我國(guó)公司法上的幾種公司課件

第2第22.1

有限責(zé)任公司

一、有限責(zé)任公司的特征

1．股東責(zé)任的有限性有限責(zé)任公司中的“有限責(zé)任”，是指股東的有限責(zé)任而非公司的有限責(zé)任，即股東以其出資為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，股東不承擔(dān)出資外的財(cái)產(chǎn)責(zé)任——股東以其出資承擔(dān)責(zé)任外，不再對(duì)公司及其債權(quán)人承擔(dān)任何財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

2．股東出資的非股份性有限責(zé)任公司的資本，一般不分為等額的股份，股東出資并不以股份為單位計(jì)算，而直接以出資額計(jì)算。每個(gè)股東只有一份出資。

3．公司資本的封閉性

這種封閉性表現(xiàn)在：（1）股份募集的非公開(kāi)性。公司資本只能由全體股東認(rèn)繳，而不能向社會(huì)公開(kāi)募集股份，不能發(fā)行股票。股東的出資證明稱(chēng)為“股單”，我國(guó)稱(chēng)為“出資證明書(shū)”，它不像股票那樣可以流通。

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（2）公司經(jīng)營(yíng)與財(cái)務(wù)狀況不向社會(huì)公開(kāi)。由于公司不向社會(huì)募集股份，故公司的會(huì)計(jì)帳簿無(wú)須公開(kāi)。

（3）出資轉(zhuǎn)讓的非自由性。股東轉(zhuǎn)讓出資受到嚴(yán)格限制。我國(guó)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

4．股東人數(shù)的限制性對(duì)有限責(zé)任公司的股東人數(shù)，有些國(guó)家立法有上限和下限的規(guī)定。

（1）立法作上限規(guī)定的目的，一方面是由有限責(zé)任公司的人合性決定的，因人數(shù)過(guò)多難以在股東之間形成信任關(guān)系；另一方面，股東人數(shù)太多，就應(yīng)考慮公司形態(tài)由有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰玖?，以將這兩種公司形態(tài)相區(qū)別。

（2）立法作下限規(guī)定的目的，是想維持公司的社團(tuán)性。這取決于各國(guó)對(duì)“一人公司”的態(tài)度，我國(guó)新公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)為50人以下，取消了2人以上的下限規(guī)定，承認(rèn)了一人有限責(zé)任公司的存在。

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（二）股東對(duì)轉(zhuǎn)讓的股份是否可以行使部分優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的問(wèn)題對(duì)這一問(wèn)題，舊公司法沒(méi)有作出規(guī)定，學(xué)者們?cè)锌隙ㄕf(shuō)與否定說(shuō)兩種觀(guān)點(diǎn)?？隙ㄕf(shuō)認(rèn)為，公司法規(guī)定股東享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，主要目的在于保證有限責(zé)任公司的老股東可以通過(guò)行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制權(quán)，如果老股東行使部分優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)就可以取得對(duì)公司的控制權(quán)時(shí)，老股東就沒(méi)有必要收購(gòu)全部轉(zhuǎn)讓的出資。因此，股東對(duì)轉(zhuǎn)讓的股份可以行使部分優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

否定說(shuō)認(rèn)為，在公司法實(shí)踐中，會(huì)出現(xiàn)股權(quán)受讓方為取得公司控制權(quán)才同意受讓股權(quán)的情況。如果老股東部分行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)而使原定受讓方因無(wú)法取得公司控制權(quán)拒絕受讓剩余股權(quán)時(shí)，出讓的股東如無(wú)權(quán)利要求行使部分優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的老股東受讓剩余股權(quán)，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓就無(wú)法進(jìn)行。如果擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東堅(jiān)持退出公司，就可能面臨解散公司進(jìn)行清算，因而使公司陷入僵局，不利于社會(huì)秩序的穩(wěn)定。因此，股東對(duì)轉(zhuǎn)讓的股份不能行使部分優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，只能行使全部?jī)?yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。5華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué)（四）對(duì)法院如何按強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出了規(guī)定（73條）

在司法實(shí)踐中，當(dāng)執(zhí)行股東自身財(cái)產(chǎn)尚不足以清償其債務(wù)時(shí)，法院能否或者如何對(duì)該股東的股權(quán)采取諸如拍賣(mài)或變賣(mài)等強(qiáng)制執(zhí)行措施，以保障債權(quán)人的利益？原公司法對(duì)此沒(méi)作規(guī)定。新公司法第七十三條規(guī)定，人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿(mǎn)二十日不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。（五）簡(jiǎn)化股權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)戶(hù)手續(xù)（第74條）

在實(shí)踐中，會(huì)出現(xiàn)這樣的情況，即有的股東對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓投了贊成票后，又反悔了，在是否同意修改公司章程對(duì)股東名冊(cè)進(jìn)行變更登記的表決中又投了反對(duì)票，導(dǎo)致受讓方無(wú)法受讓股權(quán)的結(jié)局。針對(duì)這種情況，新公司法第七十四條規(guī)定，依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷(xiāo)原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。（案例）

7華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué)（六）關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效要件問(wèn)題

原公司法對(duì)這一問(wèn)題沒(méi)作規(guī)定，學(xué)者們?cè)腥N觀(guān)點(diǎn)：第一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓以轉(zhuǎn)讓方與受讓方雙方意思表示一致為生效要件，登記只是對(duì)抗善意第三人的要件，不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效要件；第二種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效并不當(dāng)然導(dǎo)致股權(quán)的變動(dòng)，股權(quán)變動(dòng)應(yīng)以股東名冊(cè)的變動(dòng)記載（公司內(nèi)部登記變更）為生效要件。但如果對(duì)抗善意第三人，則必須在公司登記機(jī)關(guān)辦理登記（外部登記）。

第三種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓除了需雙方達(dá)成協(xié)議、辦理公司內(nèi)部股東變更登記外，還需辦理公司登記機(jī)關(guān)的變更登記才開(kāi)始產(chǎn)生效力。因?yàn)楣蓹?quán)權(quán)屬變更，其生效類(lèi)似于物權(quán)變動(dòng)的生效。由于股權(quán)產(chǎn)生于公司登記機(jī)關(guān)的登記，在法律上以登記獲得的權(quán)利通常都以登記形式移轉(zhuǎn)，因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)然也應(yīng)以變更公司登記機(jī)關(guān)的登記為生效要件，這實(shí)際上是物權(quán)變動(dòng)登記的公示力和公信力的要求。

新公司法采取了第二種觀(guān)點(diǎn)，其第33條規(guī)定，“記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱(chēng)及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人?！?華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué)（八）對(duì)能否繼承股東資格作出了巧妙的立法設(shè)計(jì)（76條）

原公司法對(duì)有限公司股權(quán)繼承問(wèn)題沒(méi)有作出規(guī)定。學(xué)者們有兩種不同觀(guān)點(diǎn)：第一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，有限公司具有很強(qiáng)的人合性，股東是基于相互之間的信任而組建公司的，如果允許第三人繼承股東資格而加入公司的話(huà)，就會(huì)動(dòng)搖有限公司的人合性特征，因此，第三人要繼承股權(quán)，只能繼承股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)，不包括人身權(quán)。

第二種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，有限公司在性質(zhì)上是資合公司，其人合性居次，如果以人合性為借口，不允許繼承股東資格，只允許變賣(mài)或拍賣(mài)股權(quán)后繼承其財(cái)產(chǎn)價(jià)值，這對(duì)繼承人十分不利。因?yàn)楣蓹?quán)可以在公司今后的經(jīng)營(yíng)中繼續(xù)大幅度升值，因此，不允許繼承股東資格，意味著對(duì)私有財(cái)產(chǎn)的剝奪，而這是違反憲法與物權(quán)法的。10華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué)

公司法采取了折中的觀(guān)點(diǎn)，其第七十六條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。也就是說(shuō)，在一般情況下，自然人股東死亡后，其合法繼承人不僅可以繼承股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)，也可以繼承股權(quán)中的身份權(quán)而成為有限責(zé)任公司中的新股東，以取代死亡的自然人股東（被繼承人）；但是，如果股東在公司成立之初在公司章程中約定自然人股東死亡后，其合法繼承人不能繼承股東資格的，則只能繼承股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)，而不能繼承股東資格而成為有限責(zé)任公司中的股東。（案例）

三、兩種特殊的有限責(zé)任公司（一）一人有限責(zé)任公司（一人公司的一種，前面已講，不再贅述）（二）國(guó)有獨(dú)資公司

1．國(guó)有獨(dú)資公司的概念國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。國(guó)有獨(dú)資公司的股東只有一人——國(guó)家，實(shí)為廣義上的一人公司（一人有限公司）。

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（2）關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表（職工董事）。董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理。

國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。

（3）關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人（原規(guī)定不得少于3人），其中職工代表（職工監(jiān)事）的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。

監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。13華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué)2.2股份有限公司一、股份有限公司的特征

1．公司組織的資合性表現(xiàn)在：（1）公司對(duì)外信用的基礎(chǔ)是公司資本，嚴(yán)禁股東以信用和勞務(wù)出資。（2）股份（表現(xiàn)為股票）可自由轉(zhuǎn)讓。

2．資本募集的公開(kāi)性表現(xiàn)在：（1）可采取募集設(shè)立方式（發(fā)行股票的方式）向社會(huì)公眾公開(kāi)募集股份。（2）股份公司的帳目必須公開(kāi)，使廣大社會(huì)公眾對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)狀況有所了解。

3．公司資本的股份性

股份為股份有限公司資本的最小計(jì)算單位，每股金額相等。作此規(guī)定，是為了便于股票的發(fā)行和股東權(quán)的計(jì)算、行使或轉(zhuǎn)讓。

4．股東責(zé)任的有限性公司及其債權(quán)人不能要求股東用其出資財(cái)產(chǎn)（所持股份）以外的個(gè)人財(cái)產(chǎn)來(lái)償還公司的債務(wù)。14華中科技大學(xué)遠(yuǎn)程教學(xué)

2．股權(quán)的表現(xiàn)形式、轉(zhuǎn)讓方式與轉(zhuǎn)讓自由不同有限責(zé)任公司的股權(quán)通過(guò)出資證明書(shū)或股單表現(xiàn)出來(lái)，出資證明書(shū)或股單不能自由轉(zhuǎn)讓或流通，只能以協(xié)議方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓?zhuān)驗(yàn)橛邢挢?zé)任公司具有人合性；而股份有限公司股權(quán)的表現(xiàn)形式是股票，股票是一種有價(jià)證券，除發(fā)起人、董事、監(jiān)事和經(jīng)理等的股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到一定限制外，均可以自由轉(zhuǎn)讓與流通，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式有協(xié)議轉(zhuǎn)讓和在證券交易所上市交易兩種轉(zhuǎn)讓方式。

3．信用基礎(chǔ)不同有限責(zé)任公司雖是資合公司，但兼具很強(qiáng)的人合性，股東個(gè)人信用對(duì)公司經(jīng)營(yíng)有重要影響，它特別適合于中小企業(yè)，而股份有限公司是典型的資合公司，其信用基礎(chǔ)完全是其資本規(guī)模，它適合于大型企業(yè)。

4．公司財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)狀況公開(kāi)程度不同有限責(zé)任公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告只須遞交各股東，不必經(jīng)過(guò)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)，不必向社會(huì)公告；而股份有限公司的財(cái)務(wù)與經(jīng)營(yíng)等信息資料必須向社會(huì)公眾公開(kāi)。

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5．公司管理機(jī)構(gòu)繁簡(jiǎn)不同有限責(zé)任公司的管理機(jī)構(gòu)較簡(jiǎn)單，不一定要設(shè)董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)，一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)；而股份有限公司的管理機(jī)構(gòu)則較為復(fù)雜，一般由股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)等構(gòu)成。

6．設(shè)立方式不同有限責(zé)任公司采取發(fā)起設(shè)立方式，而股份有限公司除此之外，還可以采取募集設(shè)立方式（定向募集與社會(huì)募集）。

7．股東人數(shù)不同有限責(zé)任公司的股東人數(shù)較少，有上限規(guī)定（我國(guó)為50人以下），而股份有限公司的股東人數(shù)眾多，沒(méi)有上限規(guī)定（我國(guó)為2人以上）。

8．兩權(quán)分離程度不同在有限責(zé)任公司中，兩權(quán)分離程度較低，股東通常既享有所有權(quán)，又享有經(jīng)營(yíng)權(quán)；而在股份有限公司中，兩權(quán)分離程度較高。股東享有所有權(quán)，經(jīng)營(yíng)權(quán)則由董事與經(jīng)理享有。

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2．上市公司設(shè)立獨(dú)立董事和董事會(huì)秘書(shū)

上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。上市公司設(shè)董事會(huì)秘書(shū)，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備