第三章 合同條款的訂立

第3章合同條款的訂立學習目標

通過本章學習，了解合同中商品的數(shù)量、包裝條款及其在合同中的確定，掌握商品的品名、品質條款的主要內(nèi)容，能夠運用所學的知識點結合實際分析商品的品名、品質、包裝等相關的案例。第一節(jié)合同中商品的品名商品品名（NameofCommodity），又可以叫做商品名稱，它是貨物買賣合同標的物的名稱，通俗地說就是某種商品區(qū)別于其他商品的一種稱呼或是概念。在國際貿(mào)易買賣合同中，一般在合同或確認書正文的開頭部分首先列明成交商品的名稱，在表現(xiàn)形式上可以是在“商品名稱”的標題下列出，也可以不加標題，直接寫明交易雙方同意買賣某商品的文句。確定商品品名時應注意的問題：1．品名的內(nèi)容必須明確并實事求是。商品的品名的文字表述要能夠確切地反映商品的特點，不能過于籠統(tǒng)和空泛；另一方面，其內(nèi)容必須反映商品的實際情況，避免名不副實。如“××一貼靈”，在用到商品名稱上可能會帶來不必要的麻煩。2．認識不同商品的習慣叫法，注意知識產(chǎn)品保護的問題。有些商品在不同的地區(qū)可能存在不同的叫法或名稱如菠蘿又可以叫做鳳梨，而不同的名稱可能帶來其保護的措施甚至費用的支付的不同，由此需要選擇較為有利的名稱。但是無論如何，所以商品名稱的選擇和規(guī)定一定要注意是否侵害第三方的工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權的問題。3．在選擇商品名稱時盡量選用國際通用的名稱。有些商品的中文也許不存在問題，可是英文翻譯就可能鬧出笑話，為此需要選用國際名稱；有的商品存在學名、俗名等名稱的問題，如滌綸在國際上的學名叫做聚酯，在對外貿(mào)易合同中就應該正確使用其學名。第二節(jié)合同中商品的品質一、商品的品質商品品質（QualityofGoods），又可以叫做商品質量，它是商品的內(nèi)在質量和外觀形態(tài)的綜合。表3-1：商品品質的具體表現(xiàn)商品的品質內(nèi)在品質商品的物理性能、機械性能、化學成分和生物特征等外觀形態(tài)商品的外形、色澤、款式和透明度等二、商品品質的表示方法在國際貿(mào)易中，表示商品品質的方法主要有實物表示法和憑說明兩類。（一）以實物表示商品品質的方法以實物表示商品的品質包括看貨買賣和憑樣品買賣兩種方法。（二）以說明表示商品品質的方法具體包括以下幾種：1．憑規(guī)格買賣（SalebySpecification）2．憑等級買賣（SalebyGrade）3．憑標準買賣（SalebyStandard）4．憑說明書和圖樣買賣（SalebyDescriptionsandIllustration）5．憑商標或品牌買賣（SalebyBrandorTradeMark）6．憑產(chǎn)地名稱買賣（SalebytheNameofOrigin）三、品質公差和品質機動幅度在國際貿(mào)易買賣中，賣方交付的貨物品質必須與合同規(guī)定相符，但在實踐中，由于商品特性、生產(chǎn)加工特點、氣候等因素的影響，賣方往往很難達到嚴格相符。為了避免繳獲品質與買賣合同不符，在出口業(yè)務中，可以在合同的品質條款中作一些變通規(guī)定。其常見做法是規(guī)定品質機動幅度和品質公差。（一）品質公差（QualityTolerance）品質公差指國際上公認的產(chǎn)品品質的誤差如手表走時的誤差，棉紗支書的確定等。這種誤差即使合同沒有規(guī)定，只要賣方交貨品質在公差范圍內(nèi)，也不能視為違約。（二）品質機動幅度（QualityLatitude）品質機動幅度是指允許商品的一些特定指標在一定的幅度范圍內(nèi)機動。1.規(guī)定一定的范圍。例如：染色條紋布：幅寬35/36英寸。2.規(guī)定一定的極限。例如：中國芝麻：含油量最低50%。3.規(guī)定上下差異。例如：果汁：果肉含量15%，允許上下浮動1%。四、規(guī)定品質條款的注意事項一般在合同中，往往將商品的名稱和具體品質寫在品質條款中，即將品名和品質寫在“商品名稱（NameofCommodity）”標題項下。規(guī)定品質時需要注意以下事項：1．應該根據(jù)不同的商品特點，確定表示商品品質的方法。2．要注意條款內(nèi)容和文字科學性及靈活性。3．凡是能采用品質公差和品質機動幅度的商品，應明確規(guī)定機動幅度的允許值或范圍。4．要從產(chǎn)銷實際出發(fā)，防止產(chǎn)品品質條件訂得偏高或偏低。第三節(jié)合同中商品的數(shù)量商品的數(shù)量，是指用一定度量衡示商品的重量、個數(shù)、長度、面積、體積和容積的一種表示。由于買賣雙方約定的數(shù)量是交接貨物的依據(jù)，因此正確掌握成交數(shù)量和訂立好合同的數(shù)量條款，對于國際貿(mào)易業(yè)務具有十分重要的意義。數(shù)量條款是買賣合同中不可缺少的主要條件之一，它是評定賣方交貨數(shù)量和處理數(shù)量爭議的主要依據(jù)。一、商品的計量單位在國際貿(mào)易中，由于各國的度量衡制度不同，造成同一計量單位所表示的數(shù)量不一。多年來，在國際貿(mào)易中較為常用的度量衡制度有公制（TheMetircSystem）、英制（TheBritishSystem）和美制（TheU.S.System）。二、商品重量的計量方法在國際貿(mào)易中，按重量計量的商品很多。根據(jù)一般商業(yè)慣例，通常計算重量的方法有以下幾種：1．毛重（GrossWeight）指貨物本身的重量加上包裝的重量。這種計量方法通常適用于低價值的商品。2．凈重（NetWeight）指商品本身的重量，即商品除去包裝物后的實際重量。凈重是國際貿(mào)易中最常見的計重方法。3．公量（ConditionalWeight）即公定重量，是指先用科學方法抽掉商品中所含的實際水分，然后加入標準水分而求得的重量。這種方法主要用于價值較高而水分不穩(wěn)定的商品。4．理論重量（TheoreticalWeight）指對一些按固定規(guī)格生產(chǎn)和買賣的商品，只要其重量一致，每件重量大體是相同的，就可以從其件數(shù)推算出總重量。5．法定重量（LegalWeight）、實物凈重（NetnetWeight）指商品重量加上直接接觸商品的包裝物料如銷售包裝的重量。

合同中的數(shù)量條款是買賣雙方交接貨物的量的依據(jù)，賣方必須嚴格按合同規(guī)定的數(shù)量交貨。但有些商品由于計量不易精確，或受包裝和運輸條件的限制，實際交貨數(shù)量往往不易符合合同規(guī)定的某一具體數(shù)量。為了避免發(fā)生交貨數(shù)量與合同規(guī)定數(shù)量不符的爭議，買賣雙方一般在合同中訂立數(shù)量的機動幅度。

所謂數(shù)量機動幅度，就是買賣雙方在合同中數(shù)量條款中規(guī)定賣方實際交貨數(shù)量可多于或少于合同規(guī)定數(shù)量的一定的幅度。常見的表示數(shù)量機動幅度的方法主要有：1.約量法2.溢短裝條款3.合同中數(shù)量未明確規(guī)定第四節(jié)合同中商品的包裝條款

在國際貿(mào)易中，包裝條件是買賣合同的主要條件之一。它是造成買方拒收貨物的原因之一，同時又是商品流通的重要條件，良好的包裝不僅可以吸引顧客、擴大銷路，而且可以起到宣傳、美化和提高商品檔次，增加售價的作用。一、商品包裝的種類根據(jù)商品包裝在流通領域中所起的作用不同，可以分運輸包裝和銷售包裝兩種。

二、運輸包裝的標志運輸包裝標志是指在商品的外包裝上用文字、圖形、數(shù)字制作的特定記號和說明事項。主要目的是為了方便運輸、倉儲、商檢、通關和貨物交接工作的順利進行。包裝標志按照其用途可以分為運輸標志（ShippingMark）、指示性標志（IndicativeMark）和警告性標志（WarningMark）三種。三、定牌和中性包裝定牌生產(chǎn)是在出口業(yè)務中應客戶的要求采用的常見做法，中性包裝也是在國際貿(mào)易業(yè)務中較為常見，主要是為了避開一些國家的關稅壁壘措施和非關稅壁壘措施而產(chǎn)生的。四、訂立包裝條款時應注意的事項1．包裝的要求要明確、具體。一般不宜采用如“習慣包裝”、“海運包裝”等含義模糊，沒有統(tǒng)一解釋又容易引起爭議的表述。2．在包裝條款中要明確包裝費用由誰負責。關于包裝費用一般在貨價中，不另外計收，但也有不在貨價中的，而規(guī)定由買方另行支付。此種情況要在包裝條款中明確的反映出來。3．避免發(fā)生工業(yè)產(chǎn)權爭議和侵權行為。若采用定牌中性包裝時，首先應審查外商提供的商標等有無不妥之處；同時應向外商指出，若發(fā)生工業(yè)產(chǎn)權糾紛或侵權行為，一切責任應由買方負責。第五節(jié)裝運條款一、裝運條款在洽商交易時，買賣雙方必須就交貨時間、裝運地和目的地、能否分批裝運和轉船、轉運等問題商妥，并在合同中具體訂明。明確、合理地規(guī)定裝運條款，是保證進出口合同順利履行的重要條件。

裝運條款的內(nèi)容及其具體訂立與合同的性質和運輸方式有著密切的關系。我國的進出口合同大部分是FOB、CIF和CFR合同，而且大部分的貨物是通過海洋運輸?shù)?。按照國際貿(mào)易慣例解釋，在上述條件下，賣方只要按合同規(guī)定的貨物在裝運港履行交貨手續(xù)，取得清潔的裝船單據(jù)，并將其交給買方或其代理人，即算完成交貨義務。因此，上述合同的裝運條款應包括裝運時間、裝運港和目的港、是否允許轉船與分批裝運、裝運通知，以及滯期、速遣條款等內(nèi)容。二、裝運時間在國際貿(mào)易中、存在著“裝運”(Shipment)和“交貨”(Delivery)兩種不同的用語，因而也就有“裝運時間”(TimeofShipment)和“交貨時間”(TimeofDelivery)兩種不同的提法。（一）裝運時間的規(guī)定方法裝運時間是買賣合同的主要交易條件，賣方必須嚴格按照規(guī)定時間裝運貨物，如果提前或延遲，均構成違約，買方有權拒收貨物；解除合同，同時提出損害賠償要求。目前常用的有以下幾種規(guī)定方法：1．明確規(guī)定具體裝運時間2．籠統(tǒng)規(guī)定近期裝運（二）規(guī)定裝運時間應注意的問題1.要考慮貨源情況⒉要考慮船源情況3.對裝運期限的規(guī)定要明確4.裝運期不宜訂得太死5.裝運期應長短適度6.應考慮開證日期的規(guī)定是否明確合理三、裝運港和目的港為便于安排運輸，凡涉及運輸?shù)暮贤枰?guī)定裝運港或發(fā)貨地和目的港或目的地，而且必須在磋商交易時就應達成協(xié)議。凡采用E組、D組術語等實際交貨的合同，則應規(guī)定實際交付貨物的地點。（一）裝運港(或發(fā)貨地)一般說來，裝運港或發(fā)貨地是由賣方根據(jù)便利貨物裝運出口的條件提出，經(jīng)買方同意后確定的。（二）目的港(或目的地)在實踐中，目的港或目的地通常由買方提出，經(jīng)賣方同意后確定。（三）規(guī)定裝運港(或裝運地)和目的港(或目的地)時應注意的問題1.規(guī)定國外裝運港和目的港應注意的問題2.規(guī)定國內(nèi)裝運港和目的港應注意的問題四、裝運通知裝運通知(AdviceofShipment)是裝運條款中不可缺少的一項重要內(nèi)容。不論按哪種貿(mào)易術語成交，交易雙方都要承擔相互通知的義務。規(guī)定裝運通知的目的在于明確買賣雙方的責任，促使買賣雙方互相配合，共同搞好車、船、貨的銜接．并便于辦理貨運保險。因此，訂好裝運通知條款，有利于合同的履行。應當特別強調(diào)的是，買賣雙方按CFR條件成交時，裝運通知具有特殊重要的意義。五、裝卸時間、裝卸率和滯期、速遣費條款買賣雙方成交的大宗商品，一般采用程租船運輸，負責租船的一方在簽訂買賣合同之后，還要負責簽訂租船合同，而租船合同中通常都需要訂立裝卸時間、裝卸率和滯期、速遣費條款。為了明確買賣雙方的裝卸責任，并使買賣合同與租船合同的內(nèi)容互相銜接和吻合，在簽訂大宗商品的買賣合同時，應結合商品特點和港口裝卸條件，對裝卸時間、裝卸率和滯期、速遣費的計算與支付辦法作出具體規(guī)定。六、分批裝運和轉運分批裝運(PartialShipment)和轉運(Transhipment)直接關系到買賣雙方的利益，所以往往也是買賣合同的重要內(nèi)容，需要交易磋商時達成協(xié)議，并在合同中作出明確規(guī)定。（一）分批裝運分批裝運又稱分期裝運(ShipmentbyInstalments)，是指一個合同項下的貨物分若干期或若干次裝運。凡數(shù)量較大，或受貨源、運輸、使市場銷售、資金等條件的限制，有必要分期分批發(fā)運、到貨的，通常都需要在買賣合同中規(guī)定允許分批裝運或具體分批辦法的條款。（二）轉運轉運是指貨物從裝運港或發(fā)貨地到目的港或目的地的運輸過程中，從一運輸工具卸下，再裝上同一運輸方式的另一運輸工具；或在不同運輸方式情況下，從一種方式的運輸工具卸下，再裝上另一種方式的運輸工具的行為。七、其他裝運條款裝運條款涉及的面很廣，除上述條款外，有時根據(jù)需要還訂有其他與裝運有關的條款，例如，OCP條款就是其中的一種。在同美國進行貿(mào)易時，為了取得運費亡的優(yōu)待，可以采用OCP條款。按OCP運輸條款達成的交易，出口商不僅可享受美國內(nèi)陸運輸?shù)膬?yōu)惠費率，而且也可以享受OCP海運的優(yōu)惠費率。因此，對美交易中，采用OCP運輸條款，對進出口雙方均為有利。不過，在采用此條款時，必須注意下列問題：（1）貨物最終目的地必須屬于OCP地區(qū)范圍。（2）貨物必須經(jīng)由美國西海岸港口中轉。因此，簽訂CFR和CIF出口合同時，目的港必須是美國西海岸港口。（3）提單上必須表明OCP字樣，并且在提單目的港一欄中除填明美國西部海岸港口名稱外，還要加注內(nèi)陸地區(qū)的城市名稱。第六節(jié)檢驗條款一、檢驗條款國際貨物買賣合同中的檢驗條款的內(nèi)容一般包括：檢驗時間與地點、復驗期限與復驗地點、檢驗機構與檢驗證書以及檢驗標準與方法等內(nèi)容。二、商品檢驗的意義國際貿(mào)易中，賣方所交貨物的品質、數(shù)量、包裝等必須符合合同規(guī)定。因而在買賣雙方交接貨物過程中，對商品進行檢驗并出具檢驗證書，是一個不可缺少的環(huán)節(jié)。三、商檢時間與地點《公約》等規(guī)定的買方檢驗權。是一種法定的檢驗權，它服從于合同的約定，買賣雙方通常都在合同中對如何行使檢驗權的問題作出規(guī)定，即規(guī)定檢驗的時間和地點、主要有以下三種做法:1．出口國檢驗2．進口國檢驗3．出口國檢驗，進口國復檢四、商檢機構國際上的檢驗機構，有官方的，也有民間私人或社團經(jīng)營的。官方的檢驗機構只對特定商品（糧食、藥物等）進行檢驗，如美國食品藥物管理局（FDA）。國際貿(mào)易中的商品檢驗主要由民間機構承擔，民間商檢機構具有公證機構的法律地位。比較著名的有：瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司（SGS）、日本海外貨物檢驗株式會社（OMIC）、美國保險人實驗室（UL）、英國勞合氏公證行（Lloyd‘sSurveyor）、法國船級社（B.V）以及香港天祥公證化驗行等。五、檢驗證書：國際貿(mào)易中常見的檢驗證書有：1．品質檢驗證書（InspectionCertificateofQuality）2．重量檢驗證書（InspectionCertificateofWeight）3．數(shù)量檢驗證書（InspectionCertificateofQuantity）4．獸醫(yī)檢驗證書（VeterinaryInspectionCertificate）5．衛(wèi)生檢驗證書（InspectionCertificateofHealth）6．消毒檢驗證書（DisinfectionInspectionCertificate）7．產(chǎn)地檢驗證書（InspectionCertificateofOrigin）8．價值檢驗證書（InspectionCertificateofValue）9．驗殘檢驗證書（InspectionCertificateonDamagedCargo）10．包裝檢驗證書（InspectionCertificateofPacking）在實際業(yè)務中，買賣雙方應根據(jù)成交貨物的種類、性質、有關國家的法律和貿(mào)易慣例來確定交易中應取得何種商品檢驗證書，并在合同中加以規(guī)定。商檢證書的作用主要表現(xiàn)在下列幾個方面：1．作為證明賣方所交貨物的品質、重量（數(shù)量）、包裝以及衛(wèi)生條件是否符合合同規(guī)定的依據(jù)。2．作為買方對品質、重量、包裝等條件提出異議、拒收貨物、要求索賠、解決爭議的憑證。3．作為賣方向銀行議付貨款的單據(jù)之一。4．作為海關驗關放行的憑證。六、檢驗標準與檢驗方法（一）檢驗標準商品檢驗標準是檢驗和衡量進出口商品是否合格的依據(jù)。采用不同的檢驗標準就可能得出不同的結論。因此，買賣雙方應在合同中明確檢驗標準。但是，買賣雙方約定的標準不能和國家法律規(guī)定使用的標準相沖突；否則，該項合同的內(nèi)容是無效的。在選用何種標準時一般要遵循以下原則：（1）法律或行政法規(guī)規(guī)定的標準必須使用。（2）法律或行政法規(guī)沒有規(guī)定必須使用的標準，按照買賣雙方在合同中約定的標準進行檢驗。憑樣品成交的，則應當按照樣品檢驗。（3）法律或行政法規(guī)規(guī)定的標準，如果低于買賣合同中約定的標準，則按照合同中約定的標準進行檢驗。（4）如果法律或行政法規(guī)沒有規(guī)定必須使用的標準，而且買賣合同中也沒有約定檢驗標準或約定的檢驗標準不明確的，則按照生產(chǎn)國的標準檢驗。沒有生產(chǎn)國標準，則按國際通用標準檢驗；如果生產(chǎn)國標準和國際通用標準都沒有，則按進口國的標準檢驗。（5）在信用證支付的交易中，信用證中規(guī)定的標準也是必須使用的。即既要符合合同中規(guī)定的標準，也要符合信用證中規(guī)定的標準。如果合同和信用證中規(guī)定有不一致時，則按信用證規(guī)定檢驗。（二）檢驗方法檢驗方法是指對進出口商品檢驗時抽樣的數(shù)量和方法。在檢驗中一般采用感官檢驗、化學檢驗、物理檢驗、微生物學檢驗、稱量法、點數(shù)法、理論計算法等。對有些商品采用不同的檢驗方法可能會得出不同的檢驗結果，為了避免發(fā)生爭議，應在合同中對檢驗方法作出明確的規(guī)定。七、復驗復驗是指買方對到貨有復驗權。復驗權是國際貿(mào)易合同中關于檢驗權的一種規(guī)定方法。它是指貨物應在裝運前檢驗，但裝運港（地）檢驗機構出具的檢驗證書不能作為確定貨物品質及重量的最后依據(jù)，而只作為賣方向銀行議付貨款的憑證。貨物運抵目的港（地）卸貨后，買方仍有再檢驗的權利，即復驗權。在規(guī)定進口方有復驗權時，應注意以下問題：1．應明確復驗的期限。因為復驗的期限也就是索賠的期限，不在規(guī)定的復驗期限內(nèi)檢驗商品，即使以后檢驗發(fā)現(xiàn)商品有問題也無權向出口方提出索賠。如果合同中沒有規(guī)定復驗期限，雖可以“合理時間”來確定復驗期限，但對“合理時間”的解釋可能會產(chǎn)生爭議，因此，最好明確復檢期限。2．復驗期限的長短應考慮商品的特點、檢驗需要的時間和港口的情況。（1）對品質隨著時間的推移容易發(fā)生變化的商品（如農(nóng)副產(chǎn)品)，復驗期宜短一些；對品質比較穩(wěn)定的商品(如五金礦產(chǎn))，復驗的期限可以長一些。（2）對檢驗操作簡單的商品，其期限可訂得短一些；對檢驗操作復雜的商品，其期限則要訂得長一些。（3）對于港口擁擠、裝卸能力差的地方，復檢期限適當放寬。對進口商品的復驗期限最好訂明“在目的港卸貨后，若干天內(nèi)進行復驗”，這比“到達目的港后若干天內(nèi)復驗”有利。價格條款單價由四部分組成貿(mào)易術語金額計量單位幣種以下出口單價的寫法是否正確？1、每碼35元CIFC香港2、每箱500英鎊CFR凈價英國3、每公噸2000美元FOB倫敦4、每打100法國法郎FOB凈價減1%折扣5、2000日元CIF上海包含傭金2%一、傭金（Commission）含傭價=凈價+傭金傭金=含傭價×傭金率我出口公司一批貨物，原來報價USD350/桶CIF紐約，現(xiàn)在對方要求改報CFRC5%，保險費率0.6%，問現(xiàn)在報價多少？解：CIF=CFR+I=CFR+CIF*（1+10%）*0.6%CFR=CIF*（1-110%*0.6%）=347.69美元/桶CFRC5%=CFR/（1-5%）=365.99美元/桶在交貨數(shù)量前加上“約”或“大約”字樣，按《UCP600》的規(guī)定，這種約定可解釋為交貨數(shù)量允許有不超過()的增減幅度。

A．10％ B．5％ C．25％D．15％某公司向國外某客商出口500臺電冰箱，合同沒有訂立溢短裝條款，但賣方實際交貨時多交了20臺，買方可就賣方多交的20臺電冰箱作出()的決定。

A．收取520臺電冰箱 B．拒收520臺電冰箱

C．收取多交20臺電冰箱中的10臺 D．拒收多交的20臺電冰箱【案例1】英國穆爾公司以CIF倫敦的條件，從蘭陀公司購買300箱澳大利亞水果罐頭。合同的包裝條款規(guī)定：“箱裝，每箱30聽?！辟u方所交貨物中有150箱為每箱30聽裝，其余150箱為每箱24聽，買方拒收。賣方爭辯說，“每箱30聽”字樣并非合同的重要部分，不論是24聽還是30聽，其品質均與合同相符，因此，買方應接受。

【案例解析】有些國家的法律，把買賣分為兩類，一種叫憑樣品買賣，一種叫憑說明買賣。后者所包括的范圍很廣，不僅涉及商品品質方面的問題，也包括數(shù)量，甚至包括合同中有關裝運期、包裝和貨物花式搭配方面的陳述。按照英國買賣法的規(guī)定，凡合同中一切有關貨物“說明”的事項都是合同的要件，如有違反，買方有權拒收貨物，并可以提出索賠。本案例中，英國法認為，包裝是屬于“說明”的組成部分，屬于要件，賣方違背合同要件，買方有理由拒收全部貨物，也可以接受合乎規(guī)定部分，拒收不合規(guī)定部分，并