合同法基礎知識與實務

合同法基礎知識與實務(shíwù)

第一節(jié)合同(hétong)概述第二節(jié)合同(hétong)的成立與生效第三節(jié)合同(hétong)的履行第四節(jié)違約責任第五節(jié)合同(hétong)的主要風險點精品資料第一節(jié)合同(hétong)概述精品資料一、合同的概念合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利(mínshìquánlì)義務關系的協(xié)議。1．合同是自然人、法人、其他組織之間的一種協(xié)議。2．合同是平等主體之間的協(xié)議。3．合同是平等主體之間民事權利(mínshìquánlì)義務關系的協(xié)議。4．合同是平等主體之間設立、變更、終止民事權利(mínshìquánlì)義務關系的協(xié)議。精品資料二、合同(hétong)的形式1．口頭形式2．書面形式3．推定形式4．沉默形式精品資料第二節(jié)合同(hétong)的成立與生效精品資料一、合同成立的概念和要件所謂合同的成立，是指訂約當事人就合同的主要條款達成合意。1．存在雙方或多方訂約當事人。2．訂約當事人對主要條款達成合意。3．合同的成立應具備(jùbèi)要約和承諾階段。精品資料二、要約（一）要約的概念和要件要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等，是指希望和他人訂立合同的意思表示。1．要約是由具有訂約能力(nénglì)的特定人作出的意思表示。2．要約必須具有訂立合同的意圖。3．要約必須向要約人希望與其締結合同的受要約人發(fā)出。4．要約的內容必須具體確定。精品資料（二）要約(yàoyuē)邀請1．要約(yàoyuē)邀請的概念及與要約(yàoyuē)的區(qū)別要約(yàoyuē)邀請又稱為引誘要約(yàoyuē)，是指希望他人向自己發(fā)出要約(yàoyuē)的意思表示。要約(yàoyuē)和要約(yàoyuē)邀請的區(qū)分：（1）依法律規(guī)定作出區(qū)分。（2）根據(jù)當事人的意愿作出區(qū)分。（3）根據(jù)訂約提議的內容作出區(qū)分。（4）根據(jù)交易的習慣作出區(qū)分。精品資料2．幾種典型(diǎnxíng)的要約邀請行為（1）寄送的價目表（2）拍賣公告（3）招標公告（4）招股說明書（5）商業(yè)廣告精品資料（三）要約的法律效力1．要約開始生效的時間我國《合同法》第16條規(guī)定，“要約到達受要約人時生效?！?．要約的存續(xù)(cúnxù)期間要約的存續(xù)(cúnxù)期間，是指要約可以在多長時間內發(fā)生法律效力。精品資料3．要約法律效力的內容（1）要約對要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的形式拘束力。是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或對受要約人隨意加以限制、變更和擴張。（2）要約對受要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的實質拘束力，即受要約人在要約生效時即取得(qǔdé)依其承諾而成立合同的法律地位。（3）要約的撤回和撤銷。精品資料4．要約失效（1）拒絕要約的通知到達(dàodá)要約人。（2）要約人依法撤銷要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。精品資料三、承諾（一）承諾的概念和要件承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。有效承諾的法律要件：1．承諾必須由受要約人向要約人作出。2．承諾必須在規(guī)定的期限內達到要約人。3．承諾的內容必須與要約的內容一致(yīzhì)。4．承諾的方式符合要約的要求。精品資料（二）確定承諾生效的標準《合同法》第26條規(guī)定，“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要(xūyào)通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效”。（三）承諾遲延和承諾撤回1．承諾遲延2．承諾撤回精品資料（四）關于確認書和合同的實際成立(chénglì)1．確認書及其性質《合同法》第33條，“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立(chénglì)之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立(chénglì)。”精品資料2．合同的實際(shíjì)成立法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。（五）合同成立的時間和地點精品資料四、合同條款（一）合同的基本條款1．當事人條款2．約因（簽約目的）或鑒于條款3．標的條款4．合同數(shù)量條款5．合同質量條款6．合同價款(jiàkuǎn)或者報酬條款精品資料7．合同履行期限、地點、方式條款8．違約責任條款9．不可抗力(bùkěkànglì)條款10．爭議解決方式條款（1）要明確是選擇仲裁方式還是訴訟方式（2）涉及管轄地的選擇11．補充協(xié)議條款12．合同的簽字、蓋章及有關手續(xù)精品資料13．合同(hétong)的生效14．合同(hétong)的有效期15．續(xù)約條款16．簽訂日期（二）簽訂合同(hétong)時其他應注意事項1．誰起草、誰受益2．明確交易方式精品資料3．合同(hétong)示范文本的使用4．文字修改5．此頁無正文6．逐頁簽署7．簽署時間8．附件的簽署9．營業(yè)執(zhí)照副本復印件的提供精品資料五、合同的生效合同生效是指已經(jīng)成立的合同因為(yīnwèi)符合法律的規(guī)定而產(chǎn)生一定的約束力。1．當事人必須具有相應的民事行為能力2．當事人的意思表示真實3．不能違反法律和社會公共利益精品資料第三節(jié)合同(hétong)的履行精品資料一、合同履行概述約定不明確時如何履行（一）質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（二）價款(jiàkuǎn)或報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。精品資料（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時(suíshí)履行，債權人也可以隨時(suíshí)要求履行，但應當給對方必要的準備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。精品資料二、合同履行中的抗辯權1．同時履行抗辯權同時履行抗辯權，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務合同中，當事人一方在對方當事人未為對待給付以前，有權拒絕先為給付。（1）由同一雙務合同產(chǎn)生互付的債務；（2）在合同中未約定履行順序；（3）對方當事人未履行或者(huòzhě)未按照約定正確履行義務；（4）對方的對待給付是可能履行的義務。精品資料2．先履行抗辯權在有履行先后順序的合同中，后履行一方有權要求先履行一方先行履行自己的義務，否則，后履行的一方有權拒絕應該先履行一方的履行請求(qǐngqiú)。（1）合同當事人互付債務；（2）合同的履行有先后順序；（3）應該先履行的一方未履行或者履行債務不符合約定；（4）應該先履行和債務有可能履行。精品資料3．不安抗辯權合同成立后，如果后履行一方當事人財產(chǎn)狀況惡化，先履行一方在后履行一方未履行或者提供擔保前有權拒絕先為履行。（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（2）轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能(kěnéng)喪失履行債務能力的其他情形。精品資料第四節(jié)違約責任精品資料一、違約責任概述(ɡàishù)二、違約責任的具體形式（一）繼續(xù)履行合同（二）采取補救措施（三）違約金和賠償損失精品資料《合同法》第114條：“當事人可以(kěyǐ)約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以(kěyǐ)約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以(kěyǐ)請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以(kěyǐ)請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。”精品資料1．違約金的約定方式（1）直接約定損害賠償?shù)墓潭〝?shù)額，違約方按該數(shù)額支付違約金。（2）約定因違約產(chǎn)生的損失(sǔnshī)賠償額的計算方法2．其他要注意的問題（1）分析履行風險，確定違約條款。（2）實際履行與違約金并用。（3）損害賠償與違約金的并用。精品資料（四）定金(dìnɡjīn)定金(dìnɡjīn)是合同當事人以保證合同履行為目的而于合同成立時或者未履行前，依照法律規(guī)定或者雙方當事人約定由一方預先給付一定數(shù)額款項。（五）不可抗力（六）減損義務精品資料第五節(jié)合同的主要(zhǔyào)風險點精品資料一、合同主要(zhǔyào)風險點歸納：1.合同主體2.合同標的3.合同權利義務4.合同履行5.違約6.合同檔案管理精品資料二、合同主體1.合同主體就是要明確你在和誰做交易（1）合同主體可以是自然人、法人和其他組織。

（2）在合同關系中，首先(shǒuxiān)就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。精品資料2、合同主體的法律風險點（1）合同相對人不具備相應資信(zīxìn)、能力。（2）合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構或直屬機構，缺乏履約能力。（3）合同相對人無代理權、超越代理權或代理權過期。（4）我方代理人未經(jīng)授權或授權終止后仍進行簽約。精品資料3、規(guī)避措施（1）審查主體法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質等級等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權。外方當事人：是否合法存在；是否為法人；名稱(míngchēng)、注冊地等。自然人：是否具有相應的民事行為能力。保證人：主體資格的合法性。代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。其他：特殊行業(yè)的當事人，需審查對方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應的資質。（2）認清主體身份精品資料三、合同標的1.合同標的就是明確交易內容不同(bùtónɡ)類型的合同，其標的也存在區(qū)別，比如買賣合同的標的一般為物，而服務合同的標的為服務。明確了合同標的便明確了合同的交易內容。精品資料2.合同標的的法律風險點（1）合同標的不合法。（2）合同標的不可能給付。（3）合同標的不確定。（4）實際(shíjì)交付的標的與合同約定的標的不符。精品資料3.規(guī)避措施（1）應熟悉相關法律法規(guī)，審查合同標的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉讓的標的物。（2）審查合同標的相關條款，查明合同標的名稱是否確定。（3）根據(jù)不斷變動(biàndòng)的現(xiàn)實條件，審查合同標的是否可能給付，明確合同的效力。精品資料四、合同(hétong)權利義務合同(hétong)權利義務是對交易內容的具體化和明確化，當事人雙方應明確自身的權利和義務，以保證合同(hétong)的順利履行。《合同(hétong)法》第五條：當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。精品資料五、合同履行簡而言之就是如何交易。概念：指債務人全面(quánmiàn)地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務，債權人的合同債權得到完全實現(xiàn)。合同的履行是依法成立的合同應該發(fā)生的法律效果，是構成法律效力的主要內容。精品資料1.履行中的風險點（1）沒有按照約定全面(quánmiàn)履行義務或是履行合同義務沒有堅持誠實信用原則。（2）沒有充分利用合同履行中的抗辯權。（3）合同變更、轉讓或解除時沒有履行相關法律程序。精品資料2.防范措施（1）應嚴格按合同約定全面履行義務，并堅持誠信信用原則。（2）充分利用合同履行中的各種權利，比如同時履行抗辯權、不安抗辯權等。（3）合同變更時應簽訂書面協(xié)議，需要履行通知、登記等法律程序時，需及時履行。（4）合同轉讓時需履行相關法律程序。（5）合同解除(jiěchú)條件成就時，需要履行通知等法律程序。精品資料六、違約合同出現(xiàn)問題如何解決防范要點(yàodiǎn)1、完善企業(yè)合同管理制度。2、關注合同履行進展，一旦發(fā)現(xiàn)異常狀況，及時采取處理措施。3、及時搜集和保存好各種證據(jù)。4、充分利用合同法和合同賦予自身的權利。精品資料七、檔案管理概念：合同檔案管理是對已履行完畢合同的管理，是一個企業(yè)檔案管理的重要組成部分。意義合同履行完畢后，可能還會產(chǎn)生有關質量擔保等爭議和糾紛，合同仍然可能成為重要證據(jù)和文件在后續(xù)的訴訟和仲裁中使用(shǐyòng)。完善的合同檔案管理有利于各個部門查閱和總結經(jīng)驗。精品資料1.風險點（1）合同相對方可能(kěnéng)行使撤銷權（1年或5年，合同法第75條）。（2）買賣合同中標的物存在質量保證期的，可能(kěnéng)需要承擔責任（合同法第158條）。（3）買賣合同中標的物沒有質量保證期的，需承擔瑕疵擔保責任（2年，合同法第158條）。（4）合同爭議存在訴訟時效（1年或2年或4年，最長20年，民