業(yè)法律法規(guī)與綜合能力課件

第十六章民事法律制度第一頁，共四十四頁。第一節(jié)民法(一)民法的概念

民法是調(diào)整平等的民事主體之間人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系法律規(guī)范的總稱。

1986年，我國制定頒布了《民法通則》，確立了我國民法的基本原則和基本制度。我國還制定頒布了一系列民事部門法，如《合同法》、《擔(dān)保法》、《婚姻法》、《繼承法》、《著作權(quán)法》、《專利法》、《商標(biāo)法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《物權(quán)法》等，共同構(gòu)成了我國的民法體系。(二)民法的調(diào)整對象1.平等主體之間的人身關(guān)系。2.平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系。第二頁，共四十四頁。

(三)民法的基本原則1.平等原則。2自愿原則。3.公平原則。4.誠實信用原則。5.守法原則。6.公序良俗原則。7.禁止權(quán)利濫用原則。二、民事主體(一)民事主體概述民事主體是指依照民事法律規(guī)范具有參與民事法律關(guān)系的資格，并以自己的名義享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。第三頁，共四十四頁。(二)自然人1.自然人的民事權(quán)利能力。

2.自然人的民事行為能力。《民法通則》根據(jù)行為人的年齡、智力與精神狀況，將自然人的行為能力分為三類;(1)完全民事行為能力。(2)限制行為能力。(3)無民事行為能力。(三)法人1法人的概念和分類。

根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，以法人活動的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，法人分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。第四頁，共四十四頁。2法人的成立及能力。（1）法人的成立。法人的成立必須具備以下條件:①依法成立。②有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費。③有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。④能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。(2)法人的能力。①法人的民事權(quán)利能力。法人的民事權(quán)利能力與自然人的民事權(quán)利能力有以下不同:一是起止時間不同。二是差異程度不同。三是范圍不同。②法人的民事行為能力。法人的民事行為能力與自然人的民事行為能力有以下不同:

一是起止時間不同。二是范圍不同。三是實現(xiàn)方式不同。第五頁，共四十四頁。3.法人機關(guān)及分支機構(gòu)。(1)法人機關(guān)。法人機關(guān)通?？梢苑譃橐馑紮C關(guān)、執(zhí)行機關(guān)、代表機關(guān)和監(jiān)察機關(guān)。

(2)法人分支機構(gòu)。4.法人的變更與終止。(四)其他民事主體除了自然人和法人之外，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙、聯(lián)營企業(yè)等也是合法的民事主體。第六頁，共四十四頁。三、民事法律行為與代理(一)民事法律行為1.民事法律行為的概念、要件和特征。民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為應(yīng)具備以下條件:(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。(2)意思表示真實。(3)不違反法律或者社會公共利益。民事法律行為具有如下特征:

(1)民事法律行為的主體之間是平等的;(2)民事法律行為以意思表示為構(gòu)成要素;(3)事主體實施民事法律行為是以設(shè)定、變更或終止一定民事法律行為關(guān)系為目的;(4)民事法律行為依意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力;(5)民事法律行為是經(jīng)法律確認(rèn)和認(rèn)可的一種重要的民事法律事實，它能引起民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更與終止。第七頁，共四十四頁。2民事法律行為的形式。(1)口頭形式。(2)書面形式。(3)其他形式。3.無效民事行為。

(1)無民事行為能力人獨立實施的民事行為;(2)限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為;(3)受欺詐而為的民事行為;(4)受脅迫而為的民事行為;(5)乘人之危所為的民事行為;(6)惡意串通損害他人利益的民事行為;(7)違反法律的強制性規(guī)定或者社會公共利益的民事行為;(8)以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。第八頁，共四十四頁。

4.可變更、可撤銷的民事行為。

5.民事行為被確認(rèn)無效或被撤銷的法律后果。(1)返還財產(chǎn)。(2)賠償損失。(3)追繳財產(chǎn)。6.附條件與附期限的民事法律行為。

(二)代理1.代理的概念。2.代理的法律特征。3代理的種類。根據(jù)《民法通則》第六十四條的規(guī)定，代理包括法定代理、委托代理和指定代理。

第九頁，共四十四頁。

4.無權(quán)代理及其后果。無權(quán)代理是指行為人不具有代理權(quán)，但以他人的名義與第三人進行代理行為。無權(quán)代理的構(gòu)成要件為:(1)行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令人相信其有代理權(quán)的事實或理由;(2)行為人以本人的名義與他人所為的民事行為;(3)第三人須為善意且無過失;(4)行為人的行為不違法;(5)行為人與第三人具有札l應(yīng)的民事行為能力。5.表見代理及其后果。表見代理是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在使相對人相信其有代理權(quán)的情況,且相對人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。

第十頁，共四十四頁。四、訴訟時效(一)訴訟時效的概念和分類

訴訟時效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，致使在訴訟中喪失勝訴權(quán)的法律制度。訴訟時效分為普通訴訟時效、特別訴訟時效和最長訴訟時效。

(二)訴訟時效的起算、中止、中斷和延長訴訟時效的起算是指確定訴訟時效期間的開始時間點。訴訟時效中止，是指在訴訟時效進行中，因發(fā)生法定事由而使權(quán)利人無法行使請求權(quán)，暫停計算訴訟時效期間。訴訟時效中斷，是指在訴訟時效期問進行中，因發(fā)生法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效中斷的事由消除后，訴訟時效期間重新計算。第十一頁，共四十四頁。五、民事訴訟與仲裁(一)民事訴訟1.民事訴訟概述。民事訴訟，是指公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的訴訟。

2.當(dāng)事人。(1)當(dāng)事人的范圍。民事訴訟當(dāng)事人包括原告、被告、第三人和共同訴訟人。(2)當(dāng)事人的權(quán)利?！睹袷略V訟法》規(guī)定，民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利，且有權(quán)進行辯論。

3.涉外民事訴訟。

:第一，訴訟主體涉外，;第二，作為訴訟標(biāo)的的法律事實涉外，第三，訴訟標(biāo)的物涉外第十二頁，共四十四頁。

(二)仲裁《中華人民共和國仲裁法》(以下簡稱《仲裁法》)由第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議于1994年8月31日通過，自199年9月1日起施行。根據(jù)《仲裁法》，當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。下列糾紛不能仲裁:(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛;(2)依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。第十三頁，共四十四頁。第二節(jié)物權(quán)法和擔(dān)保法一、物權(quán)基本法律制度2007年3月16日，十屆金國人大五次會議通過了《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱《物權(quán)法》），該法于2007年10月1日起施行。

(一)物權(quán)的概念和特征物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。物權(quán)具有以下法律特征:1.物權(quán)是絕對權(quán)(對世權(quán))。2.物權(quán)是支配權(quán)。3.物權(quán)的標(biāo)的是物。4.物權(quán)具有排他性。5.物權(quán)具有追及力。第十四頁，共四十四頁。（二）物權(quán)的基本原則根據(jù)《物權(quán)法》，物權(quán)的基本原則有:1.平等保護原則。2.物權(quán)法定原則。3.一物一權(quán)原則。4.公示、公信原則。由于物權(quán)是對世權(quán)，因此，為了維護交易安全和秩序，必須將物權(quán)設(shè)立、轉(zhuǎn)移的事實通過一定的方式向社會公開，使其他人知道物權(quán)變動的狀況。所謂公信，是指當(dāng)物權(quán)依據(jù)法律規(guī)定進行了公示，即使該公示方法表現(xiàn)出來的物權(quán)存在瑕疵，對于信賴該物權(quán)存在并已從事物權(quán)交易的人，法律承認(rèn)其法律效果，以保護交易安全。第十五頁，共四十四頁。(三)物權(quán)的種類1.所有權(quán)。所有權(quán)是指權(quán)利人對自己的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，依照法律的規(guī)定享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。處分權(quán)是所有權(quán)區(qū)別于其他權(quán)利的重要特征。所有權(quán)包括國家所有權(quán)、集體所有權(quán)、私人所有權(quán)，并派生出建筑物區(qū)分所有權(quán)。2.用益物權(quán)。用益物權(quán)是指權(quán)利人依法對他人的物享有占有、使用和收益的權(quán)利，比如土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地便用權(quán)、宅基地使用權(quán)等。3.擔(dān)保物權(quán)。擔(dān)保物權(quán)是指債權(quán)人在偵務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，依法享有就擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。設(shè)}l.擔(dān)保物權(quán)的目的就是為了擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)的實現(xiàn)。擔(dān)保物權(quán)又可分為物的擔(dān)保和財產(chǎn)權(quán)利擔(dān)保兩種方式，包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。第十六頁，共四十四頁。二、擔(dān)保法律制度(一)擔(dān)保法律制度概述1987年1月1日實施的《民法通則》規(guī)定了擔(dān)保法律制度，1995年《中華人民共和國擔(dān)保法頒布和實施，對擔(dān)保法律制度的基本原則和內(nèi)容作了規(guī)定。最新通過的《物權(quán)法》也對擔(dān)保物權(quán)法律制度進行了比較詳細的規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》、《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》和《擔(dān)保法》的司法解釋，從原則規(guī)定到法律的具體適用，共同形成了我國較為完善的擔(dān)保法律制?！稉?dān)保法》規(guī)定了五種擔(dān)保方式:保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

擔(dān)保的種類:（1）人的擔(dān)保，是指如果債務(wù)人不履行債務(wù)，由保證人按照約定履行債務(wù)。（2）物的擔(dān)保。物的保證方式主要有抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)以及留置權(quán)。（3）定金擔(dān)保。第十七頁，共四十四頁。(二)物權(quán)法1.物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的法定規(guī)則。債權(quán)人在借貸、買賣等民事活動中，為保障實現(xiàn)其債權(quán)，需要擔(dān)保的，可以依照本法和其他法律的規(guī)定設(shè)立擔(dān)保物權(quán)。

2.主從合同的效力關(guān)系規(guī)則。擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效。3.擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)姆ǘɡ庖?guī)則。

擔(dān)保物的優(yōu)先受償權(quán)并不是絕對的，可能受到法律另有規(guī)定的挑戰(zhàn)。4.物保與人保并存的處理規(guī)則。其一，允許債權(quán)人按照約定的機制來處理物保與人保并存的問題，并且如有約定則必須按照約定實現(xiàn)債權(quán);其二，未約定或約定不明的，債務(wù)人提供物保的應(yīng)先執(zhí)行;其三，第三人提供擔(dān)保物的寸則由債權(quán)人選擇。很顯然前述規(guī)定對于保護債權(quán)人利益有明顯的好處。第十八頁，共四十四頁。5.《擔(dān)保法》與《物權(quán)法》的關(guān)系?！段餀?quán)法》第一百七十八條明確規(guī)定:《擔(dān)保法》與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。

(三)抵押1抵押的概念。2.抵押物的范圍。(1)建筑物和其他土地附著物;(2)建設(shè)用地使用權(quán);(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6)交通運輸工具;(7)法律、法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。以下財產(chǎn)不得抵押：(1)土地所有權(quán);(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外;(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位。社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。第十九頁，共四十四頁。3.抵押合同的形式、內(nèi)容與抵押權(quán)的設(shè)立?！段餀?quán)法》明確要求設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。抵押合同一般包括下列條款:(1)被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額;(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;(3)抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)歸屬或者使用權(quán)歸屬;(4)擔(dān)保的范圍。《物權(quán)法》建立抵押合同成立與抵押權(quán)設(shè)立分離的機制，即抵押合同可以先生效，而抵押權(quán)設(shè)立則需經(jīng)過一定的法定手續(xù)后方能生效。

4.抵押權(quán)的實現(xiàn)。抵押權(quán)的實現(xiàn)是通過抵押物的處分獲得優(yōu)先受償權(quán)而實現(xiàn)。同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償:（1）抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權(quán)比例清償;(2)抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償;(3)抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。第二十頁，共四十四頁。5.最高額抵押?！稉?dān)保法》第六十一條有關(guān)“最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定，嚴(yán)重妨礙了最高額抵押擔(dān)保機制作用的發(fā)揮?！段餀?quán)法》相對《擔(dān)保法》及其司法解釋在最高額抵押權(quán)規(guī)定上有較大的突破，表現(xiàn)在:（1）放寬了最高額抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)范圍。（2）最高額抵押擔(dān)保債權(quán)未確定情形，允許當(dāng)事人約定抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓或者協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍以及最高債權(quán)額等。（3）規(guī)定了抵押權(quán)人的債權(quán)確定事由。第二十一頁，共四十四頁。(四)質(zhì)押1.質(zhì)押的概念。質(zhì)押是指債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利憑證移交債權(quán)人占有或者將法律法規(guī)允許質(zhì)押的權(quán)利依法進行登記，將該動產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法就該動產(chǎn)或權(quán)利處分所得的價款優(yōu)先受償。我國《物權(quán)法》確立了兩類質(zhì)押，一是動產(chǎn)質(zhì)押;二是權(quán)利質(zhì)押。2.質(zhì)押合同與質(zhì)押的設(shè)立。值得注意的是，我國法律規(guī)定，在質(zhì)押合同的內(nèi)容中不得約定:質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。第二十二頁，共四十四頁。3.質(zhì)權(quán)人的權(quán)利義務(wù)。根據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定，質(zhì)權(quán)人的主要權(quán)利有:債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。

質(zhì)權(quán)人的主要義務(wù)有:質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，擅自使用、處分質(zhì)押財產(chǎn)，給出質(zhì)人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.權(quán)利質(zhì)押?！段餀?quán)法》第二百二十三條規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì):(1)匯票、支票、本票;(2)債券、存款單;(3)倉單、提單;(4)可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán);(5)可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);（6）應(yīng)收賬款;（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利。第二十三頁，共四十四頁。對于“應(yīng)收賬款”的概念，中國人民銀行制定的《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》作了界定，即“權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)”，主要包括下列權(quán)利:（1）銷售產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應(yīng)永、電、氣、暖，知識產(chǎn)權(quán)的許可使用等;（2）出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括出租動產(chǎn)或不動產(chǎn);（3）提供服務(wù)產(chǎn)生的債權(quán);（4）公路、橋梁、隧道、渡口等不動產(chǎn)收費權(quán);（5）提供貸款或其他信用產(chǎn)生的債權(quán)。第二十四頁，共四十四頁。(五)保證1.保證的概念。保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)貴任的行為。根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。2.保證合同。3.保證期間。保證期間是保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期限范圍?！稉?dān)保法》司法解釋進一步規(guī)定，保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。保證合同約定保證人承擔(dān)保證貴任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年。第二十五頁，共四十四頁。4.主債權(quán)轉(zhuǎn)讓或變更對保證責(zé)任的影響。5.關(guān)于保證人主體資格的規(guī)定。(1)國家機關(guān)不得為保證人(2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人(3)企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。(4)企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。第二十六頁，共四十四頁。(六)留置1.留置權(quán)的概念。留置權(quán)，是指債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人未履行到期債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置財產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。對于留置權(quán)的設(shè)立，我國《物權(quán)法》強調(diào)了動產(chǎn)與債權(quán)的關(guān)系，即債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。同時還規(guī)定，法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定不得留置的動產(chǎn)，不得留置;留置財產(chǎn)為可分物的，留置財產(chǎn)的價值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額.2.留置權(quán)人的權(quán)利義務(wù)。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，留置權(quán)人的主要義務(wù)有:留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置財產(chǎn)的義務(wù);因保管不善致使留置財產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第二十七頁，共四十四頁。3.留置權(quán)與抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的關(guān)系。

《擔(dān)保法》司法解釋第七十九條規(guī)定:同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。但對同時存在質(zhì)權(quán)和留置權(quán)的情況則未作規(guī)定，只能按照該受償原則推定留置權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)，抵押權(quán)優(yōu)于質(zhì)權(quán)，因此留置權(quán)必然撫于質(zhì)權(quán)。第二十八頁，共四十四頁。(七)定金1，定金的概念。定金，是指為確保合同履行，當(dāng)事人一方在合同履行之前向?qū)Ψ浇桓兜囊欢〝?shù)額的金錢。2.定金的生效與效力。

3．定金和訂金的區(qū)別。(1)性質(zhì)不同。定金是一種擔(dān)保方式，而訂金一般認(rèn)為具有預(yù)付款性質(zhì)，不具有擔(dān)保功能。(2)效力不同。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金;而收受訂金的當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)時，退還訂金即可，無須雙倍返還。(3)數(shù)額限制不同?！稉?dān)保法》就規(guī)定定金數(shù)額不超過主合同標(biāo)的額的20%；而訂金的數(shù)額依當(dāng)事人之間自由約定，法律未作限制。第二十九頁，共四十四頁。第三節(jié)合同法一、合同與合同的相對性(一)合同的概念合同也稱為契約，其本質(zhì)是一種合意或協(xié)議?！逗贤ā返诙l規(guī)定:合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。

(二)合同的相對性合同的相對性是指合同主要在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生法律約束力，只有合同當(dāng)事人一方才能基于合同向相對方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。合同的相對性是債權(quán)與物權(quán)的一項重要區(qū)別。合同相對性主要體現(xiàn)在以下三個方面:1.主體相對。2內(nèi)容相對。3.責(zé)任相對。第三十頁，共四十四頁。二、合同的訂立(一)訂立合同應(yīng)遵守的規(guī)定根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，訂立合同應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定:1.訂立合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力和民事權(quán)利能力。2.訂立合同可根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思，采取一定的形式，如書面形式、口頭形式或其他形式。3.合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合《合同法》的要求。4.當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)按照法定程序進行，即采取要約承諾方式。

(二)合同的內(nèi)容與形式

1.合同的內(nèi)容。

2.合同的形式。當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。(三)合同成立的時間與地點當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。第三十一頁，共四十四頁。三、合同的效力(一)合同的生效1.合同生效的概念。合同生效是指依法訂立的合同在當(dāng)事人之間發(fā)生法律約束力。合同成立是合同生效的前提。2.合同生效的要件。

(1)當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力;(2)當(dāng)事人意思表示真實;(3)合同標(biāo)的合法，即當(dāng)事人簽訂的合同不違反法律和社會公共利益;(4)合同標(biāo)的須確定和可能。

3.合同成立和生效的關(guān)系。合同成立和生效的區(qū)別:(1)構(gòu)成要件不同。（2）性質(zhì)不同。第三十二頁，共四十四頁。

(二)合同的效力1.無效合同。根據(jù)(合同法》第五十二條的規(guī)定，導(dǎo)致合同無效的原因包括:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。2.可變更、可撤銷的合同。(1)因重大誤解訂立的合同。(2)顯失公平的合同。(3)因欺詐而訂立的合同。(4)因脅迫而訂立的合同。(5)乘人之危的合同。3.效力未定的合同。效力未定的合同是指合同訂立后尚未生效，須權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同，也稱效力待定的合同。第三十三頁，共四十四頁。四、合同的履行(一)合同履行的原則(1)實際履行原則。(2)全面履行原則。(3)協(xié)作履行原則。(4)誠實信用原則。(5)情勢變更原則。(二)合同履行中的抗辯權(quán)

1.同時履行抗辯權(quán)。同時履行杭辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人沒有先后履行順序的，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)的權(quán)利。

2.先履行抗辯權(quán)。先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。第三十四頁，共四十四頁。3.不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)，是指在合同成立以后，后履行一方當(dāng)事人財產(chǎn)狀況惡化，有可能不能履行其債務(wù)，可能危及先履行一方當(dāng)事人債權(quán)的實現(xiàn)時，應(yīng)先為給付的一方在對方朱提供擔(dān)保前，中止履行自已的債務(wù)的制度。五、合同的保全合同的保全，是指法律為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少或不增加而給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害，允許債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護其債權(quán)。(一)代位權(quán)(二)撤銷權(quán)六、合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止(一)合同的變更根據(jù)《合同法》，合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。合同主體的變更屬于合同的轉(zhuǎn)讓。合同的變更，僅對變更后未履行的部分有效，對已履行的部分無溯及力。第三十五頁，共四十四頁。1.合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓。(1)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念及條件。(2)禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形?！逗贤ā返谄呤藯l規(guī)定，下列情形的債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓:根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，主要指基于當(dāng)事人特定身份而訂立的合同，如出版合同、贈與合同、委托合同、雇用合同等;按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

(3)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。對債權(quán)人而言，在全部轉(zhuǎn)讓的情形，原債權(quán)人脫離債權(quán)債務(wù)關(guān)系，受讓人取代債權(quán)人地位。在部分轉(zhuǎn)讓情形，原債權(quán)人就轉(zhuǎn)讓部分喪失債權(quán)。2.合同債務(wù)的承擔(dān)。債務(wù)承擔(dān)，是指債權(quán)人或者債務(wù)人與第三人之間達成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，由第三人取代原債務(wù)人承擔(dān)全部債務(wù)。第三十六頁，共四十四頁。

(三)合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)，是指合同一方當(dāng)事人將自己在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人概括地繼受這些債權(quán)債務(wù)。(四)合同的終止合同的終止，是指因發(fā)生法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的情況，使當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅，而使合同終止法律效力。1.合同終止的原因?！逗贤ā返诰攀粭l規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止:(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;(2)合同解除;(3)債務(wù)相互抵銷;(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;(5)債權(quán)人免除偵務(wù);(6)債權(quán)債務(wù)同歸于一人，即混同;(7}法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。第三十七頁，共四十四頁。2.合同的解除。(1)協(xié)議解除。(2)約定解除權(quán)。(3)法定解除。3.抵銷。

(1)法定抵銷。(2)約定抵銷。4.提存。提存，是指非因可歸責(zé)于債務(wù)人的原因，導(dǎo)致債務(wù)人無法履行債務(wù)或者難以履行債務(wù)的情況下，以消滅合同債務(wù)的制度。

《合同法》第一百零一條規(guī)定，有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存:(l)債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng);(2)債權(quán)人下落不明;(3)債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人;(4)法律規(guī)定的其他情形。5.免除與混同。債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止第三十八頁，共四十四頁。七、違約責(zé)任

(一)免責(zé)事由

1.不可抗力。(1)不能預(yù)見;(2)不能避免，(3)不能克服;(4)客觀情況

不可抗力主要包括以下幾種情形:(1)自然災(zāi)害，如臺風(fēng)、洪水、冰雹;(2)政府行為，如征收、征用;(3)社會異常事件，如罷工,騷亂。2.免責(zé)條款。免責(zé)條款是指當(dāng)事人在合同中約定免除將來可能發(fā)生的違約責(zé)任的條款，其所規(guī)定的免責(zé)事由即約定免責(zé)事由。(二)承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式1.繼續(xù)履行。2賠償損失。3.支付違約金.4.定金。5.采取補救措施。第三十九頁，共四十四頁。第四節(jié)婚姻法和繼承法一、婚姻法(一)婚姻法的概念婚姻法是規(guī)定婚姻家庭關(guān)系的發(fā)生和終止，以及基于這些關(guān)系而產(chǎn)生的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！痘橐龇ā反_立了五項原則，分別是:婚姻自由原則，一夫一妻制原則，男女平等原則，保護婦女、兒童和老人的合法權(quán)益原則，計劃生育原則。(二)夫妻財產(chǎn)制度夫妻財產(chǎn)制度包括法定夫妻財產(chǎn)制和約定夫妻財產(chǎn)制。1.法定夫妻財產(chǎn)制。法定夫妻財產(chǎn)制，是指夫妻雙方在婚前、婚后都沒有約定或約定無效時，直接適用有關(guān)法律規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制度。

(1)夫妻共同財產(chǎn)。(2)夫妻一方個人財產(chǎn)?！痘橐龇ā返谑藯l規(guī)定，下列財產(chǎn)，為夫妻一方個人財產(chǎn):一方的婚前財產(chǎn);一方專用的生活用品;一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人