淺析銀行借款合同及訴訟時效中斷的補救

淺析銀行借款合同及訴訟時效中斷的補救內(nèi)容提要：隨著商業(yè)銀行市場化程度的逐年加強，我國金融法制建設(shè)的步伐也隨之加快，金融立法呈現(xiàn)出一種超常規(guī)的發(fā)展態(tài)勢，已經(jīng)出臺的法律、法規(guī)基本上覆蓋了商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的經(jīng)營范圍。同時，為適應(yīng)新形勢所規(guī)劃的法律、法規(guī)的修改、完善以及新的金融法律法規(guī)的規(guī)劃、制訂等方面工作也都在有條不紊地進行。效益性、安全性、流動性是商業(yè)銀行的經(jīng)營原則，防范債權(quán)風險、保證債權(quán)安全一直是商業(yè)銀行的工作重點。本文從兩個方面：“借款合同存在的風險和訴訟時效”分析論述了銀行如何防范債權(quán)風險風險，保證債權(quán)安全。近年來，隨著社會法律意識的增強，商業(yè)銀行與客戶在合同文本上的法律博弈也不斷加劇。本文通過對“按法律確認借款人的主體資格、由借款人填寫借款格式合同、在“借新還舊合同”中一定要明確借款用途、明確約定提前還款及違約條款和在合同其它約定事項中增加“如發(fā)現(xiàn)借款人有違約行為要終止履行時，貸款方應(yīng)在多少天內(nèi)通知當事人?！钡臈l款“等方面論述了借款合同存在的風險和法律對策。通過對“起訴、給借款人發(fā)催收逾期貸款通知書和“會計結(jié)算對賬單”、申請支付令、扣收債務(wù)人帳戶利息或本金、公證催收、向人民調(diào)解委員會或有關(guān)單位主張權(quán)利、貸款重組、就原債務(wù)達成還款協(xié)議，形成新的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系“等方面分析論述了中斷訴訟時效時存在的風險及防范的方法，以及對超時效債權(quán)補救方式等措施。

關(guān)鍵詞：銀行借款合同風險

訴訟時效中斷

隨著商業(yè)銀行市場化程度的逐年加強，我國金融法制建設(shè)的步伐也隨之加快，金融立法呈現(xiàn)出一種超常規(guī)的發(fā)展態(tài)勢，已經(jīng)出臺的法律、法規(guī)基本上覆蓋了商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的經(jīng)營范圍。同時，為適應(yīng)新形勢所規(guī)劃的法律、法規(guī)的修改、完善以及新的金融法律法規(guī)的規(guī)劃、制訂等方面工作也都在有條不紊地進行。效益性、安全性、流動性是商業(yè)銀行的經(jīng)營原則，防范債權(quán)風險、保證債權(quán)安全一直是商業(yè)銀行的工作重點。為了更好地保全銀行債權(quán)、防范借款合同、債權(quán)訴訟時效風險，本文就如何從法律上對銀行借款合同有關(guān)條款的風險及中斷訴訟時效風險作一探討。一、借款合同存在的風險和法律防范對策近年來，隨著社會法律意識的增強，商業(yè)銀行與客戶在合同文本上的法律博弈也不斷加劇。在客戶提出必須使用非標準格式或?qū)︺y行標準格式合同做出修改的情況下，如何防范合同風險，成為銀行法律工作的一大課題。簽訂借款合同是貸款發(fā)放的一個主要環(huán)節(jié)，它是對簽約雙方產(chǎn)生法律約束力的標志。根據(jù)合同法規(guī)定，合同的簽訂必須采用書面形式。同時還應(yīng)注意下述問題:(一)嚴格按法律來確認借款人的主體資格。按《合同法》及《貸款通則》的規(guī)定，可以簽訂借款合同的借款人必須為具有簽約主體資格的企(事)業(yè)法人、其他經(jīng)濟組織、個體工商戶或具有完全行為能力的自然人。我國《合同法》第9條規(guī)定：“當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同?！薄睹穹ㄍ▌t》第42條規(guī)定：“企業(yè)法人應(yīng)當在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營”。目前我國企業(yè)集團公司分公司較多，有一部分是沒有法人資格的，有一部分的經(jīng)營活動是在集團公司授權(quán)下進行的，所以，確認合同主體資格非常重要。我國《民事訴訟法》規(guī)定，提起訴訟首先必須要有明確的被告。而借貸合同簽訂后，合同主體常常發(fā)生變化，是把簽訂合同的一方主體列為被告，還是把已經(jīng)變化的主體列為被告，或是把其他主體列為被告，就成了訴訟方式解決借貸合同糾紛的首要問題。如果不能明確訴訟主體，錯列或漏列被告，都有可能造成訴訟失敗，如訴訟駁回、原判被撤銷、發(fā)回重審、再審等。（二）由借款人填寫借款合同，防止理解糾紛。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，借款合同是雙方當事人真正意識的表示，雙方當事人就合同的主要內(nèi)容、條款達成合意的，借款合同即告成立。而銀行合同一般都是格式合同，《合同法》第39條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確立當事人的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明?！钡?1條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當做出不利于提供格式條款一方的解釋?！彼?，借款合同應(yīng)由借款人填寫，可以讓借款人熟悉、了解、理解合同內(nèi)容、條款，填寫過程也是熟悉理解過程。對合同的填寫應(yīng)工整規(guī)范，不得錯填、漏填、留有空白，合同主體應(yīng)寫全稱，主從合同內(nèi)容相互對應(yīng)，不能矛盾。防止合同填寫漏項，防止出現(xiàn)經(jīng)濟糾紛時，因合同理解分歧，對貸款人帶來不利的影響。（三）明確借款用途。目前，銀行業(yè)普遍存在借新還舊即借“新貸款用于歸還借款人的老貸款”的情況。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第69條規(guī)定：“債務(wù)人有多個普通債權(quán)的，在清償債務(wù)時，債務(wù)人與其中一個債權(quán)人惡意串通，將其全部或者部分財產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務(wù)的能力，損害了其他債權(quán)人的權(quán)益，受損害的其他債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該抵押行為?！庇捎诖艘?guī)定對“惡意串通”未作進一步解釋、“部分財產(chǎn)”到底占抵押人全部財產(chǎn)的多大比重也沒有具體標準，客觀上給法院處理糾紛留下很大空間，抵押合同是否有效，很大程度上取決于法官的認識。而目前借新還舊中辦理的補辦抵押多屬于事后抵押性質(zhì)，抵押的效力容易出現(xiàn)上述爭議，存在著法律風險。所以，應(yīng)在合同上注明此貸款的用途為“借新還舊”字樣，使第三人（擔保人）知道借款的真實用途，防止第三人以“借貸雙方惡意串通欺騙第三人”為由提出抗辯。（四）嚴格借款合同履約規(guī)定1、在現(xiàn)在市場中，普遍存在借款人提前歸還借款的情況，如果借款人提前還本，屬于提前履行合同。按照《合同法》的規(guī)定，提前歸還借款實質(zhì)上是不按照合同履行的行為，將影響到銀行資金的利息收入計劃。借款人應(yīng)經(jīng)貸款方同意并附一定的補償金才能提前還款。在實踐中，是否同意借款人提前還本及支付補償金，貸款方可以根據(jù)貸款的具體情況來決定，至于支付補償金的問題，根據(jù)中國銀行業(yè)“關(guān)于加強借款人提前歸還貸款管理的有關(guān)規(guī)定”精神，借款人提前還本時，貸款行向借款人收取補償金應(yīng)是一個總體原則，但可根據(jù)具體項目及借款人的實際情況予以適當減免。銀行借款合同雖然是格式合同，但借款人提前還款并需支付補償金的條款，在法律上將約束借款人、貸款人嚴格履行借款合同。2、銀行借款合同中明確借款人違約的責任。貸款行在與借款人簽定借款合同時應(yīng)盡量爭取按銀行借款合同格式文本規(guī)定，不宜片面滿足借款人的要求而隨意更改。如借款人要求將借款合同中（以中國建設(shè)銀行人民幣借款合同為例）借款人違約情形中的第八點“未履行對建設(shè)銀行的其他到期債權(quán)”刪除，我認為這一點不宜刪除，理由是：借款人在借款合同履行期間，如果未履行對銀行的其他到期債務(wù)，已屬于《合同法》第108條規(guī)定的預(yù)期違約。在實踐中，如果借款人未履行對銀行的其他債務(wù)，已經(jīng)嚴重影響銀行對其信譽的評價，其將不履行本合同的貸款行的債務(wù)的可能性也大大增加，同時目前中國銀行業(yè)已在實行一個統(tǒng)一法人制，如果將這一點刪除，銀行對其產(chǎn)生的不良后果將無法進行違約救濟措施，則銀行的經(jīng)營風險將增大，所以這一點不能刪除。另外，這一項中的第十條約定“乙方認為足以影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形”，這一點是對借款人違約情形作的一個補充性約定，因為在合同履行期間，可能有其他借款人違約情形的出現(xiàn)，所以約定這一條款在法律上達到一個嚴謹、完善的效果，同時也表現(xiàn)出銀行對儲戶資金安全的負責態(tài)度。3、其它約定事項?！逗贤ā返?9條規(guī)定：“當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應(yīng)當恢復履行?！痹阢y行借款合同中，貸款方未有通知條款，應(yīng)在其它約定事項中增加，“如發(fā)現(xiàn)借款人有違約行為要終止履行時，貸款方應(yīng)在多少天內(nèi)通知當事人?！钡臈l款，以免借款方以貸款人未盡通知義務(wù)而提起抗訴、抗辯。二、訴訟時效的中斷和補救對策訴訟時效是指法律規(guī)定的，在權(quán)利受到侵害后，權(quán)利人有權(quán)請求國家執(zhí)法機關(guān)給予司法救助的期限。超過法律規(guī)定的這一期限，權(quán)利人仍未行使權(quán)利的，執(zhí)法機關(guān)對其權(quán)益不再給予保護（法律規(guī)定的具有中止、中斷和延長事由的除外）。根據(jù)民法通則第137條之規(guī)定，訴訟時效期間從權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。銀行貸款合同糾紛適用的是最普通的兩年期訴訟時效。相比較而言，發(fā)達國家在訴訟時效的規(guī)定上就要靈活、科學得多。一般來說，發(fā)達國家的訴訟時效期限相當長，而且，對于銀行債權(quán)，在訴訟時效上的出臺了一些特別規(guī)定。發(fā)達國家這種充分考慮債權(quán)人利益的思路和做法是值得我國借鑒的。據(jù)了解，福州市建設(shè)銀行城東支行現(xiàn)已超過訴訟時效的債權(quán)（不包括曾超過訴訟時效但后采取措施得以補救的債權(quán)）共計8筆，涉及金額266.5萬元。截止2021年7月31日，建設(shè)銀行全行系統(tǒng)超過訴訟時效的債權(quán)共計62,187筆，累計金額236.9億元。其他商業(yè)銀行在這方面的準確數(shù)字雖然沒有做詳細調(diào)查，但確信也已經(jīng)到了相當驚人的程度。所以，如何中斷訴訟時效，如何避免訴訟時效風險、如何中斷、延續(xù)、補救訴訟時效等法律問題應(yīng)引起大家的注意。(一)正確理解法律規(guī)定，依法中斷訴訟時效訴訟時效期間起算的前提條件，是權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害的法律事實發(fā)生，而知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害的前提是必須有權(quán)利人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生。因此，如果沒有權(quán)利被侵害的事實發(fā)生，更進一步說，如果不具備知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害的這一前提，訴訟時效期間不開始計算。實踐中，由于貸款銀行部分信貸管理人員缺乏責任心，在崔收貸款時，只注重收貸而忽視了法律規(guī)定；部分借款人借款后下落不明或因個人債權(quán)額小、戶多、分散，主張債權(quán)的難度大；部分擔保單位法定代表人變更后，“新官不認舊賬”，對擔保債務(wù)不承認；加之貸款企業(yè)有意逃債，我國在時效時間以及中斷時效的事由上的規(guī)定又過于死板，欠缺靈活性，從而使訴訟時效間接成為債務(wù)人逃廢銀行債務(wù)的一種工具，實際上鼓勵了債務(wù)人的避債行為。所以，貸款銀行在采取不同方式中斷訴訟時效，保全債權(quán)時，一定要正確理解法律規(guī)定，防范風險，依法保護銀行債權(quán)。1.起訴。起訴是最基本的中斷訴訟時效的方式，《民法通則》第140條規(guī)定：“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算”?！蛾P(guān)于適用民法通則的意見》第173條規(guī)定：“訴訟時效因權(quán)利人主張權(quán)利或者義務(wù)人同意履行義務(wù)而中斷后，權(quán)利人在新的訴訟時效期間內(nèi)，再次主張權(quán)利或者義務(wù)人再次同意履行義務(wù)的，可以認定為訴訟時效再次中斷。權(quán)利人向債務(wù)保證人、債務(wù)人的代理人或者財產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，可以認定訴訟時效中斷”。因此，起訴時，既要選對起訴時機，又要注重訴訟效益。在實踐中，為節(jié)約費用，有的銀行曾探索過起訴后不交費讓法院裁定撤訴的方式中斷時效，現(xiàn)最高院已用答復的形式明確這種方法不能中斷時效，只有訴狀送達對方當事人才能中斷訴訟時效。轉(zhuǎn)貼于中國論文下載中心2.向借款人發(fā)催收逾期貸款通知書和“會計結(jié)算對賬單”。這種方式是效力較強的中斷時效方式?！睹穹ㄍ▌t》關(guān)于訴訟時效中斷事由的規(guī)定大致為兩個方面，一是債權(quán)人主觀上有催貸行為；二是債務(wù)人還款或認可（基本上為書面，口頭的不易認定）所負債務(wù)。這種看似具體、明確的規(guī)定在執(zhí)行中顯得相當不夠細致。在實踐工作中①銀行的催收通知書五花八門，有門房簽收的，有收發(fā)室簽收的，有財務(wù)室簽收的、有不知是債務(wù)單位上的什么人簽收的，有法定代表人簽收的。上述催收，不能說無效，但有的方式確實存在爭議，按照訴訟時效中斷的定義，“必須債務(wù)人知悉或者應(yīng)當知悉才中斷”去理解，比較穩(wěn)妥的方法最好是法定代表人簽字加蓋單位公章。②法院以不具備上述兩點為由，不承認銀行與借款企業(yè)之間的《對帳單》具有中斷訴訟時效效力的問題。所以，貸款銀行在向借款人發(fā)催收逾期貸款通知書和“會計結(jié)算對賬單”時，一定要按照法律規(guī)定來讓債務(wù)人簽字和蓋章，確保手續(xù)的合法性。3.申請支付令?！爸Ц读睢笔莻鶛?quán)人按《民事訴訟法》的規(guī)定，申請人民法院督促債權(quán)人限期還款的維權(quán)措施?！睹袷略V訟法》第189條規(guī)定“債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：1、債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的；2、支付令能夠送達債務(wù)人的。（應(yīng)寫明請求給付金錢、有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)）”。所以，只要債務(wù)人收到“支付令”后15日內(nèi)未提出書面異議，即可申請強制執(zhí)行。實踐中，銀行申請“支付令”很少，其主要原因是銀行擔心債務(wù)人提出異議，導致“支付令”失效，難以達到維權(quán)效果。但事實上，如能適時巧用“支付令”，可以收到事半功倍效果。①、對一些零星、分散的銀行債權(quán)追收，且合同關(guān)系明確，債務(wù)人純屬賴帳的情況，可向法院申請“支付令”。這類債權(quán)金額一般不大，采用“支付令”，則最多35天就可以進入執(zhí)行程序，而申請費用只需100元。②、發(fā)揮“支付令”中斷訴訟實效的功能。在實踐中，銀行大多忽視利用“支付令”中斷訴訟實效。對于逾期貸款，銀行一般采取發(fā)催收通知書的形式，而一些債務(wù)人拒絕簽字，在法庭上，銀行難于舉證，導致敗訴。如果申請支付令，可以收到雙重效果，如債務(wù)人不提出異議，銀行可以在半年內(nèi)申請強制執(zhí)行。如果提出異議，該筆債務(wù)訴訟時效重新計算，為銀行提起訴訟爭取更充裕的時間。申請支付令既可以達到中斷時效的目的，又可以節(jié)省訴訟費用。但申請支付令時，提供的事實證據(jù)一定要對債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法。4.扣收債務(wù)人帳戶利息或本金。這種方法是《合同法》規(guī)定的抵銷權(quán)制度，抵銷又分為協(xié)議抵銷和法定抵銷。銀行通常采用協(xié)議抵消，在合同中約定抵銷條款，到期對債務(wù)人帳戶資金扣收；在合同中沒有約定的情況下，運用法定抵銷，要注意符合法定抵銷的條件并且要通知債務(wù)人，否則構(gòu)成侵權(quán)。所以，依據(jù)《民法通則》第88條“合同的當事人應(yīng)當按照合同的約定，全部履行自己的義務(wù)?！钡囊?guī)定，銀行在簽訂借款合同時，一定要約定貸款人可直接從借款人存款帳戶中直接扣收貸款本金和利息，確保貸款人的權(quán)力。5.公證催收。公證催收是銀行要求采取的方式：一種是現(xiàn)場公證催收，就是債務(wù)人拒簽的情況下，由公證員現(xiàn)場送達催收通知，使用這種催收方式應(yīng)注意催收時應(yīng)有債務(wù)人的人員在場，公證文書應(yīng)采用《公證暫行條列》規(guī)定的文本；另一種是公證郵寄催收，主要適用于異地的債務(wù)人，同時應(yīng)注意郵寄時債務(wù)人地址應(yīng)寫明是債務(wù)人工商登記的住所地，公證文書也要合格。關(guān)于公證送達的效力問題，已成為一個熱點問題，原因在于按照公證送達的規(guī)定，被送達單位必須有相關(guān)人員在場，因此，目前的問題在于兩個方面：一是被送達單位的“相關(guān)人員”所指范圍的認定模糊，哪些人員在場才能夠保證公證送達的效力，并且如何認定相關(guān)人員的身份也是一個有一定難度的問題；二是銀行在催收貸款過程中遇到的一個最大問題在于催收時找不到被送達人的任何人員，而且就被送達單位情況而言，采取訴訟方式又暫無任何意義（沒有還款能力），此種情況，實際上是最需要采用公證送達方式的，但從目前的規(guī)定看，此情況下，視公證送達無效。2021年10月10日，建設(shè)銀行廣東省分行法律事務(wù)部發(fā)表的《銀行債權(quán)的保護》中，介紹了廣東省法院在審判實踐中對于“認定訴訟時效中斷”的意見，該法院主張催收的效力應(yīng)為“主張主義”，而非到達主義。根據(jù)這種觀點，廣東省高院認定，債務(wù)人如下落不明，債權(quán)人公開登報催收的，視為有效（即中斷訴訟時效）。盡管這種觀點僅適用于廣東省，但無疑是符合“訴訟時效應(yīng)為保護債權(quán)人利益服務(wù)”這一發(fā)展趨勢的。我認為，廣東省的這一做法是超前、合理的。6.向人民調(diào)解委員會或有關(guān)單位主張權(quán)利?！蛾P(guān)于適用民法通則的意見》第１７４條規(guī)定：“權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關(guān)單位提出保護民事權(quán)利的請求，從提出請求時起，訴訟時效中斷。經(jīng)調(diào)解達不成協(xié)議的，訴訟時效期間即重新起算；如調(diào)解達成協(xié)議，義務(wù)人未按協(xié)議所定期限履行義務(wù)的，訴訟時效期間應(yīng)從期限屆滿時重新起算”。使用這種方法中斷時效應(yīng)注意：一是向人民調(diào)解委員會主張權(quán)利的效力，因各地法院認定不同，有的認為有效，有的認為無效，實踐中使用這種方法應(yīng)關(guān)注當?shù)胤ㄔ涸鯓诱J定；二是司法解釋沒有界定“有關(guān)單位”的范圍，使債權(quán)人主張權(quán)利無所適從。（二）超訴訟時效的補救對策根據(jù)法律規(guī)定，對于超訴訟時效的債權(quán)喪失了勝訴的權(quán)利，程序上已不受法律的保護，但實體上變成了自然債權(quán)，可以采取補救措施，重新確認時效?！睹穹ㄍ▌t》第138條：超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制；《關(guān)于適用民法通則的意見》171：過了訴訟時效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后，又以超過訴訟時效為由翻悔的，不予支持。在現(xiàn)實市場經(jīng)濟中，公司發(fā)生兼并、合并、出賣、破產(chǎn)收購的情況很多，而債務(wù)人主動自愿履行債務(wù)的情況很少，按照法律規(guī)定來延續(xù)訴訟時效的可能性幾乎為零。所以，對于已超過訴訟時效的債權(quán)，應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定，采用簽訂債務(wù)安排協(xié)議、貸款重組等方法恢復時效，或更新債權(quán)關(guān)系，降低資產(chǎn)的時效風險。1、貸款重組，就原債務(wù)達成還款協(xié)議，形成新的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。法復[2021]4號《最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間當事人達成的還款協(xié)議是否應(yīng)當受法律保護問題的批復》規(guī)定“當事人雙方就原債務(wù)達成的還款協(xié)議，屬于新的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系”?！蛾P(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第11條規(guī)定，企業(yè)在進行股份合作制改造時，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，公告通知了債權(quán)人。企業(yè)股份合作制改造完畢后，債權(quán)人就原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或者漏報的債務(wù)起訴股份合作制企業(yè)的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該債權(quán)，股份合作制企業(yè)在承擔民事責任后，可再向原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）追償。如債權(quán)人未在公告期內(nèi)申報債權(quán)，則股份合作制企業(yè)不承擔民事責任，人民法院可告知債權(quán)人另行起訴原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）。對于出賣人或企業(yè)資產(chǎn)管理人未參照《公司法》第184條規(guī)定公告通知債權(quán)人，或者雖然公告但不發(fā)生法律效力的，則由出賣人或者資產(chǎn)管理人承擔責任。《關(guān)于人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)和改制案件中切實防止債務(wù)人逃廢債務(wù)的通知》第10條規(guī)定：賣方隱瞞或遺漏原企業(yè)債務(wù)的，由賣方對此承擔責任。因此，根據(jù)法律規(guī)定，實踐中在債務(wù)人兼并、分立、重組時，可運用“貸款重組，就原債務(wù)達成還款協(xié)議，形成新的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系”的方法進行超訴訟時效補救。但應(yīng)注意及時了解債務(wù)人情況，及時申報債權(quán)，利用債權(quán)人的優(yōu)勢地位，對超時效債權(quán)督促當?shù)卣偌闹聘鞣脚c債權(quán)人簽訂債務(wù)安排協(xié)議，并在協(xié)議中明確保證人的對原債權(quán)、債務(wù)關(guān)系重新?lián)５囊馑急硎尽８鶕?jù)《中華人民共和國民法通則》第90規(guī)定“合法的借貸關(guān)系受法律保護”的精神，該還款協(xié)議應(yīng)受法律保護，從而達到超訴訟時效補救、保全債權(quán)的目的。2、讓債務(wù)人在催收到期貸款通知單上簽字或者蓋章，對原債務(wù)的重新確認。最高人民法院法釋[2021]7號《最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力問題的批復》規(guī)定“對于超過訴訟時效期間，信用社向借款人發(fā)出催收到期貸款通知單，債務(wù)人在該通知單上簽字或者蓋章的，應(yīng)當視為對原債務(wù)的重新確認，該債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)受法律保護?！睂τ谠ＷC人在催收通知上簽字或蓋章，保證人并不能因此承擔保證責任，只有保證人對重新確認的債務(wù)重新承擔保證責任有明確的書面意思表示，才能受法律保護。實踐中應(yīng)注意簽字人應(yīng)是其法定代表人或授權(quán)辦理這項業(yè)務(wù)的代理人，其他人簽字都可能導致不受法律保護，或為債務(wù)人抗辯提供條件。參考資料：1、林培陽

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<<關(guān)于銀行訴訟時效中斷幾個相關(guān)問題的看法>>,建設(shè)銀行法律網(wǎng)站,2021.10.163、元述偉

<<論債權(quán)履行期限與訴訟時效期間的期算>>,人民法院報，2021.10.54、楊永存

<<再談借款合同訴訟時效期間的期算>>,人民法院報，2021.10.235、張福材劉國禹

<<無效合同的處理>>,人民法院報，2021.09.17

合同號：簽訂日期：簽約地點：貨物買賣合同甲方：新疆特變電工國際成套工程承包有限公司乙方：根據(jù)《中華人民共和國合同法》及相關(guān)法律法規(guī)，甲乙雙方本著平等、自愿的原則，經(jīng)充分友好協(xié)商，訂立本合同。貨物甲方愿意按本合同規(guī)定的條件及價格向乙方購買，乙方愿意按本合同規(guī)定的條件和價格向甲方出售如下貨物：序號貨物名稱型號/規(guī)格單位數(shù)量單價（元）總價(元)

合同金額：人民幣（含增值稅）：交貨時間、地點、方式、風險：交貨時間：。乙方應(yīng)在交貨前__10__個工作日，以書面形式通知甲方貨已備妥并通知甲方具體交貨時間。如因乙方未能有效、及時通知甲方，導致雙方未能按時交接貨物的，視為乙方未按時交貨。交貨地點：__。交貨方式：貨物必須交付給甲方或者甲方書面指定的代理人或收貨人，并以甲方或甲方書面指示的代理人或收貨人書面簽收單據(jù)作為交接貨證明。該接貨證明僅作為貨物運到的證明，不得作為貨物驗收合格的證明，貨物驗收按照本合同檢驗規(guī)定進行。交貨內(nèi)容：乙方提供的貨物應(yīng)包括：本合同及附件規(guī)定的設(shè)備、相關(guān)配件、專用工具以及其他甲方要求提供的各類文件和單證,包括但不限于技術(shù)資料、使用說明書、安裝維修操作手冊、零部件手冊、換證憑單、質(zhì)量證明書、合格書等。如若短缺，均不能視為乙方完成交貨義務(wù)。貨物的所有權(quán)及風險承擔：根據(jù)本合同貨物交付的規(guī)定，乙方一經(jīng)將貨物交付甲方，貨物的所有權(quán)即屬于甲方，貨物因意外毀損滅失的風險亦歸甲方承擔。貨物運抵指定交貨地點并由甲方或甲方指定代理人或收貨人簽收書面收貨單據(jù)前發(fā)生的一切貨物毀損、滅失的風險、損失和費用由乙方承擔。包裝及嘜頭：乙方應(yīng)依照慣常合理的商業(yè)標準對貨物進行包裝，并符合出口標準。所有交付貨物應(yīng)具有適合遠洋和內(nèi)陸運輸以及多次搬運、裝卸的堅固包裝，并根據(jù)貨物的特點和需要，采取防潮、防雨、防銹、防震、防腐蝕等的保護措施，以保證貨物安全無損地運抵使用國目的地，即甲方告知的貨物最終使用地。如由于包裝原因產(chǎn)生貨物毀損、銹蝕、丟失等損失的，乙方應(yīng)承擔因此發(fā)生的一切責任并賠償該損失。乙方應(yīng)當保證提供準確、真實的有關(guān)貨物包裝信息，包括但不限于貨物尺寸、重量、件數(shù)等，如果由于乙方提供的信息不準確而導致的任何甲方出口費用的增加，乙方應(yīng)當承擔一切責任并賠償該損失。包裝物不回收，不另收費。包裝費用由乙方承擔。嘜頭：根據(jù)甲方指示，乙方應(yīng)在每個包裝箱鄰接的二個側(cè)面上，用不退色的油漆或油墨以明顯易見的文字字樣印刷以下嘜頭標記(見附件)。乙方應(yīng)在包裝箱外部刷上箱號，箱號應(yīng)當連續(xù)，并且標注出總數(shù)。乙方應(yīng)按甲方的要求提供貨物裝箱單，并且在包裝箱中裝一份中英文貨物裝箱單。包裝要求：對于海運貨物，如果單件貨物重量超過18噸或長度超過12米或?qū)挾瘸^2.7米或高度超過3米，乙方應(yīng)在交付運輸前_對于易燃、易爆等有害、危險的貨物或存放溫度需特別考慮處置的貨物，乙方應(yīng)將貨物的名稱、特性，特殊的搬運方法，保護措施和發(fā)生意外的應(yīng)急方法提供給甲方有關(guān)中英文說明，以便甲方做出合理安排。乙方應(yīng)按照甲方的要求，對木質(zhì)包裝物進行熏蒸除害處理。如本合同對貨物包裝有具體要求或不同于行業(yè)慣例的特殊要求的，乙方的包裝應(yīng)符合本合同的要求。貨款的支付：支付按下列方式進行【1】合同生效后10個工作日內(nèi)，甲方向乙方支付合同金額的30%作為預(yù)付款。【2】甲方收到乙方提交的貨物和甲方認可的增值稅發(fā)票以及由最終用戶出具驗收合格證明后向乙方支付合同金額_30_%的貨款。【3】甲方在收匯后10個工作日內(nèi)，向乙方支付合同金額_35_%的貨款。【4】合同金額的_5%_作為質(zhì)量保證金，質(zhì)保期滿后，如貨物無任何質(zhì)量問題，甲方向乙方支付質(zhì)保金。乙方開戶銀行：戶名：銀行帳號：乙方確認本款前述各項信息準確無誤，若因乙方提供的前述有關(guān)信息有誤，導致甲方不能按本合同約定正確、及時履行付款義務(wù)的，甲方無須承擔任何違約責任；如款項已按乙方提供的上述信息實際支付則應(yīng)視為甲方已履行付款義務(wù)；同時，乙方不能以此為理由不按期、適當、全面履行其合同義務(wù)。監(jiān)造：甲方有權(quán)派人或委派第三方監(jiān)理機構(gòu)到工廠進行監(jiān)造。乙方應(yīng)在貨物生產(chǎn)開始的一周前書面通知甲方。監(jiān)造期間，乙方應(yīng)對甲方監(jiān)造人員的工作給予積極配合，對提出的問題及時整改。甲方是否進行監(jiān)造，都不減少或免除乙方對貨物質(zhì)量的責任。如果貨物存在未整改的問題，監(jiān)理人員有權(quán)要求乙方不得發(fā)貨。在得到甲方的書面認可后，乙方才可發(fā)運。甲方在監(jiān)造期間所發(fā)生的與監(jiān)造有關(guān)的費用，由甲方自行承擔。如因乙方原因?qū)е卤O(jiān)造日期延長，由此產(chǎn)生的監(jiān)造費用由乙方承擔。如導致交貨期延遲，乙方應(yīng)承擔由此產(chǎn)生的一切損失。技術(shù)和質(zhì)量要求：貨物質(zhì)量和技術(shù)要求必須符合本合同所附技術(shù)協(xié)議及雙方約定的標準。貨物質(zhì)量應(yīng)當嚴格符合本合同及有關(guān)技術(shù)標準的要求，否則甲方有權(quán)拒絕接收貨物。貨物的檢驗：乙方必須在交貨之前對貨物質(zhì)量、規(guī)格、性能和數(shù)量等進行全面的檢驗，并簽發(fā)質(zhì)量合格證明書。乙方應(yīng)根據(jù)甲方的要求對于甲方或甲方的客戶或第三方檢驗機構(gòu)在乙方工廠檢驗貨物提供一切必要的便利。貨物在乙方工廠的檢驗，應(yīng)經(jīng)雙方簽字確認，該檢驗并不替代國外最終用戶對貨物的驗收，且不減少或免除乙方對貨物質(zhì)量的責任。經(jīng)過檢驗發(fā)現(xiàn)貨物的質(zhì)量、包裝和甲方要求提供的各類文件和單證技術(shù)資料等不符合本合同規(guī)定的，甲方有權(quán)要求乙方及時整改、修理和更換，或有權(quán)拒收、退貨、解除合同以及獲得賠償。乙方負責完成法定商檢貨物的商檢手續(xù)，取得商檢機構(gòu)出具的有關(guān)換證憑單等證書，費用由乙方自行承擔。所取得的換證憑單在交貨時遞交甲方?，F(xiàn)場安裝調(diào)試：乙方應(yīng)按時完成設(shè)備在現(xiàn)場的安裝與調(diào)試，達到合同約定的要求和標準。甲方在安裝與調(diào)試過程中應(yīng)提供必要的協(xié)助。乙方保證在設(shè)備安裝調(diào)試前確定出國服務(wù)人員，并及時通知甲方。乙方人員必須參加設(shè)備的安裝調(diào)試的簽字驗收工作，確保安裝調(diào)試的服務(wù)質(zhì)量。在安裝調(diào)試期間，如果乙方提供的設(shè)備、材料有缺陷或由于乙方技術(shù)人員的指導錯誤或乙方提供的技術(shù)資料、圖紙、說明書的錯誤造成國外最終用戶設(shè)備、材料損壞，乙方應(yīng)采取必要的補救措施，并賠償甲方一切損失。設(shè)備整機經(jīng)聯(lián)運測試完全符合約定的技術(shù)指標，最終用戶簽字驗收后，即完成了對全部設(shè)備的最后驗收。在貨物安裝調(diào)試的過程中，由于乙方的過錯發(fā)生的所有人身傷害或財產(chǎn)損失，均由乙方承擔，除非該傷害或損失是由甲方故意所造成的。技術(shù)服務(wù)和培訓乙方需根據(jù)甲方要求提供貨物在使用現(xiàn)場的安裝、調(diào)試、性能試驗、運行、檢修以及質(zhì)保期內(nèi)的維護、維修等服務(wù)。乙方應(yīng)按照甲方所要求的人員資質(zhì)，派__1__人到貨物使用現(xiàn)場進行服務(wù)，如所派人員屬國家或行業(yè)規(guī)定的特殊工種，必須持有相關(guān)資質(zhì)證書。服務(wù)期限為__30天__。乙方人員的食宿及交通費用由__乙方_支付。乙方應(yīng)為其人員提供個人勞動安全防護用品。乙方保證派出服務(wù)人員身體健康，勝任所承擔的工作，并對其人員進行相關(guān)HSE培訓，同時應(yīng)按甲方要求，接受甲方組織的HSE培訓。乙方負責為其派遣的出國人員辦理護照并購買甲方要求的人身保險，甲方負責協(xié)助辦理簽證等出國手續(xù)。乙方提供在工廠和在貨物使用現(xiàn)場的培訓，確保國外最終用戶和甲方要求的其他人員能夠完全正確地操作設(shè)備。因乙方不提供上述服務(wù)影響貨物的驗收及使用，甲方有權(quán)向乙方追索由此造成的損失。乙方派出人員在提供售后服務(wù)期間染病，醫(yī)療和住院費用由乙方負擔，甲方為其治療提供必要的協(xié)助和幫助。對于不能勝任本職工作的，不服從甲方或甲方指定一方管理、指揮，不遵守相關(guān)規(guī)章制度和當?shù)胤煞ㄒ?guī)的，或因病無法正常工作的人員，根據(jù)甲方或甲方指定一方的要求，乙方有責任對其派出人員及時更換；所發(fā)生費用由乙方承擔。乙方應(yīng)保證其派出人員服從甲方或甲方指定的委托人的管理和指揮，遵守國外最終用戶、甲方、CNPC及甲方指定的委托人的相關(guān)規(guī)章制度，遵守所在國的法律法規(guī)。乙方人員導致自身、他人的人身或財產(chǎn)損害時，乙方應(yīng)承擔一切責任和損失。一旦出現(xiàn)工傷、事故，事故損失由經(jīng)調(diào)查確認的責任方承擔。乙方的保證：乙方保證第三方不向甲方主張任何權(quán)利，包括但不限于所有權(quán)、抵押權(quán)、租賃權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。如有涉及以上權(quán)利的訴訟、仲裁或其他行政程序，乙方將承擔全部責任，并賠償甲方可能因此而受到的一切損失。乙方保證所提供的貨物是全新制造的,其質(zhì)量、性能符合合同的技術(shù)規(guī)格和其他規(guī)定并能夠滿足工藝操作要求。貨物質(zhì)量保證期從到達最終用戶使用地起開始計算__12_個月，或者從最終用戶簽署驗收合格證書起開始計算_12__個月，以先到為準。在質(zhì)量保證期內(nèi),貨物出現(xiàn)質(zhì)量問題，乙方應(yīng)負責免費更換和修理，同時賠償由此給甲方造成的所有損失。貨物的質(zhì)保期也按其由于存在質(zhì)量問題而停止使用的時間相應(yīng)予以延長。發(fā)生質(zhì)量問題的零（備）件的質(zhì)量保證期，從乙方更換和修理后的次日起重新計算。乙方保證根據(jù)甲方的要求和商業(yè)慣例提供貨物的售后服務(wù)。在質(zhì)量保證期內(nèi)，貨物如出現(xiàn)質(zhì)量問題，且乙方不能按甲方的要求及時解決，質(zhì)量保證金將不再支付，同時甲方保留向乙方進一步索賠的權(quán)利。違約責任和索賠：雙方均應(yīng)嚴格遵守本合同各項條款規(guī)定，全面、適當、及時地履行合同義務(wù)。雙方同意一旦發(fā)生違約，按下列規(guī)定承擔責任。如乙方遲延交貨，每遲交一天，乙方應(yīng)按照合同金額的_2_‰向甲方支付違約金，最高不得超過合同金額的_5__%。該違約金甲方可在向乙方支付貨款時自動抵扣；遲延交貨超過__20_天，甲方有權(quán)解除合同。但甲方解約并不影響甲方要求乙方承擔違約責任及支付遲交貨罰款的權(quán)利。除前款規(guī)定外，如乙方違反了在本合同中的承諾或保證，乙方應(yīng)向甲方支付合同金額的_10％的違約金。如該違約金不足以彌補甲方的實際損失，乙方還應(yīng)賠償其差額。不可抗力：甲、乙雙方的任何一方因不可抗力，如火災(zāi)、地震、臺風、洪水等自然災(zāi)害及其它不可預(yù)見、不可避免、不可克服的事件不能履行合同時，應(yīng)在不可抗力事件發(fā)生后的24小時內(nèi)向?qū)Ψ酵▓蟛荒苈男谢虿荒芡耆男械睦碛?，因不可抗力而不能履行合同的受阻方?yīng)在不可抗力發(fā)生后7天內(nèi)向另一方提供有關(guān)主管政府機關(guān)對不可抗力事件發(fā)生的證明。如果不可抗力事故持續(xù)超過__30_天，非受阻方有權(quán)用書面通知受阻方終止合同，該通知自發(fā)出時立即生效。受阻方或雙方有義務(wù)采取措施，將因不可抗力造成的損失降低到最低程度。保密條款：