危害行為及表現(xiàn)形式

危害行為及其表現(xiàn)形式一、行為概述“無行為則無犯罪也無刑罰”，因此，行為在現(xiàn)代刑法中居于基礎性的地位。在我國刑法中，“行為”一詞具有多種含義，有時把它作為犯罪的同義語使用，如“刑法第十三條”規(guī)定的犯罪定義中使用的行為；有時把它看作純粹的身體動靜，如“刑法第十八條”規(guī)定的精神病人的行為；有時它僅指在人的意識和意志支配下的身體動靜，如“刑法第十五條”規(guī)定的意外事件中的行為。從社會所起的作用看，行為有危害行為和非危害行為之分。危害行為特征與危害仃為關(guān)系特征內(nèi)容有體性外在（客觀）特征人的身體動靜、外在舉動，包括借助自然力、工具等有意性內(nèi)在（主觀）特征人的有意識活動，是人意志支配下的產(chǎn)物有害性社會（本質(zhì)）特征社會危害性，行為侵害法律（刑法）保護的權(quán)益二、危害行為的定義危害行為是指行為人在自己的意識支配下實施的危害社會的身體舉止或活動。首先，危害行為是人的身體舉止或活動，既包括舉動，也包括靜止；既包括積極活動，也包括消極活動。人的身體舉止不限于四肢的舉動，還包括諸如以目示、語言教唆、默示等有意義的動作。這是危害行為的客觀要素。其次，危害行為是人的意識支配的產(chǎn)物，人的意識和意志，是危害行為的主觀內(nèi)在特征。刑法規(guī)定犯罪客觀要件的行為，目的在于調(diào)整這類行為，避免社會遭受危害。如果不是由人的意識和意志支配的身體舉止，刑法是不可能起到調(diào)整作用的。因為刑法要最終達到調(diào)整目的，只能通過調(diào)節(jié)行為主體的意識和意志，從而間接影響其實施的身體舉止。所以，缺乏人的意思的身體動靜即使在客觀上造成了損害后果，也不屬于危害行為。這是危害行為的主觀要素。最后，危害行為必然是危害社會的行為。任何行為在被刑法規(guī)定為犯罪之前，立法者均以一定的價值標準先對行為進行價值評判，對社會無害的身體舉止不會被作為犯罪客觀方面的要件規(guī)定下來，規(guī)定為犯罪客觀方面要件的身體舉止本身必須具有危害社會的內(nèi)涵。也正因如此，才稱之為危害行為。危害行為具體表現(xiàn)形式多種多樣，但概括起來無非兩種基本形式，即作為和不作為。三、危害行為的表現(xiàn)形式危害行為的表現(xiàn)形式多種多樣，概括起來可分為兩種基本形式，即作為與不作為。（一）作為作為的概念：“不當為而為之”（違反禁止性規(guī)范）作為是指行為人以積極的身體活動實施刑法所禁止的危害行為。在刑法中大多數(shù)犯罪以作為的方式構(gòu)成，如搶劫罪、詐騙罪、貪污罪、逃脫罪、強奸罪。作為是危害行為的基本形式，它自然具有危害行為的三個基本特征，此外，還具有以下特殊性：（1）作為的外在表現(xiàn)是人的身體的積極動作，稱其為“有形性”。如：將一名婦女按倒，強行實施奸淫行為。思想不能構(gòu)成行為犯罪，因為思想屬于人的主觀認識的范疇，一定的思想只有行諸于外才能對社會產(chǎn)生影響，從而使一定的社會關(guān)系受到危害。（2）作為通常由人的一系列積極舉動組成，而不是僅指個別的動作。例如:扒竊行為，由靠近被害人，將手伸入被害人衣袋或提包，竊取錢物等動作組成。（3）作為是違反刑法禁止規(guī)范的危害行為，稱其為“違法性”。刑法規(guī)范由禁止規(guī)范和命令規(guī)范組成，禁止性規(guī)范，即要求人們承擔不作出一定行為的義務，其行為模式是禁止人們這樣行為的模式，其法律后果是否定式的。作為犯罪的表現(xiàn)形式指行為人實施作為犯罪的表現(xiàn)方式。作為犯罪雖然表現(xiàn)為一系列的身體動作，但由于人是一種具有理智的高級動物，因而行為人在實施作為犯罪時，并不限于利用本人的身體以實現(xiàn)一定的犯罪意圖，而且還利用各種犯罪工具及手段，將本人的犯意付諸實施。（1）利用自己的身體實施的行為（包括四肢、五官）（2）利用物質(zhì)性工具實施的行為利用物質(zhì)性工具實施作為犯罪，犯罪人還必須要有一定的身體動作，這些身體動作主要表現(xiàn)在對物質(zhì)性工具的操縱上，即對一定工具的使用上。如果純粹利用工具實施犯罪，在一定條件下可以構(gòu)成不作為犯罪。（3）利用自然力實施的行為必須要有利用行為，這種利用往往是通過一定的身體動作表現(xiàn)出來的，如決水，必須有挖毀堤壩的行動。（4）利用動物實施的行為（5）利用他人實施的行為實際上是一個間接實行犯（間接正犯）的問題。間接實行犯的性質(zhì)：主觀上明知被利用者無刑事責任能力而故意加以利用，希望通過被利用者實現(xiàn)犯罪結(jié)果。（二）不作為不作為的概念：“當為而不為”（違反命令性規(guī)范）行為人負有實施某種行為的特定法律義務，能夠履行而不履行的危害行為。不作為違反的是刑法的命令性規(guī)范。不作為犯罪的表現(xiàn)形式通常表現(xiàn)為身體的靜止，不為一定行為一一不作為的行為性問題；但某些不作為犯罪中，行為人往往具有積極的身體活動，如偷稅罪。不作為犯罪的義務來源構(gòu)成不作為犯必須以行為人負有特定義務為前提。根據(jù)來源的不同，特定義務可以分為以下幾種情況：（1）法律明文規(guī)定的義務；（2）職務上或業(yè)務上要求的義務；（3）法律行為引起的義務；（4）先行行為引起的義務。不作為犯罪的理論分類（1）純正不作為犯：有的犯罪只能由不作為構(gòu)成，這種犯罪稱為純正不作為犯。如：遺棄罪。（2）不純正不作為犯：還有的犯罪雖然通常情況下由作為形式實施，但也可以由不作為形式實施，這種情況下構(gòu)成的犯罪稱為不純正不作為犯。（三）中間行為在刑法中還存在一種特有的行為方式，即所謂“持有”。持有是指行為人所有或者占有某一刑法規(guī)定的特定物品的狀態(tài)。例如“刑法第128條”規(guī)定的非法持有槍支、彈藥罪，“第348條”規(guī)定的非法持有毒品罪等。關(guān)于持有是作為還是不作為，或者是獨立于作為與不作為的第三種行為方式，在刑法理論上仍存在爭論。參考文獻：《行為的社會危害性反思》顧勇中國政法大學研究生院《對刑法中“