(2018劉鳳科講刑法之精講學(xué)習(xí)筆記)第一章：刑法概說

第一章：刑法概說第一節(jié)：刑法的概念、性質(zhì)與任務(wù)刑法的概念：凡是規(guī)定犯罪及其法律后果的法律規(guī)范，都屬于刑法。（注：我國的刑法是1997年的刑法典，單行刑法（懲治外匯的規(guī)定）；附屬刑法我國是沒有的）刑法的性質(zhì)：刑法是獨(dú)立的部門法，由其的特殊性使其有別于其它的法律：刑法規(guī)定的內(nèi)容特定：“犯罪與刑法”；刑法保護(hù)的利益廣泛：個(gè)人、國家、社會(huì)；刑法制裁的手段嚴(yán)厲：涉及生命、自由及財(cái)產(chǎn)。刑法的任務(wù):打擊犯罪本身不是刑法的目的，只是手段，而國家應(yīng)用刑法的目的是保護(hù)人民，換言之，打擊犯罪與保護(hù)人民是手段與目的的關(guān)系。刑法的功能規(guī)制的技能。規(guī)定懲罰措施以明確國家對犯罪的規(guī)范性評價(jià)。法益保護(hù)的機(jī)能。刑法的目的就是保護(hù)法益。權(quán)利保障的機(jī)能。刑法是善良人的大憲章也是犯罪人的大憲章。第二節(jié)：刑法的基本原則刑法的基本原則的概述：刑法有三大原則，分別是罪刑法定原則；平等適用原則；罪行相適應(yīng)原則。（其中罪刑法定原則是現(xiàn)代刑法的精神和靈魂，其中本質(zhì)是通過限制國家的公權(quán)力的刑罰權(quán)，更好地保護(hù)國民的自由及人權(quán)）罪刑法定原則的概述含義：罪刑法定原則就是法無明文規(guī)定不為罪，為無明文規(guī)定不處罰。思想的淵源三權(quán)分立說影響了許多國家的公權(quán)力構(gòu)建，但是并沒有成為現(xiàn)代國家的政治事件，也就是國家分為立法權(quán)、司法權(quán)和型證券，三者互相分離，互相制約，以保證權(quán)利領(lǐng)域的罪刑法定。心里強(qiáng)制說：有利于自己做出行為選擇，趨利避害。罪刑法定的理論基礎(chǔ)：現(xiàn)代民主法治的國家中最重要的時(shí)代主題是民主和自由。民主，即人民當(dāng)家做主，故定罪量刑時(shí)需堅(jiān)持“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”就是對國民意志的最大尊重，司法實(shí)踐不得以民意的最大尊重為借口二億網(wǎng)民的一件為定罪量刑的根據(jù)，否則會(huì)以“民主“的名義侵犯人權(quán)，畢竟網(wǎng)民的一件具有非理性和不確定性。民主自由，體現(xiàn)為國民享有充分的人權(quán)，沒有人權(quán)，就沒有自由。不允許以后修改的法律去處罰先前沒有認(rèn)定犯罪的行為；不利于行為人的類推解釋或者類推適用刑法的做法更是被禁止。罪刑法定原則的內(nèi)容：罪刑法定原則不僅約束立法者，同樣約束司法者與執(zhí)法者，其內(nèi)容及精神和理念貫穿刑事立法，司法和執(zhí)行。只有全國人大及其常委會(huì)依法制定的刑事實(shí)體法律規(guī)范，才能制定刑罰法則，這是法律主義立場，此即是“成文的罪刑法定”。行政法規(guī)規(guī)章，習(xí)慣或者習(xí)慣法，判例等（包括立法解釋與司法解釋）不屬于刑法的淵源，不能規(guī)定新的刑罰法則，但是它們能成為理解構(gòu)成要件要素的材料。此外，國際條約與國際公約等不能成為刑法的淵源，因此刑事領(lǐng)域，實(shí)體法上判決的依據(jù)只能是本國的刑事法律規(guī)范，而且國際條約和國際公約不能存在法定刑。嚴(yán)格解釋與靈活解釋：應(yīng)遵循語言文字可能具有的含義解釋刑法；而靈活解釋的態(tài)度認(rèn)為，應(yīng)參照社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化價(jià)值等解釋刑法。存疑時(shí)有利于行為人的原則：僅僅針對是案件的證據(jù)與事實(shí)判定。刑法解釋的理由文理解釋與理論解釋二者間的關(guān)系：文理解釋。目的解釋。歷史解釋。刑法的發(fā)展源流比較解釋。中外結(jié)合比較體系解釋。在刑法中的地位注意：如果文理解釋的結(jié)論具有唯一性，或者文理解釋的結(jié)論公平、合理，就不允許通過論理解釋推翻文理解釋的結(jié)論，如果文理解釋的結(jié)論具有多重性，則須倫理解釋確定法律的含義。體系解釋：刑法用語的相對性：使體系相協(xié)調(diào)是最好的解釋方法?！缎谭ā肥欠晒餐w系中的禁忌規(guī)范的整體，任何法條都將其置于法律的整體中，結(jié)合不同的語境和上下文加以理解，因此同一詞語在不同的語境可能具有不同的含義。同類解釋規(guī)則：刑法中有許多概括式的規(guī)定，需要運(yùn)用于同類解釋規(guī)則，即概括規(guī)定的內(nèi)容有同質(zhì)性，嚴(yán)重的程度至少有等價(jià)性。但是如果有的發(fā)條完全列舉的方法規(guī)定了犯罪行為，則不允許運(yùn)用同類解釋規(guī)則隨意擴(kuò)大犯罪成立的范圍，否則有類推解釋的嫌疑。當(dāng)然解釋：舉重以明輕，舉輕以明重，當(dāng)然解釋是體系解釋的要求，通過類比的方式追求合理的結(jié)論。刑法解釋的方法刑法解釋的方法（技巧）只是提供了探求法律含義的路徑，其解釋的結(jié)論不一定符合罪刑法定原則的要求，換言之，按照允許的解釋方法得出的結(jié)論不一定正確，有可能違背了罪刑法定原則。平義解釋：針對法律中的日常用語，按照該用語最平白的自已進(jìn)行解釋，但是對法律術(shù)語不能進(jìn)行平義解釋。擴(kuò)大解釋：對用語通常的含義的擴(kuò)張，不可以超出用語可能具有的含義，如果超出具有的含義，則是類推解釋。縮小解釋：法條通常的含義大于刑法的真實(shí)含義，因此縮小含義，使其符合刑法的真實(shí)含義。反對解釋：關(guān)于“告訴才處理”的例子補(bǔ)正解釋：關(guān)于刑法條文中關(guān)于“以下”的解釋。平等適用刑法原則平等使用刑法原則就是平等的保護(hù)法益，平等認(rèn)定犯罪，平等地裁量刑罰，平等執(zhí)行刑罰。法律面前人人平等。罪行相適應(yīng)原則罪行相適應(yīng)原則刑罰正義和刑罰個(gè)別化得統(tǒng)一。刑罰的輕重應(yīng)與犯罪的罪質(zhì)，犯罪的情節(jié)、犯罪人的人身危險(xiǎn)性性適應(yīng)。第三節(jié)：刑法的適用范圍刑法的空間效力刑法的使用，包括空間效力和時(shí)間效力，其中空間效力解決的是一國刑法在什么地域，對什么人使用的問題。包括國內(nèi)犯和國外犯。國內(nèi)犯屬地管轄：旗國主義；犯罪地→行為與結(jié)果；外交豁免；民族自治的變通規(guī)定與補(bǔ)充規(guī)定。我國的領(lǐng)域內(nèi)是指我國的領(lǐng)陸、領(lǐng)空、領(lǐng)水。在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪是指犯罪地在我國犯罪行為和犯罪結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在我國的領(lǐng)域。未完成形態(tài)；共同犯罪。特殊規(guī)定：外交特權(quán)；發(fā)生在港澳臺(tái)；立法機(jī)關(guān)的特定規(guī)定；少數(shù)民族的變通與補(bǔ)充規(guī)定。國外犯：屬人管轄原則：針對中國人在外國。保護(hù)管轄原則：針對外國人對中國；重罪與雙重犯罪。普通管轄原則我國參加的締結(jié)的國際條約；義務(wù)范圍內(nèi)；原則上出現(xiàn)在我國。國際條約或者公約必須轉(zhuǎn)化，才能適用普通管轄，國際公約或者條約不能為法院判案的依據(jù)。