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文檔簡介

2023年湖北省十堰市成考專升本民法自考預測試題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.下列不屬于定金合同成立要件的是()。

A.主合同有效成立B.定金交付C.合同中未約定違約金D.定金數(shù)額在法定限額之內

2.下列屬于非財團法人的是()A.基金會B.外資公司C.博物館D.醫(yī)院

3.某單位職工紀某到商場為單位購買辦公用品,商場正搞有獎銷售的促銷活動;紀某購買辦公用品得到了幾張獎券,便把這幾張獎券收了起來。其中的一張獎券中了一輛摩托車獎。該輛摩托車應歸【】

A.紀某B.紀某的單位C.紀某,但給單位1/2價款D.單位,但給紀某車價1/3的獎賞

4.繼承人放棄繼承的,應當在遺產處理前,作出放棄繼承的意思表示,沒有表示的,視為【】

A.放棄繼承B.不參加繼承C.接受繼承D.任由他人處理

5.下列選項中,屬于實踐性合同的是()。

A.買賣合同B.保管合同C.租賃合同D.委托合同

6.2001年4月1日,范某從曹某處借款2萬元,雙方?jīng)]有約定還款期。2003年3月22日,曹某通知范某還款,并留給其10天準備時間。下列說法正確的是()。A.若曹某于2003年4月2日或其之后起訴,法院應裁定不予受理

B.若曹某于2005年3月22日或其之后起訴,法院應判決駁回其訴訟請求

C.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴,法院應裁定駁回其起訴

D.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴,法院應判決駁回其訴訟請求

7.以團體、協(xié)會名義注冊,供該組織成員在商事活動中使用,以表明使用者在該組織中成員資格標志的商標稱為()。

A.證明商標B.聯(lián)合商標C.防御商標D.集體商標

8.兩代以內的旁系血親是否允許結婚,我國婚姻法規(guī)定()

A.可以從習慣B.若男女雙方不生育子女的,可以結婚C.若男女雙方不同姓的,可以結婚D.禁止結婚

9.育新學校委托其教務人員王某購買一批電教器材。王某到百貨公司購買時,正好該公司舉行有獎銷售,規(guī)定購買商品若干元可得獎券1張。王某因購買電教器材得到了5張獎券,他自己把這幾張獎券收了起來,后百貨公司抽獎,這幾張獎券中的1張中了頭獎,可得彩色電視機1臺,該電視機應當()。A.歸育新學校所有B.歸育新學校所有,但應給王某以適當補償C.歸王某所有D.歸育新學校與王某共有

10.下列選項中,可以強制債務人繼續(xù)履行的是()。

A.甲乙之間有一繪畫合同,甲未按約定完成

B.甲乙之間有一演出合同,甲未按約定出場

C.甲乙之間有一借款合同,甲未按約定還款

D.甲乙之間有一藥品買賣合同,因藥品被禁售,甲未按約定交貨

11.下列財產中可以作為遺產的是()。

A.公民的文物

B.被繼承人在人身保險中指定了受益人的保險金

C.農民的土地承包經(jīng)營權

D.有關單位給被繼承人的近親屬的撫恤金

12.民事法律行為最基本的要素是()。

A.合法性B.行為人有行為能力C.意思表示D.行為人有意思能力

13.根據(jù)我國法律的規(guī)定,當幾種繼承之間發(fā)生沖突時,按效力的高低排列順序應是()。

A.法定繼承,遺囑繼承和遺贈,遺贈扶養(yǎng)協(xié)議

B.遺囑繼承和遺贈,法定繼承,遺贈扶養(yǎng)協(xié)議

C.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,法定繼承,遺囑繼承和遺贈

D.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,遺囑繼承和遺贈,法定繼承

14.有效的遺囑具有執(zhí)行效力是在【】

A.遺囑公證后B.繼承開始后C.被繼承人同意后D.遺囑經(jīng)人民法院認可后

15.以城市房地產或鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,辦理抵押登記的部門為()。

A.縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門

B.縣級以上地方人民政府的土地管理部門

C.縣級以上地方人民政府的房地產行政主管部門

D.縣級以上地方人民政府的城市規(guī)劃行政主管部門

16.因國際貨物買賣合同提起訴訟或申請仲裁的期限為()

A.1年B.2年C.4年D.5年

17.凡法人均為依法成立,其民事權利能力()。

A.凡依法成立均一致B.因皆屬法人而一致C.因規(guī)模大小不一而不同D.因設立目的不同而不同

18.甲遺失一部相機,乙拾得后放在辦公室抽屜內。丙盜走該相機,賣給了不知情的丁,丁出質于戊。對此,下列哪一種說法不正確()。

A.乙對相機的占有屬于無權占有

B.丙對相機的占有屬于他主占有

C.丁對相機的占有屬于自主占有

D.戊對相機的占有屬于直接占有

19.某甲在離婚訴訟中,繼承了父親的遺產,不久,某甲與妻子離婚。根據(jù)婚姻法的規(guī)定,這些遺產()

A.屬于甲的個人財產B.屬于夫妻共同財產,雙方另有約定的除外C.由雙方協(xié)商確定所有權歸屬D.屬于甲妻個人財產

20.我國車船使用稅的適用稅率為()。

A.比例稅率B.全額累進稅率C.定額稅率D.超額累進稅率

二、案例分析題(20題)21.張某出國前將家中祖?zhèn)鞯囊粚ㄆ拷唤o胡某保管。幾個月后,胡某突發(fā)心肌梗塞病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有,因為喪事需大筆現(xiàn)金,故將花瓶以合理價格賣給了朋友陳某。第二天,陳某依約交付了全款,并將花瓶取走。一年后,張某回國,到胡某家欲取走花瓶,得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。(1)張某是否有權向陳某要回花瓶?為什么?(2)張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?

22.甲以A車與乙所有的B車互易,2個月后依協(xié)議交付。甲在交付之后以受乙脅迫為理由主張互易合同無效,并主張乙返還A車。但乙已將A車轉賣他人。問:

本案如何處理?為什么?

23.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛,便私自多放大了幾張,在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內,以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來,于某的朋友洪某見到該照片,稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷,就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產。賀某在買掛歷的過程中,發(fā)現(xiàn)兒子的大頭相也在其中,非常氣憤,找到印刷廠問明來源后,即以于某和印刷廠為被告起訴到法院。要求停止侵害,賠禮道歉,賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調查,認定上述事實屬實。問:(1)本案中于某的行為是否構成侵權?說明理由。(2)法院應怎樣判決?

24.一天,某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后,在認為安全的情況下點火。于某這一天趕著馬車來裝石灰,正趕上放炮,碎石將于某砸傷,花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償,石灰廠認為自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己對損傷有過錯,所以,石灰廠不承擔責任。問:

(1)對于某的損失,石灰廠有無責任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

25.王某2002年9月9日在乘渡輪時,該渡輪遇大浪而沉沒,王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理,死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了,就把丈夫婚前的財產,包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆,自己返回娘家。過了兩年,在律師的指點下,陳某向縣人民法院提出申請,要求宣告其夫王某死亡。法院在調查后,于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產分給其父母和陳某,王某的承包責任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日,王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起,以后就留在溫州學技術,也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結婚,財產被分光,田地也被收回,他想挽回這些損失??伤姆课葜皇栈貎砷g,地也收不回來,妻子更不愿回來。問:

王某的要求是否合理?根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,應該如何處理此事?

26.本案應如何處理?

27.陳某在商店購買了一臺電視,保修期為三年。但使用三天發(fā)生故障。陳要求商店退貨。商店說貨物售出,只修不換。請問這種回答對不對,雙方的合同屬于債的哪一種類。商店應如何處理。

28.本案中,李某應作何賠償?

29.李某與A、B、C三人合伙開辦了一個合伙企業(yè)。由李某、A、B各出資2萬元,C提供技術入伙,與李某、A、B平均分配盈余。四人辦理了有關手續(xù)并租賃了房屋,但并未訂立書面協(xié)議。經(jīng)營中狀況惡化,合伙組織曾向王某借款2萬元,用于周轉。半年后,A把自己的一部分財產份額轉讓給D,李某和B同意,但C不同意,并表示愿意受讓A轉讓的那部分財產份額。因多數(shù)合伙人同意D成為新的合伙人,C于是提出退伙,李某、A、B表示同意,故C退出合伙,D加入。C退伙后半年,合伙組織散伙,又負新債6萬元。根據(jù)案情,請回答下列問題:(1)李某與A、B、C的合伙關系是否成立?為什么?(2)C可否作為合伙人?為什么?(3)A轉讓財產份額的行為是否有效?為什么?(4)C是否可以退伙?為什么?(5)若企業(yè)解散后,債權人王某要求C償還2萬元債務,C有無償還債務的義務?為什么?對該債務,D是否承擔責任?為什么?(6)C退伙后,合伙組織另外所負6萬元的債務應由誰負擔?

30.甲紡織廠有一批存貨急需處理,號召全廠人員出去推銷,并言明:凡推銷出去者,按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理,某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品,遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同,肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預付了全部貨款,并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產品不符合本公司所需款式要求,遂提出拒絕繼續(xù)履行合同,并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款,并聲稱肖飛未經(jīng)授權,所為行為為無權代理,另稱因肖飛與宋明有親屬關系,此代理行為為雙方代理行為,應判其無效。甲廠反訴:肖飛的行為屬代理行為,肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的,合同真實有效,不能撤銷。問:(1)肖飛的行為是否屬于無權代理?是否是雙方代理?(2)肖飛的行為實質上屬于什么性質?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質?(3)本案應如何處理?

31.甲(男)與乙(女)于2006年結婚,婚后生有一子(丙)。2009年甲調動到A城工作,隨后因與乙感情不和而通過訴訟離婚。2010年A城某區(qū)人民法院判決準予離婚,并判決丙隨其母乙共同生活,甲每月支付給丙撫養(yǎng)費150元。2012年春節(jié),丙在與鄰居小孩丁玩耍時,不慎用石頭打傷丁的眼睛。丁父母為給丁治療花去醫(yī)藥費3000余元。丁的父親要求乙賠償這一損失。但由于乙所在工廠不景氣,已經(jīng)幾個月發(fā)不出工資,又無其他經(jīng)濟收入,故無力承擔該責任。后乙找到甲,要求甲付給部分錢,以賠償丁父母的損失。甲一口拒絕,并說道:“我們早就已經(jīng)離婚,孩子是判給你撫養(yǎng)管教的,你是監(jiān)護人,孩子現(xiàn)在惹了禍是你管教不嚴造成的,責任在你。我每月已支付了撫養(yǎng)費,別的責任我就沒有了。”由于乙遲遲不能賠償損失,丁的父親便以丙為被告起訴至人民法院。問:(1)夫妻離婚后,未與未成年子女共同生活的一方是否還是未成年子女的監(jiān)護人?為什么?(2)丙造成他人損害,甲是否還應承擔民事責任?為什么?

32.受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權?各請求權的依據(jù)分別是什么?

33.張三有兩個兒子和一個女兒,大兒子張甲,二兒子張乙,女兒張丙。張乙在外地工作,張丙1994年出嫁。1999年,張三去世,留下房子6間。張甲與張乙各繼承3間,張丙未提出繼承。后張乙托張甲幫忙照看3間房,張甲表示同意,并一并使用該房。后張甲在其兒子結婚時對這3間房進行了維修,交由兒子使用。張乙2012年退休回家定居,要求張甲還房,張甲以超過訴訟時效為由不同意。張丙此時提出要求繼承屬于她的遺產,張甲以同樣理由拒絕。無奈,三人訴至法院。

問:(1)張乙是否可以要求張甲還房,是否超過訴訟時效?

(2)張丙是否可以要求繼承,為什么?

(3)張甲與張乙之間的房屋是何關系?

34.甲與乙訂立一份賣牛合同,合同約定甲向乙交付3頭牛,總價款6000元,乙向甲交付定金1000元,余下款項乙在半年內付清,雙方約定,在乙向甲付清??钪凹妆A粼?頭牛的所有權,甲向乙交付了3頭牛。

問:(1)在??罡肚逯?,其中一頭牛被雷電擊死,該損失由誰承擔?為什么?

(2)在??罡肚逯?,丙不知甲保留了牛的所有權,乙與丙達成一項轉讓其中一頭牛的合同。作價2000元將一頭牛交付給丙;丙能否據(jù)此取得該牛所有權?

(3)在??罡肚逯埃矣謱⑺O碌囊活^牛租給丁,租期為3個月,租金200元,該租賃合同是否有效?租金應如何處理?

35.肖飛的行為實質上屬于什么性質?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質?

36.公民甲發(fā)現(xiàn)乙影樓櫥窗懸掛著自己的藝術照,經(jīng)調查得知,自己曾在該影樓照過一次藝術照,影樓非法復制其照片,懸掛在櫥窗做廣告宣傳。甲認為乙侵害了自己的肖像權,遂要求乙停止侵害,并賠償損失。

問:甲的要求能否得到支持?

37.2002年9月9日王某在乘渡輪時,該渡輪遇大浪而沉沒,王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理,死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了,就把丈夫婚前的財產,包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆,自己則返回娘家。過了兩年,在律師的指點下,陳某向縣人民法院提出申請,要求宣告其夫王某死亡。法院在調查后,于2005年10月15日宣告王某死亡。

陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產分給其父母和陳某,王某承包的責任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日,王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起,以后就留在溫州學技術,也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結婚,財產被分光,田地也被收回,他想挽回這些損失。

可他的房屋只收回兩間,地也收不回來,妻子更不愿回來。問:

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,應該如何處理此事?

38.甲、乙、丙、丁四人于1999年2月份合伙開辦一公司,每人投資15萬元,約定盈利平分,虧損共擔,半年后,甲與其他人在經(jīng)營管理上發(fā)生矛盾,遂退出合伙,對于甲的15萬元的投資及5000元盈利,由于公司資金周轉不過,甲與乙、丙、丁商定,年終結算后退款、分利,同年11月份,乙與丙發(fā)生矛盾,乙也退伙,同時帶走了自己的15萬元投資和盈利2萬元,當時乙與丙、丁商定,甲的155000元由丙、丁二人年終結算償還,年終結算后,丙、丁二人散伙,并商定甲的155000元每人償還一半,丙依約償還了甲的72500元,而丁因散伙后用于炒股票的72500元虧本,無力償還72500元。試問:(1)乙、丙、丁是否應對72500元負責?為什么?(2)乙與丙二人負責清償后,乙、丙二人是否要求丁以后有錢償還,為什么?

39.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同,合同約定甲賣給乙3頭牛,總價款為6000元。乙向甲預付3000元,余款在半年內付清。雙方還約定,在乙向甲付清??钪?,甲保留三頭牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛,一天,一頭牛把丙頂傷,為此,丙花去醫(yī)療費2000元。問:該損失應由誰來承擔,理由是什么?

40.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機失事,3人身亡。經(jīng)清理,夫妻倆共有財產50萬元,另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結婚時繼承父母的遺產,現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求,甲的父母不同意,雙方為此發(fā)生糾紛。問:(1)如何確認3人死亡的先后次序?(2)如何確認甲和乙的遺產范圍?(3)甲、乙、丙的遺產最終歸誰繼承?為什么?

三、簡答題(10題)41.簡述我國現(xiàn)行婚姻法對事實婚姻的規(guī)定。

42.簡述受脅迫而為的民事行為的構成要件。

43.簡述代位繼承和轉繼承的區(qū)別。

44.簡述《繼承法》中的限定清償原則。

45.簡述遺囑繼承的特征。

46.簡述專利權人的主要權利和義務。

47.簡述身份法律行為的概念與特征。

48.簡答我國《合同法》規(guī)定的無效合同的情形。

49.無效民事行為有哪些?無效民事行為的后果是什么?

50.簡述免除的效力。

四、主觀題(10題)51.甲培訓中心急需一批電腦,遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函:“我中心急需x型號電腦100臺,如果公司有貨,速來電,并請告知價格?!盇公司收到甲函電后,回函告知有貨,并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時,給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前,甲得知B公司電腦質量好且價格合理,因此向B公司發(fā)函:“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦,盼速發(fā)貨,運費由我中心負擔?!钡诙欤珹公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。

問:(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?

52.1996年10月6日,楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈,楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定,楊樹清以每公斤2角的價格,共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤,約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日,楊樹清之子燃放鞭炮,不慎將自家飼草燒光,楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格,但我現(xiàn)在要牛不要錢,購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?!睏顦淝迤扔诖笱┓馍?,又沒有別的辦法可想,被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天,楊樹清又找到周振華,表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛,周振華則稱“買賣既做,決無反悔之理”,堅持不同意,楊樹清只得起訴于人民法院,要求返還兩頭奶牛。

問:本案應如何處理?

53.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

54.試述雙務合同履行中的抗辯權。

55.宅基地使用權人的主要權利有哪些?

56.簡述合憲性解釋。

57.簡要回答民事法律行為的成立要件。

58.公民A、B、C訂立協(xié)議,約定:三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸,共同管理,按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車,由A駕駛,B、C負責裝卸貨物,長期為飛云公司運輸貨物。某日,A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物,途中A操作失當發(fā)生車禍,致使卡車毀壞,所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時,B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致,因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任;A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置,因車禍引起的損失應由三人共同承擔,故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴,要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問:

(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據(jù)何在?

59.論述合同履行的概念及原則。

60.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員,某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同,約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目,演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天,由于當?shù)仂F氣較重,航班停飛,某甲無法按計劃趕赴晚會。于是,某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

五、論述題(0題)61.簡論合同法上的不安抗辯權。

六、判斷題(0題)62.馬某2000年死亡,其父2005年去世,馬某的出嫁女兒可以轉繼承馬某有權繼承的遺產份額。()

參考答案

1.C本題考查定金合同的成立要件。定金合同是從合同,根據(jù)民法理論,主合同無效,從合同亦無效。根據(jù)《擔保法》第90條和第91條的規(guī)定,定金的交付和定金數(shù)額不違法是定金合同的成立要件。合同中的違約金條款不影響定金的成立。

2.B財團法人:以一定的目的財產作為“一定目的的財產的集合體”,例如各種基金會、私立學校、醫(yī)院、圖書館、博物館、科學研究機構、宗教教堂、寺廟,以及孤兒院、救濟院等慈善機構都是財團法人。

3.B代理人在代理權限內,以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔民事責任。相應地,被代理人對代理人的代理行為產生的利益也應一并享有。

4.C根據(jù)《民法典》第1124條的規(guī)定,繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應當在遺產處理前,以書面形式作出放棄繼承的表示;沒有表示的,視為接受繼承。

5.B本題屬于概念理解應用題,考核的知識點是合同的分類。依據(jù)不同的標準,可以將合同分為不同的類型。以合同的成立是否須交付標的物為標準,合同可分為諾成性合同與實踐性合同。諾成性合同,是指當事人雙方的意思表示一致即可成立的合同,即“一諾即成”的合同,如買賣合同。實踐性合同,又稱要物合同,是指除當事人雙方的意思表示一致外,尚需交付標的物才能成立的合同,如保管合同。本題中選項A、C、D中涉及的買賣合同、租賃合同和委托合同都是在當事人意思表示一致時即可生效,無須交付標的物,因此選項A、C、D都屬于諾成性合同,被排除;而保管合同是交付標的物才成立的合同,為實踐性合同。由上,本題中選項B是正確的,其他選項是錯誤的。

【評注】應全面掌握合同的不同分類方法,以便于準確地予以應用和甄別。

6.D根據(jù)《合同法》第206條、《民通意見》第121條的規(guī)定,借款合同的當事人沒有約定還款期限的,借款人可以隨時返還,貸款人也可以催告借款人在合理期限內返還。本題中,曹某通知范某還款,且指定10天為還款期限。如果到2003年4月2日范某沒有還款,則訴訟時效開始起算,也就是若曹某于2005年4月2日或其后起訴,就超過了訴訟時效?!睹裨V意見》第153條規(guī)定,當事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院應予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁回其訴訟請求。因此,選擇D項。

7.D

8.D

9.A本題考查代理的效果。王某作為學校的代理人,其以學校名義所為的法律行為的后果由被代理人學校來承擔,即電教器材和彩票的所有權歸學校所有。

10.C本題考查對象是繼續(xù)履行的適用。根據(jù)給付標的的不同,我國《合同法》將合同債務分為金錢債務和非金錢債務。若違反金錢債務,可以適用繼續(xù)履行;若違反非金錢債務,則并非都能適用繼續(xù)履行。選項C中還款屬于金錢債務,可以適用繼續(xù)履行,故應選C,排除其他選項。

11.A《繼承法》第3條正面規(guī)定了遺產的范圍,另外,在司法實踐中,對不可納入遺產范圍的也應注意:(1)有關單位發(fā)給死者家屬的撫恤金不是遺產;(2)有人身保險合同的人死后,其保險合同中注明了受益人的,保險金不得作為遺產,該保險金是合同中所注明的受益人的財產,而不是遺產;(3)承包經(jīng)營權、房屋租賃權等不得作為遺產。

12.C本題屬于概念理解題,考核的知識點是民事法律行為的概念、特征。民事法律行為是指以意思表示為要素,發(fā)生民事法律后果的行為。民事法律行為具有如下特征:(1)民事法律行為是一種民事法律事實;(2)民事法律行為是以意思表示為構成要素的行為;(3)民事法律行為是民事主體實施的以發(fā)生一定的民事法律后果為目的的行為。上述各選項中,選項C意思表示,是民事行為最基本的要素,其他選項中的合法性、行為人有行為能力以及有意思能力等雖然也是構成民事法律行為的要素,但不是基本要素,所以只有選項C是正確的。

13.D本題考查對不同遺產移轉方式效力的理解。按照《繼承法》的有關規(guī)定,選項D正確。

14.B根據(jù)《民法典》第1121條的規(guī)定,繼承從被繼承人死亡時開始。所以,遺囑具有執(zhí)行效力是在繼承開始后。所以選B項。

15.A本題考查我國法律關于辦理抵押登記的機關的規(guī)定。我國《擔保法》第42條規(guī)定,以城市房地產或鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,辦理抵押登記的部門為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門。據(jù)此可判定本題中選項A是正確的,排除其他選項。

16.C

17.D本題考查法人的民事權利能力。法人的民事權利能力因設立目的的不同而有所不同。

18.B依占有的不同狀態(tài),可以將占有分為自主占有與他主占有。這是以占有人的意思為標準進行的分類。自主占有是指以物屬于自己所有的占有;無所有的意思,僅于某種特定關系支配物的意思的占有是他主占有。本案中,乙、戊是他主占有,丙、丁是自主占有。故B項錯誤。

19.B

20.C

21.(1)張某無權向陳某要回花瓶。理由:胡楠將花瓶賣給陳某,屬無權處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權條件的,故I凍某已取得花瓶所有權。(2)張某對胡楠有權請求損害賠償。理由:胡楠的無權處分行為使張某喪失了對花瓶的所有權,損害了張某的權益。

22.答案要點:甲應當將B車交還乙。乙無法向甲交還A車,則應就A車賣得價款負償還責任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權而歸于無效,甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負不當?shù)美姆颠€義務。

[解題指導]本案考查合同的撤銷問題。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定,一方以脅迫的手段,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有撤銷合同的權利。根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定,合同被撤銷后,因該合同取得的財產應予返還,不能返還的,應當折價賠償。

23.(1)于某的行為構成侵權。因為,雖然于某在自己的櫥窗內使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意,但其將照片贈給洪某在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意,而且其贈與行為并無合法理由。所以,于某的行為構成侵權。(2)法院應當判決:①于某向原告賠禮道歉;②洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償;③收繳洪某和印刷廠的非法所得。

24.(1)對于某的損失,石灰廠有責任。

(2)于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求:

第一,石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》中列入的高度危險作業(yè),對周圍環(huán)境有高度危險,因高度危險作業(yè)造成他人損害的,屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可,而無須證明作業(yè)人有過錯。本案中,石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施,但因為仍造成了于某的損傷,所以,石灰廠應承擔相應責任。

第二,根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū),故意要造成自己受傷的。所以本案不存在作業(yè)人免責的條件,石灰廠應對于某的損失負責任。

25.首先王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況失蹤人的利害關系人即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產關系。其次在法院作出宣告王某死亡的判決后陳某與他人結婚是合法的受法律保護不受任何人干涉。當王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后對陳某的婚姻無權干涉無權要求陳某仍然做他的妻子。最后王某因生還而要求返還財產符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產”的規(guī)定。所以原來屬于他的財產只要原物還在就應返還給他。他原來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經(jīng)營使他有一定的生活保障。首先,王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況,失蹤人的利害關系人,即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡,結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產關系。其次,在法院作出宣告王某死亡的判決后,陳某與他人結婚是合法的,受法律保護,不受任何人干涉。當王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后,對陳某的婚姻無權干涉,無權要求陳某仍然做他的妻子。最后,王某因生還而要求返還財產,符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產”的規(guī)定。所以,原來屬于他的財產,只要原物還在就應返還給他。他原來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經(jīng)營,使他有一定的生活保障。

26.雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還未履行部分不再履行甲廠返還余款。雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還,未履行部分不再履行,甲廠返還余款。

27.《產品質量法》規(guī)定,售出的產品不具備產品應當具備的使用性能而事先未作說明的,或不符合在產品或者其包裝上注明采用的產品標準的,或不符合以產品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況的,銷售者應當負責修理、更換、退貨。

雙方訂立的合同系買賣合同。是一種合同之債。根據(jù)《產品質量法》的規(guī)定,它又是一種選擇之債,即消費者在修理、更換、退貨三種之間可以選擇。商店應按消費者的選擇履行。

28.李某應依約給港商重做由別人代做的幾件繡品并賠償因此給港商造成的損失。李某應依約給港商重做由別人代做的幾件繡品,并賠償因此給港商造成的損失。

29.(1)能夠成立,因為根據(jù)《民法通則》及《民通意見》的相關規(guī)定:當事人之間沒有書面合伙協(xié)議,但實際上具備了合伙成立的有效要件,并辦理了有關手續(xù)的,可以認定為合伙關系。(2)C可以作為合伙人。因為按照《民法通則》的規(guī)定,合伙人可以技術出資。(3)A的行為無效,因為其轉讓合伙財產份額必須經(jīng)得全體合伙人的同意。(4)C可以退伙,因為其退伙時經(jīng)過了當時全體合伙人的同意。(5)C有義務。因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,合伙人退伙后對其原合伙的債務承擔連帶責任。D也負有清償責任,因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,入伙的合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。(6)A、B、李某、D承擔。

30.(1)不屬于無權代理,不是雙方代理。(2)肖飛的行為實質上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還,未履行部分不再履行,甲廠返還余款。

31.(1)甲、乙離婚后,未與未成年子女共同生活的甲仍是丙的監(jiān)護人。根據(jù)我國《民法典》第27條規(guī)定,父母是未成年子女監(jiān)護人。(2)應承擔責任?!睹穹ǖ洹返?084條規(guī)定,父母與子女間的關系,不因父母離婚而消除。離婚后,子女無論由父或者母直接撫養(yǎng),仍是父母雙方的子女。離婚后,父母對于子女仍有撫養(yǎng)、教育、保護的權利和義務。對于父母離婚的未成年人侵害他人權益的,原則上由與其共同生活的監(jiān)護人承擔民事責任,如果共同生活的監(jiān)護人獨立承擔民事責任確有困難,法院仍可以判決未成年人的父母雙方共同承擔民事責任。

32.首先丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴丁和丙存在運輸合同關系依據(jù)合同丙應將丁安全送達目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險因此造成的損失應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。首先,丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴,丁和丙存在運輸合同關系,依據(jù)合同,丙應將丁安全送達目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險,因此造成的損失,應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。

33.(1)可以。未過訴訟時效。(2)不可以。根據(jù)我國《繼承法》第8條的規(guī)定,繼承權糾紛提起訴訟的期限為2年,自繼承人知道或者應當知道其權利被侵犯之日起計算。但是,自繼承開始之日超過20年的,不得再提起訴訟。本案中,張丙在1999年就知道其權利被侵犯,但未提出繼承,因此過了訴訟時效,故不可再要求繼承。(3)張乙委托張甲幫其照管房屋,二者是委托合同關系。

34.(1)由乙承擔合同法規(guī)定標的物毀損滅失的風險在標的物交付之前由出賣人承擔交付之后由買受人承擔法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。(2)能丁可基于善意取得成為該牛的所有權人。(3)有效租金屬于擎息歸乙所有.合同法規(guī)定標的物在交付之后產生的孳息歸買受人所有。(1)由乙承擔,合同法規(guī)定標的物毀損滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔,法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。(2)能,丁可基于善意取得成為該牛的所有權人。(3)有效,租金屬于擎息,歸乙所有.合同法規(guī)定,標的物在交付之后產生的孳息,歸買受人所有。

35.肖飛的行為實質上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。肖飛的行為實質上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。

36.應當支持甲的請求。乙影樓未經(jīng)許可,以營利為目的使用甲的藝術照,其行為已經(jīng)構成對甲的肖像權的侵害。乙應當向甲承擔民事責任。

37.首先,王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況,失蹤人的利害關系人,即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡,結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產關系。

其次,在法院作出宣告王某死亡的判決后,陳某與他人結婚是合法的,受法律保護,不受任何人干涉。王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后,對陳某的婚姻無權干涉,無權要求陳某仍然做他的妻子。

最后,王某因生還而要求返還財產,符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產”的規(guī)定。所以,原來屬于他的財產,只要原物還在就應返還給他。他原來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經(jīng)營。

38.剩余的72500元,乙、丙、丁三人應承擔連帶清償責任,在丁暫時無力清償?shù)那闆r下,甲有權要求乙、丙二人清償,乙、丙二人清償后,對丁有追償權。

39.丙的損失應由乙承擔。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后,雖然對三頭牛還沒有取得所有權,但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人,所以,乙應對丙的損失承擔賠償責任。

40.(1)推定甲與乙同時死亡,丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財產50萬元每人一半,房屋為乙個人財產,甲的遺產即為25萬元,乙的遺產為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產應由其父母和丙繼承,丙死后遺產由丙的祖父母即甲的父母繼承,乙的遺產由丙繼承,丙死亡后,也由丙的袒父母繼承。即遺產最終歸甲的父母繼承。

41.我國現(xiàn)行婚姻法對事實婚姻的規(guī)定,主要體現(xiàn)在最高人民法院的司法解釋中?!痘橐龇ń忉?一)》第5條規(guī)定,未按婚姻法規(guī)定辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女,起訴到人民法院要求離婚的,應當區(qū)別對待:

(1)1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前,男女雙方已經(jīng)符合結婚實質要件的,按事實婚姻處理;

(2)1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后,男女雙方符合結婚實質要件的,人民法院應當告知其在案件受理前補辦結婚登記;未補辦結婚登記的,按解除同居關系處理。

【解析】本題是法條理解記憶題,考查的知識點是我國現(xiàn)行法律對事實婚姻的規(guī)定,依據(jù)法條作答即可。

42.受脅迫而為的民事行為,是指當事人一方因對方的威脅強迫,陷入恐懼而作出不真實意思表示的民事行為。它具有以下要件:

(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當?shù)仡A告危害,以使對方陷入恐懼的行為。

(2)須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個方面:第一,須有脅迫相對人使之產生恐懼的故意;第二,須有使相對人因恐懼而作出意思表示的故意,即脅迫的目的在于使相對人作出迎合性意思表示。

(3)須預告危害屬于不正當。所謂不正當,即違背誠實信用原則和公認的道德準則。違法當然屬于不正當,但不正當卻不一定都違法。因為它干涉了相對人是否簽訂合同的意思自由。

(4)須因受到脅迫而產生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫,但被脅迫人并不因此產生恐懼;或雖有恐懼,但恐懼并不是因脅迫而生,就不能構成受脅迫而實施的無效民事行為。

(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系,而且,其意思表示又須迎合脅迫人的意思作出。

43.答案要點:代位繼承和轉繼承的區(qū)別,主要表現(xiàn)在以下幾方面:

(1)繼承人死亡的時間不同。在代位繼承中,被代位人(繼承人)先于被繼承人死亡,在轉繼承中,第一次繼承中的繼承人后于被繼承人死亡。

(2)繼承.的次數(shù)不同。代位繼承是一次性繼承,是由代位繼承人直接從被繼承人那里取得遺產;轉繼承則是二次繼承。

(3)繼承適用的范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承,而轉繼承可以發(fā)生在法定繼承中,也可以在遺囑繼承或遺贈中發(fā)生。

(4)繼承的主體不同。代位繼承人只限于被繼承人的子女的晚輩直系血親;而轉繼承的繼承主體包括法定繼承人、遺囑繼承人和受遺贈人。

44.依《繼承法》的規(guī)定,繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務。但對此稅款和債務的清償,以遺產的實際價值為限,繼承人負清償責任。限定清償以繼承人接受繼承為前提,超過遺產實際價值的部分應繳納的稅款和應清償?shù)膫鶆?,可以不清償,但繼承人自愿償還的,不受限制。

45.(1)遺囑是具有完全行為能力的被繼承人所為的一種單方民事法律行為。它直接表明了被繼承人的最終真實意思表示故在適用上優(yōu)先于法定繼承。(2)遺囑繼承的發(fā)生根據(jù)為被繼承人生前立有有效遺囑和立遺囑人死亡。(3)遺囑繼承人的繼承順序、繼承的遺產份額等都是由遺囑人在遺囑中指定。(1)遺囑是具有完全行為能力的被繼承人所為的一種單方民事法律行為。它直接表明了被繼承人的最終真實意思表示,故在適用上優(yōu)先于法定繼承。(2)遺囑繼承的發(fā)生根據(jù),為被繼承人生前立有有效遺囑和立遺囑人死亡。(3)遺囑繼承人的繼承順序、繼承的遺產份額等都是由遺囑人在遺囑中指定。

46.(1)專利權人的權利主要有;獨占使用權;許可他人實施專利并收取專利使用費的權利;轉讓其專利權的權利;在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記或專利號的權利;阻止他人未經(jīng)許可而為生產經(jīng)營目的進口其專利產品或進口以其專利方法直接獲得產品的權利;職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人還有得到報酬或獎勵的權利;發(fā)明人或者設計人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設計人的權利;放棄自己的專利權的權利等。(2)專利權人的義務主要有:繳納年費;保持充分公開專利;A實施專利權;按國家計劃推廣專利(只限于中國專利權人);在職務發(fā)明中作為專利權人的單位有向發(fā)明人或設計人給予精神和物質獎勵和在實施專利后給予法定報酬的義務。(1)專利權人的權利主要有;獨占使用權;許可他人實施專利并收取專利使用費的權利;轉讓其專利權的權利;在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記或專利號的權利;阻止他人未經(jīng)許可而為生產經(jīng)營目的進口其專利產品或進口以其專利方法直接獲得產品的權利;職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人還有得到報酬或獎勵的權利;發(fā)明人或者設計人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設計人的權利;放棄自己的專利權的權利等。(2)專利權人的義務主要有:繳納年費;保持充分公開專利;A實施專利權;按國家計劃推廣專利(只限于中國專利權人);在職務發(fā)明中,作為專利權人的單位有向發(fā)明人或設計人給予精神和物質獎勵和在實施專利后給予法定報酬的義務。

47.【答案要點】身份法律行為,是指以身份以及身份所引起的人身關系和財產關系的產生、變更或消滅為目的的法律行為。

身份法律行為有以下幾個特征:(1)主體資格具有限定性;(2)身份行為不得代理;(3)身份行為不得附條件或期限;(4)身份行為具有要式性;(5)身份行為的評價具有獨立的規(guī)則。

【解析】本題屬于基本知識理解記憶題,考核的知識點是身份法律行為的概念和特征。

【評注】對身份法律行為的概念和特征應有全面準確的理解和記憶,特別應注意身份法律行為與其他法律行為的不同之處。

48.無效合同的情形有:(1)一方以欺詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的合同;(2)惡意串通,損害國家、集體或第三人利益的合同;(3)以合法形式掩蓋非法目的的合同;(4)損害社會公共利益的合同;(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。

49.(1)無效民事行為的概念:無效民事行為指因欠缺民事法律行為的根本性生效要件從而自始、當然、確定地不發(fā)生法律效力的表意行為。(2)無效民事行為的類型第一《民法通則》的規(guī)定:①無民事行為能力人進行的民事行為;②限制民事行為能力的公民依法不能夠獨立進行的或沒有征得其法定代理人同意而進行的其他民事行為;③一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為;④惡意串通損害國家、集體和第三人利益的民事行為;⑤違反法律或社會公共利益的民事行為;⑥經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃的民事行為;⑦以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。第二《合同法》規(guī)定的修正:①將限制行為能力人依法不能獨立訂立的合同規(guī)定為效力待定。注意限制行為能力人不能獨立實施的合同行為以外的其他民事法律行為——主要是單方行為——仍然無效。②以欺詐、脅迫等手段訂立的合同只有損害了國家利益的時候才為無效否則為可變更、撤銷的合同。③取消了經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃則無效的規(guī)定。(3)無效民事行為的后果無效法律行為并非指該行為不發(fā)生任何法律效果而是指其不發(fā)生當事人所預期的效果但是卻發(fā)生以下后果:第一無需履行也不得履行;第二已經(jīng)履行的應當返還財產即當事人因為無效的民事行為所取得的財產應當返還給對方;第三賠償損失即有過錯的當事人應當賠償對方的損失如果雙方都有過錯按過錯的程度分擔損失;第四追繳財產即雙方惡意串通實施民事行為損害國家、集體或第三人的利益的應追繳雙方取得的財產(包括雙方當事人已經(jīng)取得和約定取得的財產)收歸國家、集體或返還第三人。(1)無效民事行為的概念:無效民事行為指因欠缺民事法律行為的根本性生效要件,從而自始、當然、確定地不發(fā)生法律效力的表意行為。(2)無效民事行為的類型第一,《民法通則》的規(guī)定:①無民事行為能力人進行的民事行為;②限制民事行為能力的公民依法不能夠獨立進行的或沒有征得其法定代理人同意而進行的其他民事行為;③一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為;④惡意串通,損害國家、集體和第三人利益的民事行為;⑤違反法律或社會公共利益的民事行為;⑥經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃的民事行為;⑦以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。第二,《合同法》規(guī)定的修正:①將限制行為能力人依法不能獨立訂立的合同規(guī)定為效力待定。注意,限制行為能力人不能獨立實施的合同行為以外的其他民事法律行為——主要是單方行為——仍然無效。②以欺詐、脅迫等手段訂立的合同只有損害了國家利益的時候才為無效,否則為可變更、撤銷的合同。③取消了經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃則無效的規(guī)定。(3)無效民事行為的后果無效法律行為并非指該行為不發(fā)生任何法律效果,而是指其不發(fā)生當事人所預期的效果,但是卻發(fā)生以下后果:第一,無需履行,也不得履行;第二,已經(jīng)履行的應當返還財產,即當事人因為無效的民事行為所取得的財產,應當返還給對方;第三,賠償損失,即有過錯的當事人應當賠償對方的損失,如果雙方都有過錯,按過錯的程度分擔損失;第四,追繳財產,即雙方惡意串通,實施民事行為損害國家、集體或第三人的利益的,應追繳雙方取得的財產(包括雙方當事人已經(jīng)取得和約定取得的財產),收歸國家、集體或返還第三人。

50.(1)免除發(fā)生債務絕對消滅的效力。免除全部債務時,全部債務絕對消滅;免除部分債務時,部分債務消滅。(2)因免除使主債務消滅,故其從債務,如利息債、擔保債等,也隨之歸于消滅。但保證債務的免除不影響被擔保債務的存在。(3)免除不得損害第三人的合法權益,否則免除無效。

51.(1)不構成要約。理由:要約的構成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構成要約。(2)不構成違約。理由:因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構成違約。(1)不構成要約。理由:要約的構成,必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖,并具備合同的主要條款。本案中,甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求,故不構成要約。(2)不構成違約。理由:因為A公司送電腦的行為屬于要約,甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約,也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立,甲的行為不構成違約。

52.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉,大雪封山,又沒有別的辦法可想的困難境地,迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件,以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為,根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定,一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同,受損害方有權請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定,結合本案的實際情況,本案應作如下處理:

(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清;

(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。

53.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系;而多數(shù)人之債除存在外部的債權債務關系外在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債,是指債權人和債務人各為一人的債,也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債,是指以同一給付為標的的債中,債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債,也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人,當事人之間的權利、義務比較簡單明了,不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系;而多數(shù)人之債,除存在外部的債權債務關系外,在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系,因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債,有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。

54.雙務合同履行中的抗辯權是在符合法定條件時當事人一方對抗對方當事人的履行請求權暫時拒絕履行其債務的權利是合同效力的體現(xiàn)為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括:(1)同時履行抗辯權:①由同一雙務合同產生互負債務;②合同中未約定履行順序;③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務;④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產生互負債務;②債務的履行有先后順序;③應先履行的一方未履行或履行不符合約定;④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權:①適用于有先后履行順序的雙務合同;②后履行的一方當事人的債務未屆履行期;③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況;④后履行債務一方未履行或提供擔保。雙務合同履行中的抗辯權,是在符合法定條件時,當事人一方對抗對方當事人的履行請求權,暫時拒絕履行其債務的權利,是合同效力的體現(xiàn),為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括:(1)同時履行抗辯權:①由同一雙務合同產生互負債務;②合同中未約定履行順序;③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務;④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產生互負債務;②債務的履行有先后順序;③應先履行的一方未履行或履行不符合約定;④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權:①適用于有先后履行順序的雙務合同;②后履行的一方當事人的債務未屆履行期;③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況;④后履行債務一方未履行或提供擔保。

55.宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時負擔下列主要義務:①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得,必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時,負擔下列主要義務:①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。

56.合憲性解釋,指依憲法及階位較高的法律規(guī)范,解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結構,猶如一座金字塔,最上層為憲法,其次為法律,再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力,依其階位而定,即法律和法規(guī)不得抵觸憲法,法規(guī)不得抵觸法律。因此產生了一項基本原則,即階位較低的法律規(guī)范,應依階位較高的法律規(guī)范解釋之,以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷,維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

57.民事法律行為的成立要件,是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的,還是某些民事法律行為特別要求的,分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件,是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件,相對于不同的民事法律行為而有所不同:

(1)對于有因行為來說,標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說,除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外,還必須有標的給付原因這個特別要件,有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說,標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”,它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中,意思表示為一般成立要件,標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。

58.(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理,按出資比例分紅和承擔風險,完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系,因此A、B

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