部分和當(dāng)然結(jié)果，而被另一個犯罪行為吸收的情形。處斷原則：僅按吸收之罪處斷，不并罰。34.正當(dāng)防衛(wèi)概念：為了使國家，公共利益，本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而對實施侵害的人所采取的合理的防衛(wèi)行為。條件：（1）起因條件：有不法侵害行為發(fā)生。（2）時間條件：對正在進(jìn)行的不法侵害進(jìn)行防衛(wèi)。（3）對象條件：防衛(wèi)行為必須是針對不法侵害者本人實行。（4）主觀條件：防衛(wèi)的目的必須是為了保護(hù)合法權(quán)益免受不法侵害。（5）限度條件：正防不能明顯超過必要的限度造成重大損害（致人重傷，死亡或者造成重大財產(chǎn)損失）。35.特別防衛(wèi)概念：對正在進(jìn)行行兇，殺人，搶劫，強(qiáng)奸，綁架以及其他嚴(yán)重危機(jī)人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不負(fù)刑事責(zé)任。條件：首先必須具備正防的起因，時間，對象，主觀條件，其次必須具備特定的對象條件，即針對正在進(jìn)行且嚴(yán)重危及人身安全的犯罪。36.防衛(wèi)過當(dāng)概念：正防明顯超過必要限度造成重大損害的行為。處罰：防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰。37.緊急避險概念：為了避免國家，公共利益，本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的損害另一較小合法利益的行為。條件：（1）起因條件：必須有危險發(fā)生。（2）時間條件：必須是實際存在的正在發(fā)生的危險。（3）對象條件：避險行為針對的對象是第三人的合法利益。（4）主觀條件：必須是為了使合法利益免受正在發(fā)生的危險。（5）限制條件：必須是在迫不得已（采取緊避是唯一的途徑，別無選擇）的情況下實施。（6）限度條件：避險行為不能超過必要限度（所造成的損害必須小于所保護(hù)的權(quán)益）造成不應(yīng)有的危害。（7）特別例外限制：關(guān)于避免本人危險的規(guī)定，不適用于職務(wù)上，業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。38.正防vs緊避相同點：目的相同：都是為了保護(hù)國家，公共利益，本人或者他人的人身和其他合法權(quán)利。前提相同：都必須是在合法權(quán)益正在受到緊迫危險時才能實施。責(zé)任相同：都可以在合理限度內(nèi)給某種利益造成一定的損害，不負(fù)刑事責(zé)任；如果超出法定的限度做成損害結(jié)果的，都應(yīng)負(fù)刑責(zé)，但應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。區(qū)別：危害來源不同：緊避的危害來源非常廣泛，既可以是人的不法侵害，也可以是自然災(zāi)害，動物侵襲，而正防的危害來源只能是人的不法侵害。行為所損害的對象不同：緊避是第三者的合法權(quán)益，正防的對象只能是不法侵害者。行為的限制條件不同：緊避只能在迫不得已時才能實行，而正防無此限制。對損害程度的要求不同：緊避損害的合法利益必須小于所保護(hù)的合法利益，而正防所造成的損害可以大于不法侵害者可能造成的損害。主體的限定不同：正防是每一個公民的權(quán)利。而緊避不適用于業(yè)務(wù)職務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。39.避險過當(dāng)概念：避險行為超過必要的限度造成不應(yīng)有的危害的行為。特征：在客觀上造成了不應(yīng)有的損害，即避險行為所造成的損害大于或者等于所保全的利益。主觀上對不應(yīng)有的損害存在過失，應(yīng)受到責(zé)備。處罰：負(fù)刑責(zé)，應(yīng)當(dāng)酌情減輕或免除處罰。40.刑罰的概念和特征概念：刑法中明文規(guī)定的，由國家審判機(jī)關(guān)，依法對犯罪人所適用的，限制或剝奪其某種權(quán)益的最嚴(yán)厲的法律制裁方法。41.剝奪政治權(quán)利附加適用有三種情形：對于危害國家安全的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利。對于故意殺人，搶劫，強(qiáng)奸，放火，爆炸，投毒等嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。對于被判處死刑，無期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利終身。期限有四種情況：獨立適用剝奪政治權(quán)利的，或者主刑是有期徒刑，拘役附加剝奪政治權(quán)利的，期限為1年以上5年以下。判處管制附加剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等。判處死刑，無期徒刑的，應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。死緩執(zhí)行減為有期徒刑的，或者無期徒刑減為有期徒刑的時候，應(yīng)當(dāng)把附加的剝奪政治權(quán)利的期限相應(yīng)的改為3年以上10年以下。42.酌定情節(jié)概念：人民法院從審判經(jīng)驗中總結(jié)出來的，在刑罰裁量過程中靈活掌握，酌情適用的情節(jié)。種類：犯罪的動機(jī)，犯罪的手段，犯罪的時間地點，犯罪侵害的對象，犯罪分子的一貫表現(xiàn)，犯罪后的態(tài)度。43．累犯概念：因犯罪受過一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免之后，于法定期限內(nèi)又犯一定之罪的罪犯。分為一般累犯和特別累犯。44.一般累犯概念：被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)再犯應(yīng)判有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。成立條件：主觀條件，前罪與后罪都是故意犯罪。邢度條件，前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰。時間條件，前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年之內(nèi)。45.特別累犯概念：因犯危害國家安全罪受過刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免之后，在任何時候再犯危害國家安全罪的犯罪分子。成立條件：前罪與后罪均為國家安全罪。前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)判處的刑罰的種類及其輕重不受限制。不受前后兩罪相距時間長短的限制。46.累犯的刑事責(zé)任于累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰，對于累犯應(yīng)當(dāng)比照不構(gòu)成累犯的初犯或其他犯罪人從重處罰。對于累犯從重處罰，必須根據(jù)其所實施的犯罪行為的性質(zhì)，情節(jié)和社會危害程度，確定具體應(yīng)判處的刑罰，切忌毫無事實根據(jù)的對累犯一律判處法定最高刑的做法。47.自首概念：犯罪分子犯罪以后自動投案，如實供述自己所犯罪行的行為，或者被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。包括一般自首和特別自首（余罪的自首）。48.一般自首概念：犯罪分子犯罪后主動投案，如實供述自己罪行的行為。成立條件：自動投案：即在犯罪事實或者犯罪嫌疑人尚未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未收到問詢，未被采取強(qiáng)制措施時，主動向公安機(jī)關(guān)，人民檢察院，人民法院投案。如實供述自己的罪行：即由本人實施并應(yīng)由本人承擔(dān)刑責(zé)的罪行。49.特別自首 概念：被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，被告人，和正在服刑的罪犯，如實供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。成立條件：主體必須是被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯。所謂強(qiáng)制措施，是指我國刑訴法所規(guī)定的拘傳，拘留，取保候?qū)?，監(jiān)視居住和逮捕。必須如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行。如實供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，可以酌情從輕處罰。如實供述的同種罪行較重的，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。50.自首vs坦白坦白是指犯罪分子被動歸案后，如實交代被指控的犯罪事實，并接受國家司法機(jī)關(guān)審查和裁判的行為。相同點：均以自己實施了犯罪行為為前提；都是在犯罪人歸案后如實交代自己的犯罪事實；兩者的犯罪人都有接受國家司法機(jī)關(guān)審查和裁判的行為；兩者都是從寬處罰的情節(jié)。區(qū)別：（1）自首是犯罪人自動投案后如實交代自己的犯罪事實的行為，或者被動歸案后，如實交代司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行；而坦白則是犯罪人被動歸案之后，如實交代自己被指控的犯罪事實的行為。（2）自首與坦白反映的犯罪人的人身危險性程度不同，自首犯的人身危險性相對較輕，坦白者的人身危險性相對較重。（3）自首是法定的從寬處罰情節(jié)，坦白只是酌定的從寬處罰情節(jié)。并且在一般情況下，自首比坦白的從寬處罰幅度要大。51.自首情節(jié)及其處理原則“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，還可以免除處罰。”對于自首的犯罪分子，無論罪行輕重，均可以從輕或減輕處罰。對于極少數(shù)罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子，也可以不從輕或減輕處罰。對于罪行較輕的自首的犯罪分子，不僅可以從輕或減輕處罰而且可以免除處罰。252.立功概念：所謂立功是指犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等行為。一般（重大）立功：犯罪分子檢舉，揭發(fā)他人（重大）犯罪行為，包括共犯案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共犯以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實.。提供偵破其他（重大）案件的重要線索，查證屬實。阻止他人（重大）犯罪活動的。協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他（重大）犯罪嫌疑人（包括同案犯）。具有其他有利于國家和社會的（重大）突出表現(xiàn)的行為。Ps：共犯案件中的犯罪分子歸案后，揭發(fā)同案犯共犯事實的，可以酌情予以從輕處罰。處理原則：犯罪分子有一般立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰。犯罪分子有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。犯罪分子自首后又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。53.緩刑概念：人民法院對被判處拘役，3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為暫緩執(zhí)行原判刑罰，確實不致再危害社會的，規(guī)定一定的考驗期，暫緩執(zhí)行其刑罰，若犯罪分子在考驗期內(nèi)沒有發(fā)生法定撤銷緩刑的情形，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。適用條件：（1）被判處拘役，或者3年以下有期徒刑的刑罰。（2）根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為適用緩刑確實不致再危害社會的。（3）犯罪分子不是累犯?？简炂谙蓿壕幸鄣目简炂谙逓樵行唐谝陨?年以下，但是不能少于2個月。有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。法律后果：被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，沒有《刑法》第77條（緩刑考驗不合格）的情形，緩刑考驗期滿，原判刑罰不再執(zhí)行并公開予以宣告。被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，按照《刑法》第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，違反法律，行政法規(guī)及公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。54.戰(zhàn)時緩刑概念：在戰(zhàn)時對軍人適用的一種特殊緩刑制度。適用條件：適用的時間必須是戰(zhàn)時。（2）適用的對象必須是被判處三年以下有期徒刑的軍人。（3）適用的基本根據(jù)，是在戰(zhàn)爭條件下宣告緩刑沒有現(xiàn)實危險。法律后果：被宣告戰(zhàn)時緩刑的軍人，允許起戴罪立功，卻有立功表現(xiàn)時，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處。如有77條規(guī)定的情形則撤銷緩刑執(zhí)行原判刑罰。55．減刑概念：對被判處管制，拘役，有期徒刑，無期徒刑的犯罪分子，因其在刑罰執(zhí)行期間認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，卻有悔改或者立功表現(xiàn)，而適當(dāng)減輕（較重至較輕，較長到較短）其原判刑罰的制度。條件：對象條件。只是用于被判處管制，拘役，有期，無期徒刑的犯罪分子。實質(zhì)條件：可以減刑的實質(zhì)條件，是犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間認(rèn)真遵守，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，或者有立功表現(xiàn)。司法解釋，同時具備以下四個方面情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是確有悔改表現(xiàn)：1.認(rèn)罪伏法。2.認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造3.積極參加政治，文化，技術(shù)學(xué)習(xí)4.積極參勞動，完成生產(chǎn)任務(wù)立功表現(xiàn)：1.檢舉，揭發(fā)監(jiān)內(nèi)外犯罪活動，或者提供重要破案線索，查證屬實的2.阻止他人犯罪活動的3.在生產(chǎn)科研中進(jìn)行技術(shù)革新，成績突出的4.在搶險救災(zāi)或者排除重大事故中表現(xiàn)積極的5.有其他有利于國家社會的突出事跡的。應(yīng)當(dāng)減刑的實質(zhì)條件，是犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間具有重大立功表現(xiàn)。同上，加上重大。限度條件：限度是指犯罪分子經(jīng)過減刑以后，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的最低刑期。減刑以后實際執(zhí)行的刑期，判處管制，拘役，有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一。判處無期徒刑的，不能少于10年。對于死緩2年執(zhí)行的罪犯減為無期，有期后又被減刑的，其實際執(zhí)行的刑期不能少于12年（不含死緩執(zhí)行的2年）。56.假釋概念：對判處有期徒刑，無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑期之后，因其認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會，而附條件的將其予以提前釋放的制度。假釋與減刑的區(qū)別：適用范圍不同：無期+有期vs管制，拘役，有期，無期適用次數(shù)不同：假釋只能宣告一次，減刑不受次數(shù)的限制。法律后果不同：假釋附有考驗期，如果發(fā)生法定情形，就撤銷假釋。假釋沒有。適用方法不同：對被假釋人當(dāng)即解除監(jiān)禁，予以附條件釋放；對被減刑人則要視其減刑后是否有余刑，才能決定是否釋放，有未執(zhí)行完畢的刑罰的，仍需在監(jiān)繼續(xù)執(zhí)行。假釋與緩刑的區(qū)別：二者都是有條件的不執(zhí)行原判刑罰，都有一定考驗期，都以發(fā)生法定情形為撤銷條件適用范圍不同：無期，有期vs拘役，三年以下有期徒刑。適用時間不同：假釋實在刑罰執(zhí)行過程中，緩刑則是在判決的同時宣告的。適用根據(jù)不同：犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間的表現(xiàn)以及假釋后不致再危害社會的可能性；犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)以及適用緩刑確實不致再危害社會的可能性。不執(zhí)行的刑期不同：假釋必須先執(zhí)行原判刑期的一部分，緩刑對原判決全部刑期有條件的不執(zhí)行。假釋與監(jiān)外執(zhí)行的區(qū)別：適用對象不同：有期，無期vs有期，拘役。適用條件不同：監(jiān)外執(zhí)行適用于因法定特殊情況不宜在監(jiān)內(nèi)執(zhí)行的犯罪分子。收監(jiān)條件不同：假釋在考驗期內(nèi)發(fā)生法定情形才能撤銷；監(jiān)外執(zhí)行則在監(jiān)外執(zhí)行的法定條件消失，且刑期未滿的情況下才收監(jiān)執(zhí)行。期間計算不同：假釋的期間不能計算到原判執(zhí)行的刑期之內(nèi)。監(jiān)外執(zhí)行的期間，無論是否收監(jiān)執(zhí)行，均計入原判執(zhí)行的刑期之內(nèi)。假釋的條件：對象條件：無期，有期。死緩減為無期或有期的，可以假釋。限制條件：只有執(zhí)行一定的刑罰。有期徒刑執(zhí)行原判刑期的二分之一，無期徒刑實際執(zhí)行10年以上。死緩減刑后假釋的，其實際執(zhí)行的刑期不得少于12年（不含緩期2年）。罪犯減刑后又假釋的間隔時間，一般為1年，對一次減刑2或3年后又適用假釋的，間隔不能少于2年。對累犯以及因殺人，搶劫，強(qiáng)奸，爆炸，綁架等暴力性犯罪一罪被判處10年以上有期徒刑，無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。實質(zhì)條件：被適用假釋的犯罪分子，必須認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會。假釋的考驗期：有期徒刑為沒有執(zhí)行完畢的刑期，無期為10年。假釋考驗期限，從假釋之日起計算。假釋的法律后果：假釋考驗期內(nèi)沒有第86條規(guī)定的情形，就認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，并公開予以宣告。在考驗期內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，按照71條實行數(shù)罪并罰?？简炂趦?nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，按照70條規(guī)定數(shù)罪并罰。在考驗期內(nèi)，有違反法律，行政法規(guī)和國務(wù)院公安部門有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。57.刑罰消滅的法定原因：6個刑罰執(zhí)行完畢，緩刑考驗期滿，假釋考驗期滿，犯罪人死亡，超過時效期限，赦免。.58．追訴期限的規(guī)定《刑法》第87條：犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：法定最高刑為不滿5年有期徒刑的，經(jīng)過5年；法定最高刑為五年以上不滿10年有期徒刑的，結(jié)果10年；法定最高刑為10年以上有期徒刑的，經(jīng)過15年；法定最高刑為無期徒刑，死刑的，結(jié)果20年。如果20年后認(rèn)為必須追訴的，須報請最高檢核準(zhǔn)。第88條：不受追訴期限限制的情形在人民檢察院，公安機(jī)關(guān)，國家安全機(jī)關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或?qū)徟械?，不受追訴期限的限制。被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院，人民檢察院，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。民法總論1.民法的的基本原則公民，法人的民事權(quán)益受保護(hù)原則；平等原則；自愿原則；等價有償原則；誠實信用原則；公平原則；禁止權(quán)利濫用原則；公序良俗原則。2.公民的民事權(quán)利能力概念：民事法律賦予民事主體從事民事活動，從而享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。特征：是一種資格，而不是一種實際的權(quán)利。內(nèi)容既包括民事主體取得民事權(quán)利的資格，也包括其承擔(dān)民事義務(wù)的資格。內(nèi)容和范圍具有法定性。具有與民事主體人身的不可分離性。3.公民的民事行為能力概念：法律確認(rèn)的公民通過自己的行為從事民事活動，參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。特征：法定性。與公民的年齡和精神狀況直接相聯(lián)系。非依法定的條件和程序不受限制或取消。4.法人概念：具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。成立條件：依法成立。有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費。有自己的名稱，組織機(jī)構(gòu)和活動場所。能獨立承擔(dān)民事責(zé)任。5.社團(tuán)法人vs財團(tuán)法人概念：凡是以人的集合為成立基礎(chǔ)的是社團(tuán)法人；凡是以捐助的財產(chǎn)為成立基礎(chǔ)的財團(tuán)法人。區(qū)別：成立的基礎(chǔ)不同，如前述。設(shè)立人地位不同。社團(tuán)法人的設(shè)立人，在法人成立時，可以成為法人的社員；而財團(tuán)法人的設(shè)立人，不能成為法人的社員。設(shè)立行為不同：社團(tuán)法人設(shè)立屬于合同行為，且為生前行為。財團(tuán)法人的設(shè)立為單方行為，并可以遺囑方式實施。有無意思機(jī)關(guān)不同。社團(tuán)法人有自己的意思機(jī)關(guān)，而財法則沒有該機(jī)關(guān)。目的事業(yè)不同。社法的目的可以是公益的也可以是營利的，而財法只能是為公益事業(yè)，不以營利為目的。解散的原因及解散的后果不同。社法的原因是多種的，并可以因成員的協(xié)議而解散。財法只能因期限屆滿或財產(chǎn)不足而解散。社法解散后經(jīng)清算仍有剩余的財產(chǎn)應(yīng)分給其成員。社法解散后，有剩余財產(chǎn)的依章程處理，章程無規(guī)定的，應(yīng)上繳國庫。6.法人的民事權(quán)利能力概念：法人作為民事主體，享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。區(qū)別：法人不能享有某些自然人固有的因年齡，親屬關(guān)系等而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。法人的民權(quán)能力受法律，行政命令和法人章程，目的的限制；而自然人的民權(quán)能力則具有一般性，他可以享有不違反法律的任何權(quán)利和承擔(dān)任何義務(wù)。法人的民權(quán)能力于法人成立時產(chǎn)生，于法人依法撤銷或解散時終止；而自然人的民權(quán)能力則始于出生，終于死亡。7.法人的民事行為能力概念：法人以自己的意思獨立進(jìn)行民事活動，取得民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的能力。區(qū)別：法人的民行能力與其民權(quán)能力是同時發(fā)生，同時消滅的。而自然人的民權(quán)能力始于出生，終于死亡，但其民行能力則受到年齡，智力，精神狀況的限制。法人的民行能力與其民權(quán)能力在范圍上是一致的。自然人的民行能力因年齡和精神狀況的不同分為完全民行，限制民行和無民行，而起民權(quán)能力則是相同的。法人的民行能力是由其機(jī)關(guān)來實現(xiàn)的。自然人的是靠自己來實行的。8．非法人組織概念：雖不具有法人資格，但可以自己的名義從事民事活動的組織體。特征：是具有穩(wěn)定性的人合組織。有自己特定的經(jīng)營范圍。有可以獨立支配的財產(chǎn)或經(jīng)費。有組織的代理人或管理人。須以非法人的名義進(jìn)行民事活動。9.合伙企業(yè)概念：民事主體依法設(shè)立的，由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資，合伙經(jīng)營，共享收益，共擔(dān)風(fēng)險的營利性組織。（合伙人可以是自然人也可以是法人）分類：普通合伙企業(yè)+有限合伙企業(yè)設(shè)立條件：普通合伙企業(yè)：有兩個以上的合伙人。有書面合伙協(xié)議。有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資（貨幣，食物，知識產(chǎn)權(quán)，土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利，勞務(wù)）。有合伙企業(yè)標(biāo)明的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。法律，行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。普合名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普合”字樣。有限合伙企業(yè)：除上述條件外，還包括，（1）除法律另有規(guī)定外，合伙人為兩個以上50個以下，且至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。（2）國有獨資企業(yè)，國有企業(yè)，上市公司以及公益性的事業(yè)單位，社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。（3）有限合伙人不得以勞務(wù)出資。標(biāo)明“有限合伙”字樣。10.民事法律行為的有效條件（1）行為人合格。合格是指行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。（2）行為人意思表示真實。意思表示真實是指行為人的外部表示與其內(nèi)心的真實意思相一致。（3）行為內(nèi)容合法。不違反法律和公序良俗。（4）行為形式合法。11．附條件的民事法律行為概念：雙方事人在民事法律行為中設(shè)立了一定的事由作為條件，以該條件的成就與否作為決定該民事法律行為效力產(chǎn)生或解除根據(jù)的民事法律行為。條件的特點：條件應(yīng)當(dāng)是將來發(fā)生的事實，具有未來性條件應(yīng)當(dāng)是撿來可能發(fā)生也可能不法身的事實，具有或然性。條件應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人選定的事實，具有非法定性。條件應(yīng)當(dāng)是合法的事實，具有合法性。12.無效民事行為概念：因欠缺民事行為的有效條件而不產(chǎn)生法律效力的民事行為。在法律上當(dāng)然無效，不需要任何人的主張。特征：無效民行具備了民行的成立要件，但不具備有效要件，因此不能發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果。無效民行絕對確定無效，沒有任何事實可以使之有效，且包括當(dāng)事人在內(nèi)的任何人均有權(quán)主張其無效。無效民行自始當(dāng)然無效，無需任何人主張。認(rèn)定：無民事行為能力人實施的民事行為。限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為。惡意串通，損害國家，集體，第三人利益的民事行為。違反法律或者社會公共利益的民事行為。經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計劃的行為。以合法形式掩蓋非法目的的民行，即規(guī)避法律的行為。13.可變更，可撤銷民事行為（請求變更權(quán)/撤銷權(quán)，形成權(quán)，1年的除斥期間）概念：由于欠缺有效條件，當(dāng)事人有權(quán)依照法律規(guī)定請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷的民事行為。不是當(dāng)然無效，在撤銷前仍然有效。類型：重大誤解的民事行為。指行為人對民事行為產(chǎn)生錯誤的理解，并基于這種錯誤理解而為的民事行為。具體包括對行為性質(zhì)的誤解，對標(biāo)的物的誤解，對價金的誤解，對當(dāng)事人的誤解。（僅限于對行為內(nèi)容的誤解，不包括對動機(jī)的誤解，重大的，由行為人過失造成的）顯失公平的民事行為。指在雙方，有償?shù)拿袷滦袨橹?，對一方?dāng)事人明顯有利，而對另一方有重大不利的行為。因欺詐，脅迫簽訂的合同，或者乘人之危。可撤銷與無效民行的區(qū)別：無效的條件不同：無效民行是絕對自始當(dāng)然無效，不附帶任何條件的，不論當(dāng)事人是否主張。而可撤銷是相對無效，是有條件的無效。當(dāng)事人提出申請并經(jīng)法院或仲裁機(jī)關(guān)認(rèn)可是無效的前提條件。無效的時間不同：無效民行是自始無效，可撤銷民行在被撤銷前仍然有效。撤銷權(quán)有1年的除斥期間，無效民行沒有這種限制。主張無效的人不同。無效的民行，雙方當(dāng)事人或者與該民行有利害關(guān)系的人都可以主張其無效，人民法院或仲裁機(jī)關(guān)在受理的案件中發(fā)現(xiàn)屬于無效范圍的，也可以主張確認(rèn)其無效。而可撤銷民行，只有享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人才可主張無效，其他人不想要撤銷權(quán)。另外，在可撤銷民行中，如果屬于部分無效的，未被撤銷的部分繼續(xù)有效。14.效力待定的民行概念：法律行為雖已成立，但是否生效尚不確定，有待享有形成權(quán)的第三人作出追認(rèn)或者拒絕的意思來使之有效或者無效的法律行為。限制民行人從事依法不能從事的法律行為。無權(quán)處分人處分他人財產(chǎn)的行為。無權(quán)代理人以他人名義從事的法律行為。15.代理概念：代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)內(nèi)與第三人的法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。特征：代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為。三層含義：代理人有代理權(quán)；法律規(guī)定或當(dāng)事人約定只能由本人實施的行為，不得代理；代理人在進(jìn)行代理行為時，有獨立意思表示。代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理行為。代理只要是實施法律行為，為被代理人設(shè)立，變更消滅一定民事法律關(guān)系，非事實行為。代理的后果直接由被代理人承受。適用范圍：公民，法人可以通過代理人進(jìn)行民事法律行為。但是依照法律或雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得通過代理人進(jìn)行。（1）具有人身性質(zhì)的行為。法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)由特定的人親自為之的行為。16.代理權(quán)概念：代理權(quán)就是代理人以被代理人的名義與第三人實施法律行為，為被代理人設(shè)定，變更，或消滅民事法律關(guān)心的權(quán)利。行使規(guī)則：代理人應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限內(nèi)行使代理權(quán)。超越代理權(quán)限所為的行為除被代理人追認(rèn)的以外，對被代理人不發(fā)生法律效力，而由代理人承擔(dān)責(zé)任。代理人應(yīng)為維護(hù)被代理人的利益而行使代理權(quán)。也只有在為了被代理人的利益的情況下，才能轉(zhuǎn)委托。代理人的濫用代理權(quán)。禁止自己代理和雙方代理。17.無權(quán)代理概念：沒有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行代理活動的民事行為。（根本沒有，超越代理權(quán)限，已經(jīng)終止，仍以）法律效力：本人的追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)。無權(quán)代理是無效行為，“被代理人”對所謂的代理行為不承擔(dān)責(zé)任。但是如果對此行為予以追認(rèn)，則會使無權(quán)代理成為有權(quán)代理，被代理人就應(yīng)當(dāng)承受相應(yīng)的法律后果。如果被代理人知道他人以本人的名義實施民事行為而不作否認(rèn)的，視為其同意他人代理。第三人的催告權(quán)和撤銷權(quán)第三人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，從而產(chǎn)生無權(quán)代理的法律后果。在無權(quán)代理被追認(rèn)之前，善意第三人有撤銷其與代理人所為的民事行為的權(quán)利。對于確定無效的無權(quán)代理所產(chǎn)生的后果，由無權(quán)代理人自負(fù)責(zé)任。使被代理人和第三人遭受損失的，無權(quán)代理人要承擔(dān)沒事賠償責(zé)任。18.表見代理概念：行為人雖沒有代理權(quán)，但第三人在客觀上有理由相信其有代理權(quán)而與其實施法律行為，該法律行為的后果由本人承擔(dān)的代理。構(gòu)成條件：代理人無權(quán)代理。該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。相對代理人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。第三人主觀上善意且無過失。行為具備民事法律行為的一般有效條件。常見原因：因授權(quán)表示而產(chǎn)生的表見代理。因代理授權(quán)不明而產(chǎn)生的表見代理。因代理關(guān)系終止后未采取必要措施而產(chǎn)生的表見代理。法律后果：產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果，當(dāng)然，被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。19.代理關(guān)系終止本人死亡導(dǎo)致代理終止的四種例外情況：代理人不知道被代理人死亡而繼續(xù)為代理行為的。委托書中約定待某一代理事項完成后代理關(guān)系終止，而在被代理人死亡之時，該事項尚未完成的，代理人的繼續(xù)代理活動。被代理人的繼承人全體承認(rèn)的代理行為。被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行而在被代理死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成代理活動。20.訴訟時效概念：民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時效期間屆滿時，即喪失請求人民法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)之權(quán)利的法律制度。僅對請求權(quán)有效。不適用：1.物上請求權(quán)；2.侵權(quán)行為中的停止侵害，消除危險，消除影響請求權(quán)；3.基于身份關(guān)系而產(chǎn)生的請求權(quán)，如撫養(yǎng)費請求權(quán)，離婚請求權(quán)，接觸收養(yǎng)關(guān)系請求權(quán)等；4.基于共有關(guān)系而產(chǎn)生的請求權(quán)中的分割合伙財產(chǎn)請求權(quán)，分割家庭財產(chǎn)請求權(quán)。5基于相鄰關(guān)系而產(chǎn)生的請求權(quán)中的停止侵害，排除妨礙，損害賠償。6.用益物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)中的質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。21.除斥期間概念：法律規(guī)定的某種權(quán)利預(yù)訂存在的期間。權(quán)利人在次期間內(nèi)不行使權(quán)利，預(yù)訂期間屆滿，即發(fā)生該項實體權(quán)利消滅的法律后果。除斥期間vs訴訟時效法律后果不同：除斥期間屆滿是某項實體權(quán)利的消滅。而訴訟時效期間屆滿，只消滅勝訴權(quán)，不消滅實體權(quán)利。適用的條件不同：除斥期間屆滿，法院可以依職權(quán)主動適用有關(guān)規(guī)定，而無需當(dāng)事人提出主張。義務(wù)人自愿履行的，也可以請求法院追回。訴訟時效需當(dāng)事人主張，屆滿后債務(wù)人自愿履行的，則不能再要求返還。期間不同：除斥期間是一個不變的期間，不能變動。訴訟時效可以因各種原因中止，中斷或延長。起算時間不同：除斥期間自相應(yīng)的實體權(quán)利成立之時起算。訴訟時效自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害時算起。22.時效制度的意義時效制度的目的不是為了懲罰權(quán)利人怠于行使權(quán)利的行為，也不是鼓勵不履行義務(wù)的人，而是為了穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序，督促權(quán)利人及時行使權(quán)利，在發(fā)生糾紛時，也便于更好的解決問題。物權(quán)的一般原理1.物權(quán)概念：權(quán)利主體依法直接支配特定的物并享受其利益的排他性權(quán)利。特征（物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別）：權(quán)利性質(zhì)上，物權(quán)是支配權(quán)，債權(quán)是請求權(quán)。權(quán)利效力范圍上，物權(quán)是絕對權(quán)，債權(quán)是相對權(quán)。物權(quán)的義務(wù)主體是權(quán)利人以外的一切人，又稱對世權(quán)，債權(quán)人只能向特定的義務(wù)主體主張權(quán)利。在權(quán)利的客體上，物權(quán)的客體為物，債權(quán)的客體則不限于物。在權(quán)利的效力上，物權(quán)具有優(yōu)先力，溯及力，還具有排他性。而債權(quán)則沒有這些。在權(quán)利的發(fā)生上，物權(quán)的設(shè)定采取法定主義，而債權(quán)的設(shè)定采取任意主義。在權(quán)利的保護(hù)方法上，物權(quán)的保護(hù)以回復(fù)權(quán)利人對物的支配為主要目的，側(cè)重于“無物上請求權(quán)”的方法，賠償損失僅為補充方法。而債權(quán)的保護(hù)方法主要采取賠償損失的方法。2、用益物權(quán)vs擔(dān)保物權(quán)用益物權(quán)是指以標(biāo)的物的使用和收益為目的而設(shè)立的定限物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)是指為擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)而設(shè)立的定限物權(quán)。區(qū)別：設(shè)置用物的目的在于對他人之物的使用，收益，即實現(xiàn)物的使用價值；擔(dān)物則在于物的交換價值，目的是以物的交換價值來擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)。用益物權(quán)多為具有獨立性的主權(quán)利，其存在不必以其他權(quán)利的存在為前提；擔(dān)物具有從屬性，從屬于債權(quán)而存在。用物的標(biāo)的物主要為不動產(chǎn)，而擔(dān)物則不然。用物客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化，就會給權(quán)利人的適用，收益權(quán)產(chǎn)生直接影響，甚至導(dǎo)致權(quán)利消滅；而擔(dān)物的標(biāo)的物的價值形態(tài)發(fā)生變化，并不影響擔(dān)物的存在。3.動產(chǎn)物權(quán)vs不動產(chǎn)物權(quán)根據(jù)物權(quán)標(biāo)的物種類的不同，物權(quán)分為動產(chǎn)物權(quán)和不動產(chǎn)物權(quán)。區(qū)別：取得方法不同：不動產(chǎn)物權(quán)的取得比較單一，通常為繼受取得；而動物權(quán)則較為復(fù)雜，有多種原始取得方法。權(quán)利變動方面：不動物通常以登記為公示方法；不動物權(quán)則以交付（占有）為公示方法。權(quán)利行使方面：由于不動權(quán)的行使與社會公共利益緊密相關(guān)，故受到較多的限制。爭議管轄方面：不動產(chǎn)物權(quán)爭議由不動產(chǎn)物權(quán)所在地裁判機(jī)構(gòu)管轄，而動物權(quán)則不然。4.物權(quán)法的基本原則物權(quán)法的基本原則是物權(quán)法所遵循的基本準(zhǔn)則，包括平等保護(hù)原則，物權(quán)法定原則和公示，公信原則。平等保護(hù)原則物權(quán)收到侵害時，司法機(jī)關(guān)對各權(quán)利主體一體保護(hù)。物權(quán)法定原則物權(quán)的類型已經(jīng)各類型的內(nèi)容和物權(quán)的變動方式由法律規(guī)定，不許當(dāng)事人自行創(chuàng)設(shè)的原則。公示，公信原則公示是指以一定的方式使公眾知悉物權(quán)變動的事實。公信是指物權(quán)變動符合法定公示方法的就具有可信賴性的法律效力。5.所有權(quán)概念：所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，依法享有的占有，使用，收益和處分的權(quán)利。所有權(quán)是對標(biāo)的物全面支配的物權(quán)，是所有人在法定限度內(nèi)對物最充分最完全的支配。積極權(quán)能：人對物全面支配的權(quán)利，包括占有，適用，收益，處分幾項具體的權(quán)利，屬于原權(quán)，是所有權(quán)的核心內(nèi)容。消極權(quán)能：人對人，所有人排除他人非法干預(yù)的法定權(quán)利，包括所有權(quán)返還請求權(quán)，所有權(quán)排除請求權(quán)，所有權(quán)妨害預(yù)防請求權(quán)，所有權(quán)恢復(fù)原狀請求權(quán)等，屬于救濟(jì)權(quán)。特征：所有權(quán)具有全面性：全面支配，絕對權(quán)，對世權(quán)。所有權(quán)具有整體性：又稱為單一性。并非占有，使用，收益，處分等各種權(quán)能簡單相加，而是一個整體的權(quán)利，所有人對標(biāo)的物有統(tǒng)一的支配力。所有權(quán)具有彈力性：又稱歸一性，所有權(quán)人在其所有的財產(chǎn)上為他人設(shè)定他物權(quán)后，雖然占有等權(quán)能可能與所有權(quán)人發(fā)生分離，但所有權(quán)并不消滅。當(dāng)所有物上設(shè)定的其他權(quán)利消滅，所有權(quán)恢復(fù)其圓滿的狀態(tài)。所有權(quán)具有排他性：也叫獨占性，是指所有權(quán)是獨占的支配權(quán)，非所有人不得對所有人的財產(chǎn)享有所有權(quán)。同一物上只能有一個所有權(quán)存在。所有權(quán)具有恒久性：又稱永久存續(xù)性。是指所有權(quán)不因時效而消滅，也不得預(yù)訂其存續(xù)期間。不以期限為要件，本質(zhì)上可以永久存續(xù)。所有權(quán)的限制：行使所有權(quán)不得違反法律規(guī)定。行使所有權(quán)不得妨害他人的合法權(quán)益。行使所有權(quán)時必須注意保護(hù)環(huán)境，自然資源和生態(tài)平衡。根據(jù)公共利益的需要，國家可以依法對集體土地實行征用，或?qū)⑵渌敭a(chǎn)收歸國有。6.所有權(quán)的原始取得生產(chǎn)，先占，添附，拾得遺失物，發(fā)現(xiàn)埋藏物，善意取得，收取孳息，國有化和沒收。善意取得概念：無權(quán)處分人在不法將其占有的他人動產(chǎn)或不動產(chǎn)讓與第三人之后，如果受讓人在取得該動產(chǎn)或不動產(chǎn)時系出于善意，即取得該動產(chǎn)或不動產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人不得要求受讓人返還的法律制度。條件：標(biāo)的物必須是依法可以流通的動產(chǎn)或不動產(chǎn)。受讓人受讓該動產(chǎn)或不動產(chǎn)時出于善意。以合理的價格轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)或動產(chǎn)，依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。意義：強(qiáng)化占有公信力，保護(hù)交易安全。7．所有權(quán)的繼受取得買賣，互易，贈與，繼承與遺贈。8.共有概念：某項財產(chǎn)同時屬于兩個或兩個以上的人所有的民事法律關(guān)系。特征：共有的主體總是兩個以上。共有的客體總是同一項財產(chǎn)。共有關(guān)系的內(nèi)容包括雙重權(quán)利，義務(wù)關(guān)系。在共有關(guān)系內(nèi)部，各個共有人作為相對獨立的權(quán)利主體，都是共有財產(chǎn)的所有人。共有人或是對共有財產(chǎn)共同享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)，或是按照各自的份額，對共有財產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)。在共有關(guān)系外部，它可以作為單一的權(quán)利主體，同共有關(guān)系以外的任何單位或個人發(fā)生財產(chǎn)所有關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。共有關(guān)系的形成基于公民或者法人共同的生產(chǎn)經(jīng)營目的或生活需要。9.建筑物區(qū)分所有權(quán)概念：根據(jù)使用功能，將一棟建筑物在結(jié)構(gòu)上區(qū)分為各個所有人獨自使用的部分和由多個所有人共同使用的共同部分時，每一個所有人享有的對其專有部分的專有權(quán)，對共有部分的共有權(quán)以及各個所有人之間基于其共同關(guān)系而產(chǎn)生的成員權(quán)的結(jié)合。特征：復(fù)合性。由建筑物區(qū)分所有權(quán)，共有所有權(quán)以及成員權(quán)等三要素構(gòu)成。整體性。區(qū)分所有權(quán)人的專有權(quán)，共同所有權(quán)，成員權(quán)三者共為一體不可分離。在轉(zhuǎn)讓，繼承，抵押時應(yīng)將三者一起轉(zhuǎn)讓，繼承，抵押。專有權(quán)的主導(dǎo)性。在三要素中，專有權(quán)具有主導(dǎo)性?？腕w的多元性。建筑物區(qū)分所有權(quán)的客體包括專有部分，共有部分，而不是僅局限于其中一個部分。10．相鄰關(guān)系概念：相互毗鄰的不動產(chǎn)的所有人或使用人因?qū)Σ粍赢a(chǎn)行使所有權(quán)或使用權(quán)而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。特征：相鄰關(guān)系總是發(fā)生在兩個以上的權(quán)利主體之間。權(quán)利主體既可以是自然人，個體工商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營戶，個人合伙，也可以是法人?；虿粍赢a(chǎn)所有人，也可以是使用人。相鄰關(guān)系的內(nèi)容是相鄰人見的權(quán)利，義務(wù)。相鄰一方有為了維護(hù)其合法權(quán)益而行使方便的權(quán)利，他方負(fù)有提供這種便利的義務(wù)。相鄰一方的權(quán)利受到法律保護(hù)，但不得濫用權(quán)利。相鄰關(guān)系是在不動產(chǎn)毗鄰或相近的特定條件下對財產(chǎn)的使用而發(fā)生的。11.用益物權(quán)概念：權(quán)利人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依法享有的占有，使用，收益的權(quán)利。特征：用益物權(quán)屬于他物權(quán)，限制物權(quán)。用益物權(quán)以占有為前提，以適用收益為內(nèi)容。用益物權(quán)的客體包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)，主要是不動產(chǎn)。12.地役權(quán)概念：不動產(chǎn)的權(quán)利人如所有人或使用權(quán)人，為自己使用不動產(chǎn)的便利或提高自己不動產(chǎn)的效益而利用他人不動產(chǎn)的權(quán)利。特征：地役權(quán)的主體包括不動產(chǎn)的所有人或使用人。地役權(quán)的內(nèi)容是利用他人的動產(chǎn)，并對他人的權(quán)利加以限制。地役權(quán)的客體是他人不動產(chǎn)。地役權(quán)設(shè)立的目的是為供自己使用不動產(chǎn)的便利或效益之提高。地役權(quán)是否有償以及存續(xù)期間依照當(dāng)事人約定。地役權(quán)具有從屬性。地役權(quán)不得脫離需役地而存在，不得單獨處分，必須與需役地的所有權(quán)和使用權(quán)一同轉(zhuǎn)移。13.地役權(quán)vs相鄰關(guān)系（1）性質(zhì)不同：地役權(quán)是一項獨立的用益物權(quán)，相鄰關(guān)系體現(xiàn)的是所有權(quán)的延伸與限制。（2）產(chǎn)生依據(jù)不同：地役權(quán)基于當(dāng)事人之間的合同產(chǎn)生，相鄰關(guān)系基于法律的規(guī)定產(chǎn)生。（3）內(nèi)容不同：地役權(quán)是當(dāng)事人超出相鄰關(guān)系而設(shè)定的權(quán)利，可以有償，也可以無償，相鄰關(guān)系則是對相鄰關(guān)系各方權(quán)利義務(wù)最小限度的調(diào)整，通常是無償?shù)?。?）前提條件不同。地役權(quán)不以不動產(chǎn)相鄰為條件，相鄰關(guān)系則以此為條件。14.擔(dān)保物權(quán)概念：以確保債務(wù)清償為目的，而在債務(wù)人或者第三人的特定物或者權(quán)利上設(shè)立的定限物權(quán)。特征：優(yōu)先受償性：就特定物或權(quán)利享有擔(dān)保物權(quán)的權(quán)利人可以就擔(dān)保物的價值優(yōu)先于債務(wù)人的普通債權(quán)人而受償。從屬性：擔(dān)物是為了確保債權(quán)清償而設(shè)定的，從屬于所擔(dān)保的債權(quán)。三點：擔(dān)物的成立以債權(quán)的存在為前提；擔(dān)物不得與所擔(dān)保的債權(quán)分離而單獨存在；被擔(dān)保的債權(quán)消滅，擔(dān)物也消滅。不可分性：債權(quán)人在全部債權(quán)得到清償前，可就擔(dān)保物的全部行使其權(quán)利。兩點：債權(quán)人在全部債務(wù)得到清償之前，得對于擔(dān)保物整體主張權(quán)利；擔(dān)保物的部分變化或者債權(quán)的部分變化均不影響擔(dān)物權(quán)的整體性，即使擔(dān)物被分割或轉(zhuǎn)讓，或者被擔(dān)保的債權(quán)得到部分清償或被轉(zhuǎn)讓，擔(dān)物權(quán)人仍可以就擔(dān)保物的全部行使權(quán)利以擔(dān)保全部債權(quán)的受償。物上代位性：擔(dān)保物因毀損，滅失或者被征收而得賠償金，補償金或者保險金時，該賠償金，補償金，保險金即是擔(dān)保物的代替物，擔(dān)物權(quán)人可就其行使權(quán)利。15.抵押權(quán)16.最高額抵押概念：在預(yù)定的最高債權(quán)額限度內(nèi)，為擔(dān)保一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)的清償而設(shè)立的抵押。特征：所擔(dān)保的債權(quán)具有不確定性。適用范圍的限定性。非從屬性。最高額抵押不以某一特定債權(quán)的存在為條件。最高額抵押是為將來發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保。最抵是為一定期限內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保。確定事由：《物權(quán)法》第206條17.留置權(quán)概念：按照合同約定占有債務(wù)人動產(chǎn)的債權(quán)人，于債務(wù)人不履行債務(wù)時，得留置該動產(chǎn)并以其價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。特征：擔(dān)物權(quán)的優(yōu)先受償性，不可分性，從屬性，物上代位性。留置權(quán)屬于法定擔(dān)保物權(quán)，其產(chǎn)生是基于法律的直接規(guī)定，無需合同當(dāng)事人之間有特別約定。留置權(quán)的標(biāo)的物限于動產(chǎn)。留置權(quán)不具有追及力，留置權(quán)人喪失對留置財產(chǎn)的占有即喪失留置權(quán)。成立條件：債權(quán)人根據(jù)特定合同已占有債務(wù)人所有的動產(chǎn)。債權(quán)人對該動產(chǎn)的占有與其債權(quán)的發(fā)生有牽連關(guān)系，即出自同一個法律關(guān)系，但企業(yè)間留置的除外。債務(wù)已屆清償期而債務(wù)人仍未履行債務(wù)。符合法律規(guī)定和當(dāng)事人的約定并且不違背公序良俗。法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定不得留置的動產(chǎn)，不得留置。18.抵押權(quán)vs質(zhì)權(quán)概念：質(zhì)權(quán)是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利證書交給債權(quán)人占有，以此作為履行債務(wù)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人以該動產(chǎn)或權(quán)利證書上載明的財產(chǎn)權(quán)利的價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。區(qū)別：成立與生效要件不同。抵押權(quán)成立無須抵押人將抵押物交付債權(quán)人占有即能成立。質(zhì)權(quán)的成立與生效則以轉(zhuǎn)移質(zhì)物之占有于債權(quán)人為必要。標(biāo)的物不同：抵押權(quán)的標(biāo)的為不動產(chǎn)，不動產(chǎn)用益物權(quán)或動產(chǎn)。質(zhì)權(quán)標(biāo)的物為除不動產(chǎn)和不動產(chǎn)用益物權(quán)以為的其他財產(chǎn)或權(quán)利。擔(dān)保作用不同：抵押權(quán)系以優(yōu)先受償性為其擔(dān)保作用，質(zhì)權(quán)除此之外，還具有留置效力。實行方式不同：抵押權(quán)人于債務(wù)人不履行債務(wù)而實現(xiàn)其抵押權(quán)，一般須申請法院拍賣抵押物。質(zhì)權(quán)于債權(quán)已屆清償期而未獲清償時，可徑依市價變賣質(zhì)物，訂立契約取得質(zhì)物所有權(quán)，或以其他方式處分質(zhì)物。19.權(quán)利質(zhì)權(quán)：概念：以債權(quán)或其他可讓與的財產(chǎn)權(quán)利為質(zhì)押財產(chǎn)的質(zhì)權(quán)。（1）匯票，本票，支票。（2）債券，存款單。（3）倉單，提單。（4）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額，股權(quán)。（5）可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)，著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)。（6）應(yīng)收賬款。（7）法律，行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利。設(shè)定條件： 以票據(jù)，債券，存款單，倉單，提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時設(shè)立。沒有權(quán)利憑證的，自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登機(jī)時設(shè)立。以基金份額，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。以注冊商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)，著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。債權(quán)的一般原理20.債權(quán)概念：債權(quán)人所享有的請求債務(wù)人為特定行為的權(quán)利。特征：（1）請求權(quán)。債權(quán)人有權(quán)請求債務(wù)人為一定行為，但無權(quán)直接支配屬于債務(wù)人所有的財產(chǎn)。（2）相對性。原則上債權(quán)人只能向特定的當(dāng)事人請求給付，債務(wù)人也只對特定的債權(quán)人負(fù)給付義務(wù)。（3）任意性。當(dāng)事人在不違反法律禁止性規(guī)定的情況下可以任意設(shè)定債的關(guān)系。（4）平等性。當(dāng)數(shù)個債權(quán)人對同一債務(wù)人先后發(fā)生數(shù)個債權(quán)時，各個債權(quán)具有同等的效力，不因債權(quán)發(fā)生的先后而有所區(qū)別。（5）相容性。同一標(biāo)的物上可以成立數(shù)個債權(quán)，各債權(quán)之間互不排斥，可以相容。（6）期限性。債權(quán)只在一定期限內(nèi)存在，期限屆滿，債券即歸于消滅。21.債的提存概念：由于債權(quán)人的原因而無法向其交付履行標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物交付給提存機(jī)關(guān)以消滅債務(wù)的行為。成立條件：須有因債權(quán)人方面的原因使債務(wù)人難以履行債務(wù)的客觀情況發(fā)生。情況包括：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；法律規(guī)定的其他情形。須提存標(biāo)的物適宜提存。如果標(biāo)的物不適于提存或者提存費用過高，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得價款。須經(jīng)法定程序進(jìn)行。標(biāo)的物提存后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的監(jiān)護(hù)人，繼承人。若債務(wù)人無法通知，應(yīng)由提存機(jī)關(guān)履行此義務(wù)。效力：（1）債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。（2）提存之日起，債務(wù)人與債權(quán)人因合同所生之權(quán)利義務(wù)終止。（3）標(biāo)的物所有權(quán)原則上轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，孳息歸債權(quán)人所有。（4）提存費用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)，提存期間毀損滅失風(fēng)險也由債權(quán)人承擔(dān)。22.不當(dāng)?shù)美ㄊ录└拍睿簺]有合法根據(jù)取得利益而使他人財產(chǎn)受損的事實。構(gòu)成要件：一方獲得利益。財產(chǎn)的增加，包括積極的增加與消極的增加兩方面。他方受有損失?？梢允乾F(xiàn)有財產(chǎn)利益的減少，也可以是財產(chǎn)本應(yīng)增加而未增加，即應(yīng)得利益的損失。一方獲益與他方受損之間存在因果關(guān)系。獲益沒有合法根據(jù)。指一方獲益既無法律上的根據(jù)，也無合同上的根據(jù)。包括取得利益時即無合法根據(jù)，和取得利益時雖有合法根據(jù)但嗣后該根據(jù)喪失兩種情形。效力：（1）受有損失的一方享有請求返還其利益的權(quán)利，獲得利益的一方有返還利益的義務(wù)。（2）應(yīng)予返還的利益包括原物，原物所生的孳息以及利用原物取得的其他利益。（3）返還利益的具體范圍依獲得利益一方的主觀心態(tài)而定：受益方為善意時，若損失大于利益，只返還現(xiàn)存利益；若損失小于利益，返還利益的范圍以損失為準(zhǔn)。受益方為惡意時，則應(yīng)返還其取得的全部利益；若損失大于利益，還須就損失與利益之間的差額進(jìn)行賠償。23.無因管理（事實行為）概念：沒有法定的義務(wù)或者約定義務(wù)，為避免他人利益損失而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。成立條件：管理他人事務(wù)。違法的，純公益性的，依法須由本人親自實施或授權(quán)的，不作為的事項不構(gòu)成。主觀要件，有為他人謀利益的意思。該意思無需表示，只要在客觀上避免了他人利益的損失且管理人不純粹是出于為自己謀利的目的即可。無法律上的義務(wù)。包括法定義務(wù)和約定義務(wù)。效力：（1）管理人有請求償還因管理或服務(wù)所支出的必要費用的權(quán)利，承擔(dān)適當(dāng)管理，通知以及報告與計算的義務(wù)。本人負(fù)有償還該費用的義務(wù)。（2）此處的必要費用，包括管理人在管理或服務(wù)活動中直接支出的費用，以及在該活動中受到的實際損失。該必要費用，一般以本人所受利益范圍為限.（3）管理人為本人利益而以管理人的名義負(fù)擔(dān)的債務(wù)有權(quán)要求本人直接向債權(quán)人清償。合同24.合同概念：平等主體的自然人，法人以及其他組織之間設(shè)立，變更，終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。特征：合同是一種民事法律行為，以意思表示為要素并依意思表示的內(nèi)容發(fā)生相應(yīng)法律后果。合同兩方以上當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為，是平等當(dāng)事人之間的一種協(xié)議或合意。合同以設(shè)立，變更，終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。25.要約概念：當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。條件：要約必須是特定人向相對人發(fā)出的意思表示。相對人既可以是特定的某個人，也可以是不特定的社會公眾。要約以締結(jié)合同為目的。要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定。要約必須表明經(jīng)受要約人的承諾，要約人即受該意思約束。26.要約vs要約邀請要約邀請是指一方向另一方作出的希望他方向自己發(fā)出要約的意思表示。相同之處：由特定人向特定人或不特定人發(fā)出（2）均屬于意思表示。區(qū)別：目的不同：要約的目的在于獲得對方的承諾以成立合同；要約邀請的目的在于引出對方的要約。條件不同：要約的條件如前所述；要約邀請無需具備簽署條件。效力不同：要約人須受要約約束；要約邀請本身沒有法律效力，故邀請人不受其約束。27.承諾（可撤回，不能撤銷）概念：受要約人向要約人作出的同意要約的意思表示。條件：由受要約人本人或其代理人向要約人作出。承諾必須在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。承諾原則上應(yīng)以明示方式作出，特殊情況下依交易習(xí)慣或者要約的規(guī)定也可以行為作出。除法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人事先有明確約定外，沉默不能視為承諾的形式。遲到的承諾：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。（盡量鼓勵交易，體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治）28.締約過失責(zé)任概念：在訂立合同過程中，當(dāng)事人一方因違反其依據(jù)誠實信用原則產(chǎn)生的先合同義務(wù)，而致另一方信賴?yán)娴膿p失時所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。有其他違背誠實信用原則的行為。泄露或者不正當(dāng)?shù)氖褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的對方商業(yè)秘密。29.無效合同：又稱絕對無效合同，是指雖然已經(jīng)成立，但是因違反法律，行政法規(guī)或損害公共利益，因為自始不能發(fā)生合同應(yīng)有之效力的合同。一方以欺詐，脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同。惡意串通，損害國家，集體或者第三人利益的合同。以合法形式掩蓋非法目的的合同損害社會公共利益的合同違法法律，行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同。30.可變更，可撤銷合同相對無效合同，指因意思表示不真實等原因，享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人有權(quán)予以撤銷進(jìn)而使其無效的合同。因重大誤解訂立的合同（2）在訂立時顯失公平的合同（3）一方以欺詐，脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。31.效力待定合同：雖已成立，但其效力在成立之時尚未確定，有待其他行為或事實予以確定的合同。限制民事行為能力人依法不能獨立訂立而未經(jīng)其法定代理人事先同意的合同。無權(quán)代理人以被代理人的名義與他人訂立的合同。無處分權(quán)人因處分他人財產(chǎn)而訂立的合同。32.同時履行抗辯權(quán)概念：雙務(wù)合同的當(dāng)事人在沒有約定履行順序或約定應(yīng)同時履行的情況下，一方當(dāng)事人在對方未為對待給付之前，得拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利。構(gòu)成條件：須當(dāng)事人就同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。須雙方互負(fù)的債務(wù)均屆清償期。須對方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。須對方的對待給付是可能履行的。33.先履行抗辯權(quán)概念：在當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且有先后履行順序時，負(fù)有先履行義務(wù)的一方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定時，后履行一方拒絕其履行要求的權(quán)利。條件：當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。雙方債務(wù)均屆清償期。一方當(dāng)事人有先履行義務(wù)。應(yīng)當(dāng)先履行的一方未履行債務(wù)，或者履行債務(wù)不符合約定，如履行延遲，不完全履行，部分履行等。34.不安抗辯權(quán)概念：先履行一方在有證據(jù)證明后履行一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況下，可暫時中止履行的權(quán)利。成立條件：當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。主張不安抗辯權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)，且債務(wù)已屆清償期。先履行一方有證據(jù)證明對方履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險。情形：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的。轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務(wù)。喪失商業(yè)信譽。有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。行使：應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保，先履行一方可以解除合同。35.代位權(quán)概念：當(dāng)債務(wù)人怠于行使對其第三人的權(quán)利而危害債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人享有的以自己名義代位行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。條件：債務(wù)人對第三人享有權(quán)利。須債務(wù)人怠于行使權(quán)利且因此可能危及債權(quán)人的權(quán)利。須債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)已屆清償期而未獲清償。須債務(wù)人對第三人的權(quán)利為非專屬性權(quán)利和可以強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利。行使：必須通過訴訟方式行使，代位權(quán)的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，行使代位權(quán)的必要費用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。36.撤銷權(quán)概念：債權(quán)人享有的依訴訟程序申請法院撤銷債務(wù)人實施的損害債權(quán)行為的權(quán)利?？陀^條件：債務(wù)人實施了一定的處分財產(chǎn)的行為，具體包括放棄到期債權(quán)，無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。債務(wù)人的處分行為已經(jīng)發(fā)生效力。債務(wù)人的行為已給債權(quán)人造成損害。主觀要件：在債務(wù)人實施以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)而損害債權(quán)人利益的行為時，受讓人知道該情形。無償行為，只需具備客觀要件；有償行為（明顯低價），需同時具備主客觀要件。撤銷權(quán)的行使：參照代位權(quán)。知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日其1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使的，該撤銷權(quán)消滅。37.合同解除在合同有效成立之后尚未開始履行或者尚未全部履行之前，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，提前終止合同效力的行為。法定解除概念：即單方解除，在解除事由出現(xiàn)時，由享有解除權(quán)的一方單方行為解除合同的方式。解除事由既可以是雙方事先約定的，也可以是法律直接規(guī)定的。合同的法定解除情形：因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的。預(yù)期違約：在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示（明示毀約），或者以自己的行為表面不履行主要債務(wù)（默示毀約）。當(dāng)事人一方遲延履行主要義務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。根本違約：當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)，或者有其他違約行為，致使不能實現(xiàn)合同目的。法律規(guī)定的其他情形。約定解除即協(xié)議解除，指當(dāng)事人通過協(xié)商一致解除合同的行為。（約定解除條件，約定解除權(quán)，雙方當(dāng)事人約定解除合同）條件：（1）雙方當(dāng)事人協(xié)商一致達(dá)成合意。（2）約定的解除條件成就。合同解除的效力：合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。合同解除后，尚未履行的，終止履行。已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補救措施。合同解除不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。38．合同擔(dān)保一般擔(dān)保：合同保全+特別擔(dān)保：抵押，留置，質(zhì)押（法定擔(dān)保），保證（人的擔(dān)保）和定金（特殊的物的擔(dān)保）。39.保證概念：保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式特征：（1）是由第三人提供的擔(dān)保方式。（2）是保證人以信用作為擔(dān)保的方式，屬于人的擔(dān)保。（3）從屬性，補充性，相對獨立性和明確的目的性。（即合同擔(dān)保的一般特征）條件：須保證人符合法定條件須保證人與債權(quán)人達(dá)成合意且意思表示真實。須主合同合法有效。應(yīng)當(dāng)以書面行使訂立保證合同。效力：在保證人和債權(quán)人之間，債權(quán)人在履行期限屆至?xí)r，可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，而保證人則享有主債務(wù)人所享有的一切抗辯權(quán)。一般保證中的保證人還享有先訴抗辯權(quán)（保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁并對債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，可以拒絕對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的權(quán)利）。在保證人和債務(wù)人之間，保證人在承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向主債權(quán)人追償。40.定金概念：為擔(dān)保合同的履行，由當(dāng)事人一方在合同訂立時或者訂立后至履行前給付給對方的一定數(shù)額的金錢。特征：（1）約定擔(dān)保方式。當(dāng)事人可以約定定金數(shù)額，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。屬于金錢擔(dān)保，具有多重效力。定金合同是實踐合同，從實際交付定金之日起生效。具有從屬性。主合同不成立或者無效，定金隨之不成立或者無效。種類：立約定金，成約定金，證約定金，解約定金，違約定金。效力：給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，物權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金vs預(yù)付款：性質(zhì)不同：擔(dān)保方式，支付手段。效力不同：違約定金除但保外，還有證明合同成立以及預(yù)先肌膚的左右。預(yù)付款則物擔(dān)保之作用。功能不同：違約定金有制裁功能，預(yù)付款則無。41.幾類主要的合同一，轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)的合同買賣合同：雙務(wù)，有償，不要式，諾成。供用電，水，氣，熱力合同：雙務(wù)，有償，諾成。贈與合同：單務(wù)，無償，諾成借款合同：雙務(wù)，有償/無償（當(dāng)事人決定），諾成（金融機(jī)構(gòu)）/實踐（自然人），要式（金融機(jī)構(gòu)）/不要式（自然人）。租賃合同：雙務(wù)，有償，諾成，6個月以上采用書面形式。融資租賃合同：雙務(wù)，有償，諾成，要式。二，完成工作交付成果的合同承攬合同：雙務(wù)，有償，諾成，不要式。建設(shè)工程合同：雙務(wù)，有償，諾成，要式。三，提供勞務(wù)的合同運輸合同：雙務(wù)，有償，通常是格式合同。保管合同：雙務(wù)/單務(wù)，有償/無償，實踐，不要式。倉儲合同：雙務(wù)，有償，諾成，不要式。委托合同：雙務(wù)，有償/無償，諾成，不要式。行紀(jì)合同：雙務(wù)，有償，諾成，不要式。局間合同：雙務(wù)，有償，諾成，不要式。四，技術(shù)合同：諾成，雙務(wù)，有償。人身權(quán)知識產(chǎn)權(quán)1．知識產(chǎn)權(quán)概念：民事主體對創(chuàng)造性智力成果依法享有的權(quán)利的總稱。特征：專有性：即獨占性，排他性。絕對權(quán)，對世權(quán)，支配權(quán)。地域性：一項知識產(chǎn)權(quán)只在產(chǎn)生的特定國家或地區(qū)的領(lǐng)域內(nèi)有效，不具有域外效力，其他國家沒有給予保護(hù)的義務(wù)。時間性：依法產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)一般只在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效，超出法定保護(hù)期后，該知識產(chǎn)權(quán)消滅，有關(guān)智力成果進(jìn)入公有領(lǐng)域。制度的作用：保護(hù)創(chuàng)造者的權(quán)利和利益。鼓勵創(chuàng)造活動。促進(jìn)智力成果的傳播與應(yīng)用。推動科技，經(jīng)濟(jì)，文化和社會的發(fā)展與進(jìn)步?；橐黾彝シ?.婚姻家庭法的基本原則婚姻自由；一夫一妻；男女平等；保護(hù)婦女，兒童和老人的合法權(quán)益；計劃生育。2.結(jié)婚的成立條件結(jié)婚的條件包括結(jié)婚的積極條件和禁止條件。積極條件：當(dāng)事人必須有結(jié)婚的合意。當(dāng)事人必須達(dá)到法定的結(jié)婚年齡。男不得早于22周歲，女20周歲。必須符合一夫一妻制。禁止重婚。禁止條件：當(dāng)事人不是法律禁止結(jié)婚的血親。直系血親和三代以內(nèi)（包括三代）的旁系血親，禁止結(jié)婚。當(dāng)事人未患法律禁止結(jié)婚的疾病。3.無效婚姻(1)重婚的（2）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的（3）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的（4）未達(dá)到法定結(jié)婚年齡的4.夫妻財產(chǎn)制概念：專門規(guī)范和調(diào)整夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律制度。我國先行的夫妻財產(chǎn)制以法定財產(chǎn)制為主，約定財產(chǎn)制為輔。約定應(yīng)當(dāng)采取書面形式。夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：工資，獎金（2）生產(chǎn)，經(jīng)營的收益(3)知識產(chǎn)權(quán)的收益（4）繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但另有規(guī)定的除外（5）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：一方的婚前財產(chǎn)。一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費，殘疾人生活補助費等費用。遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)。一方專用的生活用品。其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。5.訴訟離婚夫妻雙方在不能達(dá)成協(xié)議時，通過訴訟途徑解除婚姻的離婚方式。人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：重婚或有配偶者與他人同居的。實施家庭暴力或虐待，遺棄家庭成員的。有賭博，吸毒等惡習(xí)心屢教不改的。因感情不和分居滿兩年的。其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。6.男方離婚訴權(quán)的限制女方在懷孕期間，分娩后一年內(nèi)，或者中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。7.無過錯方的損害賠償請求權(quán)有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：重婚的。有配偶者與他人同居的。實施家庭暴力的。虐待，遺棄家庭成員的。8.收養(yǎng)概念：公民依照法律規(guī)定的條件和程序，將他人的子女作為自己的子女領(lǐng)養(yǎng)，從而使原無父母子女關(guān)系的當(dāng)事人產(chǎn)生法律擬制的父母子女關(guān)系的民事法律行為。特征：（1）收養(yǎng)屬于民事法律行為（2）收養(yǎng)屬于要式法律行為，其條件和程序由法律加以規(guī)定（3）收養(yǎng)行為導(dǎo)致親屬身份和權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變更。（4）收養(yǎng)只能發(fā)生在非直系血親之間。收養(yǎng)的條件：一般收養(yǎng)收養(yǎng)人符合法律規(guī)定的條件：無子女，有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力，未患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病，年滿30周歲。被收養(yǎng)人符合法律規(guī)定的條件：下列不滿14周歲的未成年人可以被收養(yǎng)——喪失父母的孤兒，查找不到生父母的棄嬰和兒童，生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。送養(yǎng)人合法：下列公民和組織可以作送養(yǎng)人——孤兒的監(jiān)護(hù)人，社會福利機(jī)構(gòu)，有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的父母。必須有成立收養(yǎng)關(guān)系的合意：收養(yǎng)人收養(yǎng)與送養(yǎng)人送養(yǎng)，須雙方自愿。收養(yǎng)人收養(yǎng)年滿10周歲以上未成年人的，應(yīng)當(dāng)征得被收養(yǎng)人的同意。特殊收養(yǎng)收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女：可以不受下列條件限制——生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女；無配偶的男性收養(yǎng)女性，收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的年齡相差40歲以上；被收養(yǎng)人不滿14周歲；華僑收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女，還可以不受收養(yǎng)人無子女的限制。收養(yǎng)孤兒，殘疾兒童，或者社會福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的棄嬰和兒童，可以不受收養(yǎng)人無子女和收養(yǎng)一名子女的限制。繼父或者繼母經(jīng)繼子女的生父母同意，可以收養(yǎng)繼子女，并不受下列限制：生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)子女；收養(yǎng)人無子女，有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力，未患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾??；年滿30周歲；被收養(yǎng)人不滿14周歲；收養(yǎng)一名子女。9.繼承制度的基本原則（1）保護(hù)公民的財產(chǎn)繼承權(quán)原則（2）繼承權(quán)平等原則（3）養(yǎng)老育幼原則（4）互諒互讓，和睦團(tuán)結(jié)原則（5）權(quán)利義務(wù)相一致原則10.繼承權(quán)概念：繼承人依法享有的取得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利。特征：繼承權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)，絕對權(quán)，對世權(quán)。繼承權(quán)與一定身份相聯(lián)系，其主體限于與死者存在婚姻和血緣關(guān)系的自然人。繼承權(quán)的實現(xiàn)與一定的法律事實相聯(lián)系。繼承權(quán)的喪失：故意殺害被繼承人的。為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的。遺棄被繼承人，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的。繼承人如果在實施以上行為后確有悔改表現(xiàn)，而且被虐待人，被遺棄人生前又表示寬恕的，可不確認(rèn)其喪失繼承權(quán)。偽造，篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴(yán)重的。繼承權(quán)的放棄：（單方）須有放棄繼承權(quán)的明確表示。應(yīng)當(dāng)在繼承開始后，遺產(chǎn)分割前作出。放棄行為不得影響其法定義務(wù)的履行。繼承人因放棄繼承權(quán)，致其不能履行法定義務(wù)的，放棄繼承權(quán)的行為無效。11.遺產(chǎn)概念：自然人死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)。特征：時間上的特定性。內(nèi)容上的財產(chǎn)性和總括性。范圍上的限定性。性質(zhì)上的合法性。12.法定繼承概念：又稱無遺囑繼承，指繼承人的范圍，繼承順序，和遺產(chǎn)分配原則均由法律直接規(guī)定的一種繼承方式。特征：法定繼承是遺囑繼承的補充。在效力上，法定繼承的效力低于遺囑繼承，有就先適用遺囑，不適用遺囑時才能適用法定。法定繼承是以繼承人和被繼承人之間存在一定的身份關(guān)系為前提。法定繼承中的法定繼承人范圍，順序，繼承份額以及遺產(chǎn)分配原則等事項均由繼承法加以規(guī)定，任何人無權(quán)改變。適用：遺贈撫養(yǎng)協(xié)議——》遺囑繼承——》法定繼承。被繼承人生前未立遺囑，也未同他人簽訂遺贈撫養(yǎng)協(xié)議遺囑繼承人放棄繼承或者受遺贈人放棄受遺贈的遺囑繼承人喪失繼承權(quán)的遺囑繼承人，受遺贈人先于遺囑人死亡的遺囑無效部分所涉及的遺產(chǎn)遺囑未處分的財產(chǎn)13.法定繼承人第一順序：配偶，子女，父母。喪偶兒媳對公，婆，喪偶女婿對岳父，岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。第二順序繼承人：兄弟姐妹，祖父母，外祖父母。14.代位繼承概念：被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情況下，由該先死亡子女的晚輩直系血親代其繼承被繼承人遺產(chǎn)的一種繼承制度。條件：被代位人在繼承前死亡。被代位人是被繼承人的子女。被代位人未喪失繼承權(quán)。代位繼承人為被代位人的晚輩直系血親。代位繼承人不受輩數(shù)的限制。15.轉(zhuǎn)繼承概念：繼承人在被繼承人死亡后但尚未取得遺產(chǎn)前死亡的，其應(yīng)繼承份額由他的繼承人繼承的制度。轉(zhuǎn)繼承與代位繼承的區(qū)別：性質(zhì)不同：轉(zhuǎn)繼承是連續(xù)發(fā)生的兩次繼承。代位繼承是替補繼承，代位繼承人基于其代位繼承權(quán)直接取得被繼承人的壓產(chǎn)。事實根據(jù)不同：轉(zhuǎn)繼承基于繼承人后于被繼承人死亡的事實發(fā)生。代位繼承則基于繼承人先于被繼承人死亡的事實而發(fā)生。主體范圍不同：轉(zhuǎn)繼承人可以是繼承人的晚輩直系血親，也可以是被繼承人的其他法定繼承人。而代位繼承中的代位繼承人只能是被代位繼承人的晚輩直系血親。適用范圍不同。轉(zhuǎn)繼承既可以使用于法定繼承，也可以適用于遺囑繼承。代位繼承只能用于法定繼承。16.遺囑概念：公民生前依法處分自己的財產(chǎn)和安排有關(guān)事務(wù)，并于死后生效的單方，要式法律行為。特征：遺囑是無相對人的單方法律行為，依遺囑人單獨的意思表示即可成立。遺囑是死因法律行為，在遺囑人死后生效。遺囑行為必須由遺囑人親自獨立進(jìn)行，不得由他人代理。遺囑是要式法律行為，必須符合我國繼承法對遺囑形式的規(guī)定。適用條件：沒有遺贈