“信守合同與違約”教學(xué)的相關(guān)疑難問題

一、把握《合同法》的立法精神●《合同法》第一條：為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。

●合同法作為維持市場交易的最基本制度,被譽(yù)為市場經(jīng)濟(jì)的憲章?！裥碌摹逗贤ā穼⑷ê先秊橐?，立法精神上最“搶眼”的改變，在于引入真正意義的“意思自治”，即對尊重當(dāng)事人意志，對當(dāng)事人間的契約（合同）交易給予了最為寬泛的制度邊界?！穹ㄗ鳛橐环N行為規(guī)范告之和引導(dǎo)人們：

適應(yīng)現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的契協(xié)精神！二、教學(xué)中的難點和重點問題（一）走近合同1.合同的含義

書：合同是……民事法律關(guān)系協(xié)議?！瓊鶆?wù)人。

法：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。——民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系包括財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，但教材這里所說的合同僅是指我國《合同法》中的“合同”，調(diào)整的只是財產(chǎn)關(guān)系?！逗贤ā贩謩t15大類合同：買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合同。2.合同的形式

形式有：書面形式（有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式）、

口頭形式、其他形式（主要包括默示形式或推定形式）。3.簽訂書面合同的重要性（重點）二、教學(xué)中的難點和重點問題（二）訂立合同有學(xué)問

1.訂立合同的過程（難點）

書：合同的訂立是……意思表示一致的過程?！Q為要約與承諾。①要約：

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(一)內(nèi)容具體確定;(二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

要約到達(dá)受要約人時生效。二、教學(xué)中的難點和重點問題（二）訂立合同有學(xué)問1.訂立合同的過程

②承諾：承諾是受要約人同意要約的意思表示。

承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。如有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。③承諾生效時合同成立。二、教學(xué)中的難點和重點問題（二）訂立合同有學(xué)問2.合同的內(nèi)容：明確合同內(nèi)容是訂立合同的重要環(huán)節(jié)。

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。3.有效合同與無效合同（難點）

判斷標(biāo)準(zhǔn)——主體合格；意思表示真實；內(nèi)容合法；形式合法。①可變更可撤銷——意思表示不真實。主要有：行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的；顯失公平的；受欺詐、受脅迫的；乘人之危的。

二、教學(xué)中的難點和重點問題（二）訂立合同有學(xué)問3.有效合同與無效合同②效力待定——主體不合格。主要有：限制民事行為人依法不能獨立訂立的合同；無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同；無權(quán)處分人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同。③無效——主要是內(nèi)容或形式不合法。

主要有：受欺詐脅迫；惡意串通；合法形式掩蓋非法；損害公共利益；違反法律及強(qiáng)制性規(guī)定。二、教學(xué)中的難點和重點問題（三）言而有信守合同1.履行合同的核心

履行合同義務(wù)是履行合同的核心。2.合同履行的原則（重點）

①誠實信用原則②全面履行原則③協(xié)作履行原則法：第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。二、教學(xué)中的難點和重點問題（三）違約與違約責(zé)任1.違約及其類型

①實際違約——不能、遲延、不完全、拒絕履行。②預(yù)期違約——在期限屆滿前，明確表示或行為表明。2.違約行為的免責(zé)情形

①法定的免責(zé)情形：不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。

法：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失。當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

②約定的免責(zé)情形

二、教學(xué)中的難點和重點問題（三）違約與違約責(zé)任3.違約責(zé)任的承擔(dān)方式（重點、難點）

法：

第一百零七條

當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

第一百一十三條……給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

第一百一十四條

當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。

約定的違約金低于或過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

第一百一十五條

當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。

第一百一十六條當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。二、教學(xué)中的難點和重點問題（三）違約與違約責(zé)任3.違約責(zé)任的承擔(dān)方式（重點、難點）

如何把握賠償損失與違約金（定金）的關(guān)系①區(qū)別：不管是否給另一方造成損失，只要雙方在合同中約定了違約金條款，違約方就必須給付另一方違約金;而賠償損失的前提必須是一方違約給另一方造成了實際損失。同時，如果違約方給另一方造成的損失超過違約金的，則還應(yīng)給付賠償金，補(bǔ)償違約金之不足。②司法實踐中適用的一般原則：如果合同中僅選擇違約金作為違約責(zé)任方式，未約定賠償損失的，應(yīng)按照違約金的約定執(zhí)行。違約金不足以補(bǔ)償損失的，守約方可以請求人民法院增加違約金，但增加的部分以彌補(bǔ)實際損失金額為限。在合同中同時約定違約金和賠償損失的，守約方可以選擇適用違約金或者賠償損失。如果約定的違約金低于實際損失的，對于不足部分可以請求賠償損失;如果約定的違約金高于實際損失的，對于守約方要求賠償損失的請求，人民法院不予支持。在合同中約定違約方除應(yīng)賠償全部損失外，還應(yīng)以違約金對其懲罰，守約方在獲得全部損失賠償后，又向違約方主張違約金的，人民法院不予支持。三、選考中涉及“合同”的試題舉例分析（一）舉例選考試卷中法律題3（選擇題）+1（主觀題）共15分。共6份試卷涉及“合同”內(nèi)容的試題和分值如下：1.2015.10試卷：（3分）主觀題，購車合同糾紛。指出H公司應(yīng)承擔(dān)何種民事法律責(zé)任及承擔(dān)方式。2.2016.4試卷：

（3分）選擇題，供貨合同糾紛。①A公司履約過程中違反誠實信用原則②A公司違約行為符合法定的免責(zé)情形③應(yīng)當(dāng)免除A公司合同履行義務(wù)

④不追究A公司合同違約的責(zé)任3.2016.10試卷：（2+4分）主觀題，借款合同糾紛。

①指出法院對小聰訴訟請求應(yīng)持的態(tài)度。②從合同履行的角度，說明小明的做法存在的不當(dāng)之處。三、選考中涉及“合同”的試題舉例分析4.2017.4試卷：（3+3分）選擇題，訂立合同。①已成立

②須經(jīng)小明父母追認(rèn)才成立③有效④須經(jīng)小明父母追認(rèn)才有效

主觀題，委托合同糾紛。若A公司的主張成立，指出B公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的方式，并具體說明理由。5.2017.11試卷：（3+3分）選擇題，供貨合同糾紛。①乙公司構(gòu)成違約

②乙公司不需承擔(dān)違約責(zé)任③雙方須通過訴訟解決糾紛④雙方可委派各自的法律顧問為辯護(hù)人選擇題，訂立合同。①合同中的F和N互為債權(quán)人②合同標(biāo)的為998元③合同履約期限截止日是11月6日④合同于8月11日成立并生效6.2018.4試卷：

（3+3分）主觀題，買賣合同糾紛。①該店的行為違反了哪些合同履行原則？請說明理由。②指出該店應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任及方式，并說明理由。三、選考中涉及“合同”的試題舉例與分析（二）分析1.分值有增加的趨勢：涉及“合同”內(nèi)容的前2份試卷為3分，后