第三章法與其他社會現(xiàn)象的關系

第三章法與其他社會現(xiàn)象的關系教學要求：1.比較全面地了解法治與經(jīng)濟、政治、國家、道德、文化、宗教、科技之間的關系；2.深刻領會和理解社會主義法律與共產黨的政策、社會主義法律與社會主義道德、社會主義法制與民主的辯證關系；3.掌握社會主義法律意識、社會主義法治國家的內涵和意義。第一節(jié)法與經(jīng)濟一、法與經(jīng)濟的一般關系（一）經(jīng)濟決定法律恩格斯：在社會發(fā)展某個很早的階段，產生了這樣一種需要：把每天重復著的生產、分配和交換產品用一個共同的規(guī)則約束起來，借以使個人服從生產和交換的共同條件。這個規(guī)則首先表現(xiàn)為習慣，不久便成了法律。1、經(jīng)濟決定了法律的產生法律應該以社會為基礎。法律應該是社會共同的、由一定物質生活方式所產生的利益和需要的表現(xiàn)。2、經(jīng)濟決定了法律由低級向高級發(fā)展生產力的發(fā)展推動了生產、交換、分配和消費方式的變化，這種變化決定了法律的演變和發(fā)展（二）法律服務于經(jīng)濟法律對經(jīng)濟基礎有反作用。1、法律對其賴以存在的經(jīng)濟基礎提供引導、促進和保障如《法國民法典》對資本主義經(jīng)濟基礎的形成和鞏固起到促進作用。2、法律對于與之沖突的舊的經(jīng)濟基礎，加以改造或摧毀。如新中國成立后，我國頒布了《土地改革法》，摧毀了在我國歷史上延續(xù)了幾千年的封建土地所有制。二、法與社會主義市場經(jīng)濟（一）法與市場經(jīng)濟1、商品經(jīng)濟與法律商品經(jīng)濟不僅決定了法律的產生，而且也推動了法律的發(fā)展。商品經(jīng)濟的發(fā)達與法律的發(fā)展保持同步。如古羅馬時期地中海沿岸商品經(jīng)濟的繁榮，決定了古羅馬法的發(fā)達。2、近代市場經(jīng)濟與法律如1804年《法國民法典》以羅馬法為基礎，將資產階級商品經(jīng)濟的規(guī)則通過法律的形式表達出來，從而建立了近代市場經(jīng)濟法律體系的繼承。因為近代市場經(jīng)濟條件下，奉行“自由放任”政策，法律的作用是有限的。3、現(xiàn)代市場經(jīng)濟與法律19世紀末20世紀初，法律在干預經(jīng)濟上的作用得到加強。如1887年美國《州際商業(yè)法》和1890年的《謝爾曼反托拉斯法》二戰(zhàn)后，法律對社會的控制面越來越廣泛，成為人類社會最主要的控制手段。（二）法與社會主義市場經(jīng)濟1、從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉換憲法修正案中確立了社會主義市場經(jīng)濟建立和發(fā)展的內容。2、市場經(jīng)濟即法制經(jīng)濟（法治經(jīng)濟）3、所有制結構與法律4、企業(yè)制度與法律5、分配制度與法律6、宏觀調控與法律法在建立與完善社會主義市場經(jīng)濟中的作用

(一)法在宏觀調控中的作用

無論是計劃經(jīng)濟，還是市場經(jīng)濟，都需要宏觀調控：但兩者在性質上、方式上和效果上都存在明顯的差別。隨著我國從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉變；宏觀調控則由直接管理轉向間接管理，由指令性轉向服務性、引導性和必要的干預。

宏觀調控的主要工具是國家法律。因此，法律在宏觀調控中具有特殊的作用：第一，引導作用。引導是宏觀調控的重要形式，沒有引導的宏觀調控實際上是無效或收效甚微的調控。當然，國家對經(jīng)濟的引導可以有各種手段，如經(jīng)濟手段、行政手段等等，但法律是最佳手段，即使有時使用經(jīng)濟手段和行政手段，也要通過法律形式加以規(guī)定和保障。法的引導是法的本質的生動體現(xiàn)，也是法律規(guī)范題中之義。第二，促進作用?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟從建立到完善的全過程，幾乎每前進一步，每一環(huán)節(jié)的變化與發(fā)展，都離不開法律的促進。這里所講的促進，既包括法律為市場經(jīng)濟的發(fā)展創(chuàng)造條件，提供機遇；又包括認識和利用市場經(jīng)濟規(guī)律，促進其發(fā)展與完善；還包括規(guī)定政府職能的轉變，促其更好地為市場經(jīng)濟服務。第三，保障作用。這里講的保障具有更廣泛的含義，有三重意思：一是秩序保障，即通過打擊各種刑事犯罪活動，特別是打擊經(jīng)濟領域的犯罪活動，對違法犯罪分子予以制裁，保障社會秩序的安定。二是權利保障，即保障參與市場活動的主體的合法權利。市場經(jīng)濟的核心問題是權利問題，保障合法權利是發(fā)展市場經(jīng)濟的關鍵所在。我們絕不能想象：參與市場活動的經(jīng)濟主體的權利受到損害而得不到法律的保障時，市場經(jīng)濟能順利發(fā)展。三是平等保障，即保障市場經(jīng)濟的參與者法律地位平等。商品經(jīng)濟是“天生的平等派”(馬克思語)，離開法律地位平等，便沒有市場經(jīng)濟可言。

第四，制約作用。市場經(jīng)濟也具有兩重性。一方面它具有競爭機制，重視效益，促進生產力的發(fā)展；同時作為市場經(jīng)濟的基本經(jīng)濟規(guī)律的價值規(guī)律具有自動調節(jié)的能力。另一方面，市場經(jīng)濟有自發(fā)性、盲目性等非有序化趨向和強調本位物質利益的消極因素，因此，國家需要通過法律、法規(guī)制約這些消極因素。如制定市場管理法，使市場活動有序化；頒布物價法，制止哄抬物價；實施競爭法，打擊各種不正當競爭活動等。

第五，協(xié)調作用。這在社會主義國家更為明顯。國家通過法律、法規(guī)調整產品結構、優(yōu)化資源配置，也可以通過法律、法規(guī)協(xié)調各產業(yè)部門的關系，協(xié)調各利益集團的關系，調整它們之間的糾紛和矛盾，促進他們共同協(xié)調發(fā)展。

(二)法在規(guī)范微觀經(jīng)濟行為中的作用

現(xiàn)代市場經(jīng)濟既強調宏觀調控，也要求微觀搞活。因此，發(fā)揮法在規(guī)范微觀經(jīng)濟行為中的作用，具有直接現(xiàn)實意義。這些作用大致有：

第一，確認經(jīng)濟活動主體平等的法律地位。企業(yè)、公司是市場活動的主體。我國已頒布了《公司法》和規(guī)范“三資”企業(yè)方面的法律，在保障它們的平等法律地位和合法權益上已發(fā)揮了重大作用。但是還不夠，應加強這方面的立法，對經(jīng)濟活動主體平等地位的確認，不僅肯定他們的合法存在，賦予其參與民事活動的權利能力與法律能力，而且強調主體之間的法律地位平等與權利義務一致。

第二，調整經(jīng)濟活動中的各種關系。市場經(jīng)濟最優(yōu)化的奧秘在于交易。因此，法律必須規(guī)范生產要素的自由流動，規(guī)范自由交換與競爭行為。微觀經(jīng)濟行為實質上是企業(yè)行為，法律對企業(yè)的內部與外部都要科學地予以調整，并促進企業(yè)強強聯(lián)合，優(yōu)化組合，組建新的產業(yè)集團。

第三，解決經(jīng)濟活動中的各種糾紛。市場經(jīng)濟是人類經(jīng)濟活動復雜化的產物，包含各種風險，并基于主觀或客觀原因，在經(jīng)濟活動中不可避免會出現(xiàn)一些糾紛，這就需要通過司法和仲裁來解決。這里不僅需要程序法，更需要這方面的實體法。

第四，維護正常的經(jīng)濟秩序?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟是有序的經(jīng)濟，也是競爭經(jīng)濟，因此，法律規(guī)則是極為重要的。只有通過法律調整，才能形成和維護正常的經(jīng)濟秩序，以保障市場經(jīng)濟健康運行。2007年8月30日，我國制定了《反壟斷法》，下列說法哪些可以成立？（）A.《反壟斷法》的制定是以我國當前的市場經(jīng)濟為基礎的，沒有市場經(jīng)濟，就不會出現(xiàn)市場壟斷，也就不需要《反壟斷法》，因此可以說，社會是法律的母體，法律是社會的產物B.法對經(jīng)濟有積極的反作用，《反壟斷法》的出臺及實施將會對我國市場經(jīng)濟發(fā)展產生重要影響C.我國市場經(jīng)濟的發(fā)展客觀上需要《反壟斷法》的出臺，這個事實說明，唯有經(jīng)濟才是法律產生和發(fā)展的決定性因素，除經(jīng)濟之外法律不受其他社會因素的影響D.為了有效地管理社會，法律還需要和其他社會規(guī)范（道德、政策等）積極配合，《反壟斷法》在管理市場經(jīng)濟時也是如此最高人民法院《關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》規(guī)定：各地高級人民法院可根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展狀況，并考慮社會治安狀況，在本解釋規(guī)定的數(shù)額幅度內，分別確定本地區(qū)執(zhí)行“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標準。依據(jù)法理學的有關原理，下列正確的表述是：（）A.該規(guī)定沒有體現(xiàn)法的普遍性特征B.該規(guī)定違反了“法律面前人人平等”的原則C.該規(guī)定說明：法律內容的決定因素是社會經(jīng)濟狀況D.該規(guī)定說明：政治對法律沒有影響第二節(jié)法與政治案例：1、美國訴尼克松案1972年共和黨候選人尼克松總統(tǒng)競選連任時，他的競選助手為了偷取民主黨競選策略的情報，深夜使用間諜技術開鎖進入民主黨在華盛頓水門大廈中的全國總部辦公室，試圖安裝竊聽器，被當場逮捕，爆發(fā)了“水門事件”。通過對“水門事件”的調查發(fā)現(xiàn)，案件牽涉尼克松的直屬官員。在哥倫比亞的聯(lián)邦地區(qū)法院，聯(lián)邦政府起訴了直接涉及丑聞的官員，并調查總統(tǒng)與事件的聯(lián)系。占國會參、眾兩院多數(shù)席位的民主黨人，利用“水門事件”，向謀求連任的共和黨總統(tǒng)候選人尼克松不斷發(fā)難。1973-1974年，國會要求總統(tǒng)交出白宮錄音帶以查明真相，尼克松卻以事關國家安全和總統(tǒng)享有行政特權為由予以拒絕。于是國會與總統(tǒng)之爭訴至法院。聯(lián)邦最高法院裁決：“在任何情況下，總統(tǒng)都不享有絕對的、不受限制的行政特權。”裁定總統(tǒng)必須交出錄音帶。上交的錄音帶證明尼克松確實參與了掩蓋“水門事件”的活動。國會隨即啟動彈劾程序，尼克松被迫引咎辭職?！八T事件”后，為了限制總統(tǒng)的戰(zhàn)爭權，美國國會于1973年通過了《戰(zhàn)爭權力法》；為了限制總統(tǒng)重組行政部門和攔截國會撥款的權力，1974年通過了《預算和攔截控制法》；1978年國會通過了《政府部門道德準則法》，建立特別檢察官制度，授權特別檢察官在不受總統(tǒng)控制的前提下，對行政部門官員的違法行為進行徹底調查。針對“水門事件”引發(fā)的政府官員的經(jīng)濟問題，1978年修正了1883年的《文官制度法》，修改為《文官制度改革法》，加強了對政府官員行為的約束。“美國訴尼克松案”成功地運用法律或者說司法的方法解決了政治問題，充分體現(xiàn)出了法律與政治之間的互動關系。法律以政治為基礎，同時受制于政治狀況；法律也在某種程度上調整政治關系，制約政治運行，維護政治秩序。2、斯哥特訴桑夫德案斯哥特是密蘇里州的一名黑奴，他曾跟其主人在“兩個”自由州生活過4年，其中一個因位于“密蘇里妥協(xié)線”以北，根據(jù)《密蘇里妥協(xié)案》是禁止奴隸的自由領地。根據(jù)自由州禁止奴隸制的規(guī)定，斯哥特認為自己在自由州居住期間的身份是自由人而非奴隸，又根據(jù)州際之間互相尊重的法律原則和密蘇里州“一旦自由，永遠自由”的州法，斯哥特認為他獲得自由身份后即使回到密蘇里州，自由人身份也不應該被剝奪。聯(lián)邦最高法院駁回了斯哥特的主張，坦尼大法官代表聯(lián)邦最高法院撰寫的判決書后來被稱為引發(fā)內戰(zhàn)的判決。聯(lián)邦最高法院判決首先認定，由于黑人是奴隸主的財產，不具有公民資格；隨后認定斯哥特從蓄奴州到自由州或自由領地的短暫生活，不能使其自動獲得人身自由。最后，也是使南北沖突加劇的最重要的裁定是：根據(jù)憲法，國會無權在聯(lián)邦領地禁止奴隸制，1820年《密蘇里妥協(xié)案》是一項違憲法案。這個判決是聯(lián)邦最高法院自確立司法審查權后，第二次運用這一權力，竟然從憲法的高度維護了奴隸制。其帶來的嚴重后果是改變了北方自由州已廢除奴隸制、南方州已被迫承認一部分領地和新州不得實行奴隸制的現(xiàn)實，將可能通過妥協(xié)手段解決新加入州的身份問題推人絕路，南北陣營失去了平衡。這一失策的判決導致了憲政危機，北方各州法院開始公開抵制聯(lián)邦最高法院的判決，執(zhí)法部門也不服從聯(lián)邦命令，北方州不再嚴格執(zhí)行逃奴追緝法。司法權威流失和執(zhí)法部門有法不依的現(xiàn)象，使和平解決奴隸制問題成為不可能。最終林肯總統(tǒng)不得不通過戰(zhàn)爭的手段廢除奴隸制。南北戰(zhàn)爭結束后，美國國會和各州批準了第13條和第14條憲法修正案，推翻了斯哥特案裁決，規(guī)定奴隸制不得存在，黑人和受合眾國管轄的人，具有美國公民的身份。該案反映出政治對法律的主導作用，說明法律的發(fā)展進程、法律的實現(xiàn)都無法脫離政治背景和趨勢的影響。法與政治的一般關系

一、法受政治的影響與制約第一，政治關系的變化與發(fā)展對法的變化與發(fā)展有重大影響。特別是一個國家制定和修改憲法與基本法律，往往是國內各種政治力量對比關系發(fā)生變化的結果；第二，政治體制改革制約法的內容的變化。改革的過程，首先表現(xiàn)為法的立、改、廢的過程，改革就是“變法”；第三，政治活動的內容對法的內容也有影響。特別是對公法的影響更為直接與明顯。二、法確認和調整政治關系，直接影響與促進政治第一，在階級對立社會里，法調整各種社會關系，其中主要是調整統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級的關系，統(tǒng)治階級內部關系以及統(tǒng)治階級與其同盟者的關系；第二，法要制裁、打擊各種違法犯罪活動，特別是制裁危害國家安全的犯罪活動，往往明顯反映政治；第三，法通過調整關系，維護公共秩序，在發(fā)揮政治職能的同時發(fā)揮社會職能。

一、法與國家、政黨、政策（一）法與國家1、國家的概念

“國家”一詞具有多重涵義，在學術討論、法律文獻和日常用語中，它至少被在五種意義上使用。

第一，國家一詞指稱國家政權和行使政權的國家機構體系。例如，列寧曾把國家比做一個階級壓迫另一個階級的暴力機器，這個機器是由軍隊、警察、法庭、監(jiān)獄和官僚集團所組成的一套機構，是來自于社會又凌駕于社會之上的特殊公共權力。第二，國家一詞指稱由政府、人民和領土所組成并擁有主權的政治實體。這在討論近、現(xiàn)代國際關系時最為常見。其中，政府相當于國家第一種涵義所指的政權和機構，但如果不擁有主權，便不能被稱為國家。

第三，國家一詞指稱在法律上代表公共利益的具有法律人格的特殊權利主體。這是國內法上的概念。在此意義上，國家同自然人一樣有獨立的人格和意思，享有權利并承擔義務和責任。

第四，國家一詞指稱政治社會。此種意義上的國家通常被稱為“政治國家”它是國家權力直接發(fā)生作用的所有政治社會關系的總和。這是某些學者在學術研究時使用的概念，與“市民社會”相對應。

第五，國家一詞指稱社會的總和。例如，我國憲法序言中稱“中國是世界上歷史悠久的國家之一”，要把我國建設成為“富強、民主、文明的社會主義國家”。

當我們把“法與國家的關系”作為一個論題提出來，并從法理學的角度加以論述的時候，我們所說的國家主要指第一種意義上的國家，即國家政權或國家權力意義上的國家。2、法與國家的關系

法和國家是兩種既有聯(lián)系又有區(qū)別的社會現(xiàn)象。認識法與國家的關系對于深入理解法的本質、發(fā)揮法的作用、實現(xiàn)法的價值以及把國家權力運行納入法治勃，道，均具有十分重要的意義。

首先，從國家與法的起源上看，兩者都是在社會出現(xiàn)私有制和分裂為階級的過程中，為了控制個人之間、階級之間的利益沖突，維護社會的存在而產生的。

其次，從國家與法在社會結構中的地位和功能上看，它們都是上層建筑最重要的組成部分，都由社會的經(jīng)濟基礎決定并對經(jīng)濟基礎發(fā)生著最直接、最明顯的反作用。

再次，從國家和法的本質上看，在階級社會它們都是統(tǒng)治階級借以實現(xiàn)統(tǒng)治的工具。法作為一種行為規(guī)范體系，是統(tǒng)治階級意志的客觀化、定型化國家作為一種權威性的政治組織體系，則是統(tǒng)治階級用以推行其意志的工具。在社會主義社會它們都是人民主權的體現(xiàn)，都是為了人民利益的實現(xiàn)而運行。

最后，從國家和法的存在方式上看，它們是互為條件、相互依存的統(tǒng)一整體。國家離不開法，法也離不開國家。法作為國家意志，要由國家來確立和-推行；國家作為實行統(tǒng)治的組織，要由法來協(xié)調其內部關系并為其活動指明方向，提供調整社會關系的各種規(guī)則。

（二）法與政黨1、政黨的概念政黨是指代表某一階級、階層或社會集團利益而進行活動的政治組織。2、當代中國的政黨制當代中國的政黨制度是中國共產黨領導下的多黨合作制。3、依法治國與中國共產黨的關系（1）依法治國必須堅持黨的領導依法治國，建設社會主義法治國家，必須在黨的領導下有目的、有步驟、有秩序地進行。（2）依法治國應當改善黨的領導

（三）法與政策1、政策的概念政策是指政黨、國家或其他社會組織所采取的行動準則。2、黨的政策與法的異同（1）黨的政策與法從根本上說是一致的兩者都是社會主義上層建筑的組成部分，都服務于社會主義現(xiàn)代化，都以馬列主義、毛澤東思想和中國特色社會主義理論體系為指導思想。（2）黨的政策與法的區(qū)別第一，制定的組織和程序不同；第二，實施方式不同；第三，調整范圍不同；第四，確定性程度不同。3、法治與黨的政策的關系（1）黨的政策對法治的指導作用（2）法治對黨的政策的制約作用法治一、歷史上對法治、德治（人治）的不同理解1、國家治理主要依靠什么？是法律，還是道德或統(tǒng)治者的理性和智慧？2、對人的行為的指引，主要依靠一般性的法律規(guī)范，還是依靠道德教化和示范或者針對具體情況的具體指引？3、在政治制度上應實行民主還是專制？二、法制的概念1、靜態(tài)意義上的法律和制度，或簡稱法律制度2、動態(tài)意義上的法律，即立法、執(zhí)法、司法、守法、對法律實施的監(jiān)督等各個環(huán)節(jié)構成的一個系統(tǒng)3、指“依法辦事”的原則三、法治的概念法治有兩個層面的含義：一是指治理國家的方略，它是治理國家的工具和手段，是與人治作為手段相對立的概念。二是指在民主基礎上形成的與專制相對立的治國的根本性原則。四、法治、法制的區(qū)別和聯(lián)系（一）法治和法制的區(qū)別1、存在的社會形態(tài)不同--人類社會的法制有四種，法治只有兩種。2、存在的條件不同--法治是在民主社會基礎上產生的，與專制、人治對立；法制是指國家和法律制度，法制與專制、人治是可以同時并存的。3、法治表達的主要是法律運行的狀態(tài)、方式、程序和過程；而法制主要是一個靜態(tài)的概念，是法律制度。（二）法治與法制的聯(lián)系1、法制是法治的前提2、法治又是法制的保障法制是隨國家和法的產生，有國家就有法制，實行法治必須有法制；但有國家，有法制，卻不一定實行法治。五、實行依法治國，建設法治國家（一）治國的基本方略依法治國是黨領導人民治理國家的基本方略。（二）依法治國的基本條件與原則1、實體（價值）基本原則2、形式（程序）基本原則二、法與民主（一）民主的概念民主是歷史的、具體的、相對的，必然要受一定社會經(jīng)濟、政治、文化等條件的制約，必然具有歷史性和階級性?，F(xiàn)代國家里，民主有三大原則業(yè)已成共識，即多數(shù)決策、程序正義、保護少數(shù)(安全)（二）民主的歷史發(fā)展1、民主在中國的歷史發(fā)展2、民主在西方國家的歷史發(fā)展3、中國建設社會主義民主政治的必要性和重要性4、社會主義民主政治的基本特征（1）民主與專政的結合（2）民主與集中的結合（3）民主的制度化、法律化（4）逐步完善的民主5、民主和法治的緊密結合（1）民主是法制的內容和基礎（2）法制是民主的體現(xiàn)和保障三、法與人權（一）人權的概念從一般意義上說，人權是人的價值的社會承認，是人區(qū)別于動物的觀念上的、道德上的、政治上的、法律上的標準。它包含著“是人的權利”、“是人作為人的權利”、“是使人成其為人的權利”和“是使人成為有尊嚴的人的權利”等多個層次。人權中的“人”，可以解釋為“自然人”、“人民”、“市民”、“公民”、“國民”、“民族”、“種族”、“集體”甚至法人，它回答的是主體問題。（二）人權的三種劃分1、應有的人權2、法定的人權3、實有的人權一國人權的實際狀況，其實就是三種形態(tài)間的比值關系。應有的人權如果全部上升為法定人權，而法定人權又全部變?yōu)閷嵱腥藱?，這種三者相比最后比值為“1”的狀況就是理想的人權現(xiàn)實：相反，如果三者間的比值懸殊，則說明該國人權狀況不甚理想。判斷一國人權的實際，不能以三形態(tài)中的一種形態(tài)為準，如果把法定的人權當作實有的人權，那么人權保障就會僅停留在立法上，而這種認識和判斷標準是無益于人權實踐的。

（三）人權的本質1、階級社會中人權既具有社會性，也具有階級性，不同的社會歷史傳統(tǒng)、階級就有不同的人權觀2、人權的基礎或根據(jù)歸根結底在于社會經(jīng)濟關系3、人權觀念是在不斷發(fā)展變化的（四）當代中國與西方國家在人權理論上的主要區(qū)別1、中國主張人權的普遍性原則必須與各國的具體情況相結合2、中國主張，人權不僅指個人權利，而且指集體、社會的權利；不僅指公民、政治權利，而且指經(jīng)濟、社會與文化權利3、中國認為，人權首先是生存權和發(fā)展權（五）法治與人權的相互關系1、法治對人權的保障2、人權對法治的促進例：勞動教養(yǎng)制度的廢除關于法律與人權關系的說法，下列哪一選項是錯誤的？A.人權的法律化表明人權只能是一種實有權利B.保障人權是法治的核心內容之一C.人權可以作為判斷法律善惡的標準D.法律可以保障人權的實現(xiàn)，但是法律并不能根除侵犯人權的現(xiàn)象答案：A第三節(jié)法與文化案例：告密者案告密者案件是德國在第二次世界大戰(zhàn)后所面臨的一系列疑難案件，有代表性的一個是1949年7月27日班貝格上訴法院對一個告密者案件的判決。案件的大體內容是：被告是一個婦女，1944年，為了陷害其當時正在服役的丈夫，向納粹當局告密后者休假在家時曾講過有損希特勒的話。結果根據(jù)1934年納粹政府的法令（規(guī)定發(fā)表不利于第三帝國的言論是非法的），其丈夫被判死刑，但未執(zhí)行。納粹政權結束后，該婦女在聯(lián)邦德國法院被控犯有1871年刑法典規(guī)定的非法剝奪他人自由的罪行。以后上訴法院的終審判決是：被告犯有罪行，縱然其丈夫是按照納粹政府的一項法令被判刑的，但該法令本身“違反了一切正直人的正當良知和正義感”。這一案件的判決在法學界引起了爭議，并引發(fā)了著名的“哈特——富勒”論戰(zhàn)，這次論戰(zhàn)也是自然法與法律實證主義一次直接的交鋒。一、法與道德（一）道德的概念道德是人們關于善和惡、榮譽和恥辱、正義和非正義等問題上的觀念、原則以及根據(jù)這些觀念、原則而形成的人們相互行為的某種準則、規(guī)范。（二）法與道德關系的學說道德與法的關系主要圍繞這三個問題：法律是否可以與道德分離；如果法律與道德不可分離，法律所包含的道德的性質如何；在社會生活中法與道德的地位。1、中國古代思想家關于法與道德關系的學說儒家主張法律必須建立在道德的基礎上。荀子認為：禮樂不興，則刑罰不中，刑罰不中則民無所措手足。法家認為法不必建立在道德基礎上。韓非子：君主之治國也，使民以法禁，而不以廉止。慎子：法雖不善，猶愈于無法，惡法亦法2、西方法學家關于法與道德關系的學說（1）分析法學派，主張法律應該與道德分離奧斯?。悍ɡ韺W“研究實在法，或研究嚴格意義上的法律，而不考慮這些法律的好壞?！眲P爾森：法的概念無任何道德含義，它指出一種社會組織的特定技術。（2）自然法學派，主張法律必須以道德為基礎自然法高于國家制度的實在法，實在法只有符合自然法才配稱為真正的法。富勒：一個真正的法律制度包含著自己固有的道德性。（三）當代中國法與道德關系的理論與實踐1、法律與道德的區(qū)別（1）產生的方式和表現(xiàn)的形式不同（2）調整的范圍不同（3）內容結構和調整機制不同（4）道德的要求高于法律（5）實施方式和強制力不同（四）法律與道德的沖突與道德的法律強制1、法律與道德的沖突（1）合法但不合理如德國告密者案（2）合理但不合法《被告山杠爺》解決的方法：首先應維護法律的權威，在法律有問題、無法適用于個案的特殊情況下，可以運用自由裁量權，通過引用法律原則進行辯證推理。2、法律的道德強制？對于道德上的合理要求，能否將其直接轉化為法律義務？密爾《論自由》：任何行為，只要不危害或妨礙他人，即不應加以干涉；法律沒有實施道德的責任?！拔譅柗业菆蟾妗?0世紀40年代以來，英國的同性戀人數(shù)激增。但是在傳統(tǒng)法律中，同性戀一直未法律所禁止甚至要受到非常嚴厲的制裁。為了爭取自己的合法權利，英國同性戀者成立了組織，并開展了長期的斗爭。1954年，英國議會任命了一個特別委員會——“同性戀與賣淫調查委員會”，來調查同性戀與賣淫問題，并就此提出法律改革的立法建議。該委員會與1957年提交報告，建議改革有關同性戀和賣淫的刑法。其主旨是：不應繼續(xù)把同性戀和賣淫行為作為犯罪懲罰，但是應通過一項法律禁止公開賣淫。報告說：“我們認為，刑法的功能是在于維持公共秩序及體面的行為，對公民進行保護，使他們不受到侵犯和傷害，并且提供充分的安全措施以防止剝削和腐化他人，尤其是對于那些因為年輕、身心較弱、沒有經(jīng)驗，或者是特別在現(xiàn)實上、身份處境上以及經(jīng)濟上要依賴他人者……成年人之間同意且在私下進行的同性戀行為，不應再被視為犯罪……在私人道德領域，社會與法律應該給與個人選擇及行動的自由……法律應當留下一個屬于私人道德與不道德的領域，這個領域，簡言之，不管法律的事?！弊詈螅拔譅柗业菆蟾妗敝械慕ㄗh得到立法上的貫徹和體現(xiàn)，同性戀不在被視為犯罪行為。該報告的核心任務是要在道德與法律之間劃出界限：它主張法律的職責是調整公共秩序，維護可接受的公共風俗標準，而不是偵察人們的私生活；主張應避免試圖通過建立公共法規(guī)去建立道德風尚，實際上市反對在賣淫和同性戀問題上進行道德的法律強制。2、法律與道德的聯(lián)系（1）法律與道德都是由一定社會的物質生活條件所決定的，都是上層建筑的范疇，并為國家治理和經(jīng)濟建設服務。（2）法律與道德在內容和取向上存在差異，但主要方面是相互滲透、相互交織。（3）法律與道德在實施中相互扶持，在功能上形成互補關于法與道德的共同點，下列哪些選項是正確的？A.法律和道德都是一種社會規(guī)范，都具有規(guī)范性B.法律和道德都具有強制性，都是人們應該遵循的規(guī)范C.法律和道德都是歷史的產物，都是不斷變化的D.法律和道德都是建立在一定物質生產方式之上的答案：ABCD關于法與道德的論述，下列哪些說法是正確的？（）A.法律規(guī)范與道德規(guī)范的區(qū)別之一就在于道德規(guī)范不具有國家強制性B.按照分析實證主義法學的觀點，法與道德在概念上沒有必然聯(lián)系C.法和道德都是程序選擇的產物，均具有建構性D.違反法律程序的行為并不一定違反道德南京彭宇案發(fā)生在2006年的江蘇南京，彭宇因攙扶倒地的徐老太而被誣陷，被法院判處4萬元的賠償金。當時南京法官王浩的判決理由是：“如果你沒有撞，那為什么要扶她？”許云鶴案2009年10月21日上午，許云鶴駕車沿天津市紅橋區(qū)紅旗路由南向北行駛，看見王老太由西向東跨越路中心的護欄，此后王老太倒地受傷。當時他立即停下車，從車里翻出創(chuàng)可貼給老太包扎上，并撥打了120。雙方的爭議為：許云鶴是否是撞倒王老太的事故責任人，以及是否應賠償王老太。思考：見死不救能否為罪？二、法與宗教（一）宗教的含義宗教包括人們對于超自然、超社會的力量，“上帝”、“神靈”的信仰、規(guī)范、儀式和活動。宗教產生于人們對制約著他們活動的自然力量與社會力量的不理解。（二）法律與宗教的關系1、兩者具有非常緊密的聯(lián)系2、兩者也具有區(qū)別3、當代中國的法律與宗教我國實行宗教信仰自由。關于法與宗教的關系，下列哪種說法是錯誤的？A.法與宗教在一定意義上都屬于文化現(xiàn)象B.法與宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀C.法與宗教在歷史上曾經(jīng)是渾然一體的，但現(xiàn)代國家的法與宗教都是分離的D.法與宗教都是社會規(guī)范，都對人的行為進行約束，但宗教同時也控制人的精神答案：C三、法律意識與法律文化（一）法律意識1、法律意識的概念法律意識是指人們關于法律現(xiàn)象的思想、觀點、知識和心理的總稱，是社會意識的一種特殊形式，是法律現(xiàn)實的一個特殊組成部分。2、法律意識的分類（1）根據(jù)法律意識的社會政治屬性，分為占統(tǒng)治地位的法律意識和不占統(tǒng)治地位的法律意識1）占統(tǒng)治地位的法律意識占統(tǒng)治地位的法律意識是指統(tǒng)治階級的法律意識，它是與社會的經(jīng)濟基礎相適應的法律上層建筑的重要組成部分。2）不占統(tǒng)治地位的法律意識不占統(tǒng)治地位的法律意識往往與現(xiàn)行法相對立，對法的制定和實施起消極作用。但，不排除在一定條件下被統(tǒng)治階級的法律意識中也存在支持現(xiàn)行法律制度中某些成分的因素。（2）從人的認識過程分為感性認識和理性認識，分為法律心理和法律思想體系1）法律心理法律心理是指人們對法律現(xiàn)象認識的感性階段，是直接與人們日常的法律生活相聯(lián)系，是人們對法律現(xiàn)象的表面的、直觀的、自發(fā)的反映。2）法律思想體系法律思想體系是人們對法律現(xiàn)象認識的理性階段，表現(xiàn)為系統(tǒng)化、理論化的法律思想、觀點和學說，是人們對法律現(xiàn)象的自己的反映。（3）從意識主體的角度，分為社會法律意識、群體法律意識和個人法律意識（4）從法律意識的專業(yè)化、普及化程度，分為職業(yè)法律意識和群眾法律意識3、法律意識的作用（1）不同社會地位的法律意識有不同的作用占統(tǒng)治地位的法律意識，是一個國家法律上層建筑的有機組成部分，對法律制度起積極的促進作用。不占統(tǒng)治地位的法律意識，從整體上講，對現(xiàn)行法律制度起著消極的破壞性的作用。（2）法律意識在法的形成中的作用法律意識是法的創(chuàng)制的前提條件之一。（3）法律意識在法的實施中的作用法律意識是法的實施的指導思想。1）法律意識對正確適用社會主義法起著重要作用。2）法律意識在公民、社會組織遵守和執(zhí)行法律規(guī)范的過程中也起著重要作用。4、社會主義法律意識的培養(yǎng)與普法教育鄧小平：加強法制重要的是要進行教育，根本問題是教育人。在中國這樣的缺少民主法制傳統(tǒng)的國家，需要有計劃、有目的地進行教育和培養(yǎng)。（二）法律文化1、法律文化的概念（1）法律作為文化的組成部分，法律文化包括所有的法律現(xiàn)象。（2）法律文化就是法律傳統(tǒng)。（3）法律文化是法律意識。（4）法律文化是一種解釋方法。（5）關于法律文化概念的一種綜合觀總結：法律文化是特定社會的人們對待法律和法律制度的態(tài)度和行為方式。2、法律文化的多樣性（1）占主體地位的權威性法律文化——社會主義法律文化（2）傳統(tǒng)法律文化（3）來自西方國家的法律文化（4）來自前蘇聯(lián)的法律文化3、中國傳統(tǒng)法律文化中的積極因素與消極因素（1）積極因素1）重視道德教化在調節(jié)和控制人的行為方面的作用2）徒法不能以自行3）重視調解在解決一般糾紛中的作用4）執(zhí)法、司法官員應具有公正廉明、剛正不阿的品質在中國傳統(tǒng)法律文化中，清官以及他們所具有的高尚品質一直是被推崇的。5）制定法傳統(tǒng)（2）消極因素1）以“三綱”為核心的封建主義教義2）輕視法律的作用3）輕視訴訟和權利觀念淡薄4）法即是刑5）輕視法學“在中國法的發(fā)展歷史上，追求'民族化'顯然是一個主線，形成了'尚古主義'取向的具有保守性格的中華法系。只是到了清末出現(xiàn)一批主張借鑒西方法律制度的學者和政治家如沈家本之后，法的民族化受到部分沖擊。西方近代以后兩大法系基本形成，兩大法系的發(fā)達程度之高已被國際公認，其原因不得不歸結為法的民族化與國際化的協(xié)調一致。”基于這段引文，下列表述正確的是：A.無論中華法系還是西方的兩大法系都包含各自的法律文化B.中華法系具有保守性格，追求“民族化”，與其他法系的文化之間沒有形成交流與融合C.西方的兩大法系在歷史發(fā)展的過程中逐漸實現(xiàn)了與國際化的協(xié)調一致，但與中華法系相比，卻又失去了“民族化”特色D.沈家本是傾向于法律移植的法學家答案：AD第四節(jié)法治與科學技術一、科學技術對法的作用（一）科學技術的發(fā)展促進了許多法律、法規(guī)的產生以及法律體系的發(fā)展（二）科技的發(fā)展對立法產生了深刻的影響1、許多科學技術成果成為確立法律規(guī)范的依據(jù)2、大量科學技術領域的專業(yè)術語、概念被接納到法律之中，大量的技術規(guī)范被賦予了法律效力3、當立法涉及專門的科技知識時，必須依靠立法者與專門科技部門和科技專家的通力合作4、科技的發(fā)展，不僅影響到立法的內容、立法的方式、立法程序與技術，也影響到立法的工作方式（三）科技成果為執(zhí)法、司法和法律監(jiān)督工作提供新的裝備、手段和技能（四）科技的發(fā)展促進了人們法律觀念的更新和法律方法的擴展二、法對科學技術的影響1、法律對科技進步起著指引、協(xié)調與管理的作用2、法律對科技進步起著重要的激勵作用3、法律對科技進步具有重要的保障作用4、法律在控制由于科技發(fā)展引起的各種社會問題，調整科學技術同其他社會現(xiàn)象的關系以及防治對技術的不當使用所引起的社會危害方面，都具有十分廣泛而重要的作用。三、當代中國的科技法制建設下列關于法與道德、宗教、科學技術和政治關系的選項中，哪一項表述不成立？A.宗教宣誓有助于簡化審判程序，有時也有助于提高人們守法的自