第一章 海商法概述

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二戰(zhàn)期間的1940年，德國潛艇經(jīng)常在北大西洋上襲擊英國商船，試圖切斷英國的物資供給線。為了減少英國商船的損失，英國海軍部要求所有商船的行動必須接受其指揮，其中一個重要的方法就是組織護航隊，要求航行于英國和北美大陸之間的商船參加這樣的護航隊。1940年11月3日，一英國船東（AthelLine,Ltd.）擁有的兩艘船（Athelbeach號和Athelqueen號）滿載著貨物，參加一個護航隊，從西印度群島的百慕大駛往英國。11月5日，另一支從加拿大哈利法克斯（Halifax）出發(fā)的護航隊遭一艘德國潛艇襲擊，造成了重大損失。海商法之共同海損

于是，英國海軍部命令該兩艘船舶所在的護航隊返回百慕大，并在百慕大停留兩天后，直到11月10日才繼續(xù)啟程駛往英國。這樣，與原定的航程相比，這兩艘船舶的航程被延長了6天，并因此而產(chǎn)生了額外的燃物料的消耗、船員工資以及駛?cè)牒婉偝霭倌酱蟾鄣馁M用。船東認為這些費用及損失應(yīng)屬于共同海損，因此要求船舶保險人賠付保險單所承包的上述共同海損中應(yīng)由船東分攤的部分。而保險人則認為，本案中不存在自愿的共同海損行為，因此上述損失不屬于共同海損，拒絕賠付。Tucker法官判決認為：不論是英國的《1906年海上保險法》，還是《1924年約克－安特衛(wèi)普規(guī)則》的規(guī)則A，都要求共同海損行為必須是自愿／有意作出的；本案中，無論是船舶參加護航隊，還是中途返航，都是服從命令的結(jié)果，船長甚至對為何返航的原因都不清楚，因此，不存在自愿／有意的要素，當然也就不存在共同海損行為。判決船東敗訴。教學(xué)重點和難點一、海商法的發(fā)展歷史二、海商法的概念、內(nèi)容和性質(zhì)三、海商法在法律體系中的地位四、海商法的法律淵源五、海商法的適用效力第一節(jié)海商法的歷史沿革LOREMIPSUMDOLOR5奧列隆判例法維斯比海法康蘇拉度海法一、海商法的起源——海事習慣法6

最早載有船舶碰撞規(guī)則、貨物運輸規(guī)則及水上航運規(guī)則的法律，是公元前18世紀的《漢謨拉比法典》。隨著地中海地區(qū)航海貿(mào)易的發(fā)展，羅得島成為該地區(qū)的航貿(mào)中心，并形成了一些調(diào)整航海貿(mào)易中發(fā)生的共同海損和海上保險的習慣規(guī)則，即“羅得海法”。關(guān)于羅得海法存在的直接證據(jù)來自于一些歷史文獻的記載。大約出現(xiàn)在公元前2－3世紀。羅得海法在地中海地區(qū)有極大權(quán)威性，不僅在相當長一段時期內(nèi)調(diào)整該地區(qū)的海上貿(mào)易，而且為以后所有海事立法奠定了基礎(chǔ)，被稱做海商法的萌芽。中世紀，航海通商貿(mào)易活動更趨繁榮，海商習慣也日漸發(fā)達，逐漸在以地中海、大西洋和北海沿岸的海港城市為中心的歐洲，形成了海事習慣法，主要包括海事習慣和海事判例。海商法的萌芽是法國大西洋海岸一帶商人海事法庭的判例和所適用的習慣法的匯集，其主要內(nèi)容涉及船舶。船長。船員。海難救助以及船長出賣運送品之權(quán)能等。在大西洋一帶影響廣泛，為歐洲海商法的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。（一）康蘇拉度原意為“裁判官”，該法又稱為《海商裁判例》，它收集了14世紀流行于地中海沿岸的海事判例、習慣和學(xué)說，內(nèi)容豐富，體系完整，被稱為當時最完備的海事法，對以后的歐洲航運界影響深遠。（二）在瑞典哥特蘭島上的維斯比城編纂并因此得名。它主要繼承了奧列隆海法、阿姆斯特丹法、波羅的海漢薩城鎮(zhèn)呂貝克法的傳統(tǒng)，盛行于波羅的海沿岸及北海南岸，德國、瑞典等波羅的海沿岸國家海商法受其影響較大。（三）法國海商法：路易十四1681年頒布《海事條例》，是歐洲第一部綜合性海商法典，內(nèi)容涉及船員、船舶、運輸契約、海事司法、國家對海岸和港灣漁業(yè)的管理等。1807年拿破侖把《海事條例》的私法部分納入《法國商法典》第二編“海商”部分。（一）德國海商法：立法體例照搬了法國商法典的。1861年《德國商法典》第五編（二）美國的海商法：源于英國海商法。1893年《哈特法》、1984年《航運改革法》等。（四）英國的海商法：14世紀《海事黑皮書》、1734年《船舶所有人責任法》、1855年《提單法》、1894年《商船法》、1906年《海上保險法》、1924年和1971年《海上貨物運輸法》（三）二、近現(xiàn)代西方國家的海商法三、我國的海商立法

我國是一個有著18000多公里海岸線，470多萬平方公里海域，幾千個大小島嶼和60多個對外開放港口的海洋大國。我國造船和航海的歷史悠久。早在漢朝就有和周邊的臨海國家通航，比如印度、馬來半島等，唐宋也設(shè)有管理航海通商的專門機構(gòu)——市舶司，中國的古代與世界各國的通商是發(fā)達的，既有陸上的“絲綢之路”也有海上的“絲綢之路”。廣東廣州和福建泉州更是與世界各地建立了發(fā)達繁榮的航海通商聯(lián)系。在重刑輕民的法律體系中，海商方面的法律是不足的，并沒有形成一個統(tǒng)一的部門。清末1904年起草《欽定大清商律》中，海船法一編有263個條目，但因清朝的覆滅而未能頒行。其被包含在商事立法中而且規(guī)定之具體，卻成為中國海商法現(xiàn)代起源的標志。第一部海商法是國民黨南京政府于1929年12月30日頒布的《中華民國海商法》。該法自1931年1月1日施行后又歷經(jīng)三次修改。1930年又頒布了《海商法施行法》，新中國成立后，在全面推翻舊的法律體系和廢除國民黨政府的六法全書后，制定一部新的海商法便成為了海事立法的當務(wù)之急。1952年組建了海商法起草委員會，至1963年經(jīng)過十年的努力，九易其稿，完成了向國務(wù)院遞交的送審稿。“文化大革命”期間，海商法的起草工作被擱置。1982年恢復(fù)海商法起草委員會的工作，經(jīng)過十年艱辛的努力，在深入調(diào)查研究和認真總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，經(jīng)過參閱大量的國外立法和國際公約的規(guī)定，廣泛征求國內(nèi)外專家和有關(guān)行業(yè)、部門意見，于1992年6月7日完成最后審定稿。1992年11月7日，經(jīng)全國人大常委會第二十八次會議通過，《中華人民共和國海商法》于1993年7月1日施行。四、海商法的發(fā)展趨勢LOREMIPSUMDOLORLOREM海商法的發(fā)展趨勢：

1.在解決法律沖突方面應(yīng)該盡量減少沖突的出現(xiàn)以提高解決糾紛的效率和權(quán)威性，一個國際統(tǒng)一的海商法將有可能出現(xiàn)；

2.承運人的責任應(yīng)得到加重。在《海牙規(guī)則》中對承運人的責任規(guī)定了最低責任制度，這種規(guī)定不能很好地適應(yīng)現(xiàn)代各國的要求，后來的《維斯比規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》中對于承運人的責任加重的規(guī)定，這是有利于國際航運秩序的；

3.從事海上運輸，船舶必然會對海洋環(huán)境造成一定的污染，在人類社會越來越意識到環(huán)境與可持續(xù)發(fā)展重要性的今天，海商法對保護環(huán)境應(yīng)該作出很好的規(guī)定。第二節(jié)海商法的內(nèi)容和調(diào)整對象LOREMIPSUMDOLOR一、海商法的內(nèi)容030401一、基本內(nèi)容0205船舶船員海上貨物運輸和旅客運輸海事賠償責任制度海上保險制度二、海商法的調(diào)整對象是指海商法所調(diào)整的特定的社會關(guān)系。它是劃分海商法與其他不同的法律部門的基本依據(jù)和出發(fā)點。從其定義可以看出，是特定的海上運輸關(guān)系和船舶關(guān)系。依據(jù)：《海商法》第一條為了調(diào)整海上運輸關(guān)系、船舶關(guān)系，維護當事人各方的合法權(quán)益，促進海上運輸和經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展，制定本法。學(xué)者觀點（1）1海上企業(yè)組織3海上損害賠償2海上商業(yè)運輸4船舶擔保法20學(xué)者觀點（2）1海上運輸中發(fā)生的特定社會關(guān)系2與船舶有關(guān)的其他特定社會關(guān)系21第二節(jié)海商法的概念和法律性質(zhì)一、海商法的概念是指調(diào)整海上運輸關(guān)系及其船舶經(jīng)營關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(一)海商法的特性源自大海的孕育1.海洋是相通的——海商立法的妥協(xié)2.海上的高風險性——海商制度的特殊性3.海商船舶的特殊性——造價高昂...二、海商法的法律特性（二）海商法的法律特性1.國際統(tǒng)一性（1）實體規(guī)范的國際統(tǒng)一性存在大量的國際公約（海牙、維斯比、漢堡規(guī)則）；存在大量的國際慣例（共同海損制度）；存在大量的國際標準合同（定期租船的“波爾的姆合同格式”、紐約“土產(chǎn)格式”、國際“勞氏救助標準合同格式”）等（2）沖突規(guī)范的國際私法性質(zhì)船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓等適用船旗國法，海事賠償責任限制適用受理案件的法院地法（二）海商法的法律特性2.海商自體性在海商法中人們普遍認為存在一套從古代延續(xù)下來的以習慣為基礎(chǔ)的規(guī)則，它通行于全球，在海運世界盡人皆知。（1）海商制度的獨特性：船舶優(yōu)先權(quán)制度、共同海損分攤制度、海難救助制度等（2）海商法的自治性：專屬管轄、司法獨立賦予當事人更高的意思自治。如：《海商法》91條：在不可抗力和其他不可歸責于承運人和托運人的原因，不能在合同目的港卸貨的，船長有權(quán)選擇在目的港臨近的安全港口或地點卸貨。（二）海商法的法律特性3.法律