中國與伊斯蘭法系關(guān)于離婚理由規(guī)定的差異,比較法論文

中國與法系關(guān)于離婚理由規(guī)定的差異,比較法論文自上世紀(jì)六十年代末起，離婚率上升的問題開場普遍達(dá)到世界上很多發(fā)達(dá)國家和欠發(fā)達(dá)國家，離婚已經(jīng)不再是一件稀罕事a我們國家從八十年代起離婚率穩(wěn)步上升，九十年代則愈演愈烈，到了當(dāng)今的時(shí)代，很多夫妻在婚姻關(guān)系出現(xiàn)問題的時(shí)候選擇了離婚的解決方式a妥善處理離婚案件，不僅直接牽涉男女雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，對(duì)保衛(wèi)公民正當(dāng)權(quán)益$構(gòu)建穩(wěn)定和諧的家庭關(guān)系也有一定的影響a中國與法系對(duì)離婚理由作出了不同的規(guī)定，不僅直接具體表現(xiàn)出出相應(yīng)的人權(quán)差異，其詳細(xì)條款或許會(huì)衍生出不同的社會(huì)效果a通過兩種不同法律的比擬，對(duì)我們國家婚姻法的繼續(xù)完善或許有所啟迪。一、中國與法系關(guān)于離婚理由的規(guī)定我們國家!婚姻法第32條規(guī)定：男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。有以下情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：〔一〕重婚或有配偶者與別人同居的；〔二〕施行家庭暴力或虐待$遺棄家庭成員的；〔三〕有賭博$吸毒等惡習(xí)屢教不改的；〔四〕因感情不和分居滿二年的；〔五〕其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。法系中關(guān)于離婚理由是就丈夫和妻子分別進(jìn)行闡述的a固然近代以來法系在很多法律規(guī)范上進(jìn)行了調(diào)整修改，但在婚姻法上還是以古典的法系的婚姻法為基礎(chǔ)，只是在提升婦女權(quán)益方面進(jìn)行了較小的調(diào)整。這里就以埃及的法律為例進(jìn)行講明，埃及的法律就妻子請(qǐng)求離婚的條件和限制丈夫休妻分別進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。1920年，埃及通過了第25號(hào)法令，就妻子能夠請(qǐng)求離婚的條件作了明確規(guī)定。只要符合以下四項(xiàng)條件之一，妻子即可提出離婚訴訟的請(qǐng)求：〔1〕丈夫無力撫養(yǎng)妻子；〔2〕丈夫患有不治之癥或者傳染性疾??；〔3〕丈夫長期遺棄妻子；〔4〕丈夫虐待妻子a在限制丈夫休妻上，埃及法令采用馬立克學(xué)派和沙斐儀學(xué)派的觀點(diǎn)。在第1條規(guī)定：所有在沖動(dòng)$強(qiáng)迫或者酒醉狀態(tài)下丈夫作的口頭休妻從開場之日起就是無效的；第4條規(guī)定：除非丈夫有明確離婚的想法，否則含義模糊不清或者可能引起歧義的離婚宣告無效a法令的第2條規(guī)定：丈夫的離婚宣告取決于丈夫的本意而不僅僅限于口頭表示出形式本身；第3條規(guī)定：丈夫離婚的宣稱不管有幾次，均視為一次且能夠撤銷a這些規(guī)定更強(qiáng)調(diào)了當(dāng)事人的意愿與表現(xiàn)，進(jìn)一步限制了丈夫隨意休妻的行為。二、中國與法系認(rèn)定婚姻關(guān)系存續(xù)基礎(chǔ)的區(qū)別法律所反映的統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容最終是由社會(huì)的物質(zhì)、文化、宗教等一系列因素所決定的。從法律中關(guān)于離婚理由的規(guī)定中，我們能夠清楚明晰地看到中國與國家對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)的基礎(chǔ)有著不同的認(rèn)定，這些差異都是由各自的宗教$文化$社會(huì)價(jià)值等因素所決定的。我們國家婚姻法對(duì)離婚理由的規(guī)定，都是基于夫妻雙方維持婚姻關(guān)系的感情狀況。我們國家法律規(guī)定實(shí)行一夫一妻制，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，配偶各方擁有著對(duì)對(duì)方情感的受益權(quán)利a若一方有較嚴(yán)重的婚外性行為或造成較為嚴(yán)重的后果的，包括重婚$有配偶者與別人同居、通奸等，已經(jīng)直接構(gòu)成了對(duì)配偶的情感背叛a(bǔ)施行家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員，有賭博$吸毒等惡習(xí)屢教不改，一方有生理缺陷或其他原因不能發(fā)生性行為且難以治愈的，這些都在不同角度對(duì)對(duì)方產(chǎn)生了情感的傷害。夫妻一方患重大精神病或其他重大疾病導(dǎo)致生活不能自理，且長期不可治愈的，或患嚴(yán)重傳染性疾病長期不可治愈，已經(jīng)造成了夫妻雙方情感溝通與享受的不公平。因感情不和分居滿兩年的，婚姻關(guān)系中的一方已被宣告失蹤的，這些都已經(jīng)構(gòu)成了事實(shí)上的感情破裂a(bǔ)可見，我們國家婚姻法確定建立與維系婚姻關(guān)系是以感情為唯一基礎(chǔ)的，任何嚴(yán)重傷害雙方感情的行為都能夠作為另一方的離婚理由，準(zhǔn)予一方提出的離婚訴求，只是為了維護(hù)當(dāng)事人的情感受益權(quán)利。觀察法系明確的離婚條件，它們更多地凝視著女性的生存與生活問題。在國家，由于傳統(tǒng)的宗教文化對(duì)男女地位的不同認(rèn)定，女性在眾多方面遭到嚴(yán)格的限制，成為生存與生活的相對(duì)弱者。法系準(zhǔn)許家庭實(shí)行一夫多妻制，并要求丈夫平等地對(duì)待每一個(gè)妻子，因而對(duì)離婚條件的規(guī)定更突出了保障女性的生存問題a埃及1920年第25號(hào)法令的第一條，規(guī)定了對(duì)妻子的生活奉養(yǎng)費(fèi)用是丈夫?qū)ζ拮拥囊环N累計(jì)債務(wù)，從丈夫第一次無力供應(yīng)妻子撫養(yǎng)費(fèi)用開場計(jì)算，對(duì)于已經(jīng)離婚的婦女也比照這一條款的規(guī)定來處理。1929年的法令在第6條規(guī)定：假如妻子因丈夫的虐待提起訴訟，并且有證據(jù)支持，在雙方不存在和解可能的情況下，法官能夠裁定雙方離婚a埃及的法律規(guī)定，假如丈夫失蹤一年或者一年以上而沒有充分的失蹤理由，妻子有權(quán)就丈夫的無故離家向法院提出離婚的請(qǐng)求。法令的第14條還規(guī)定了另外一種形式的遺棄。丈夫被長期監(jiān)禁的情況，即妻子有權(quán)在丈夫被判有期徒刑不少于3年。分居至少一年的情況下向法院提出離婚請(qǐng)求。精神與物質(zhì)都是人們所追求的指向，但處于兩個(gè)不同的需求層面，帶給人們不同的知足。中國與法系對(duì)婚姻的存續(xù)基礎(chǔ)做出了不同的認(rèn)定，我們國家婚姻法認(rèn)定感情是婚姻的基礎(chǔ)，突出了婚姻關(guān)系的人格化特征，將感情破裂作為準(zhǔn)許離婚的理由；法系將維系生存作為標(biāo)準(zhǔn)，突出了婚姻關(guān)系的生理化基礎(chǔ)，生存困難成為允許離婚的主要條件。情感與生存分別成為中國與法系對(duì)于離婚理由的關(guān)鍵性要求，直接具體表現(xiàn)出了不同國度的社會(huì)$文化及宗教等顯著差異。三、從離婚理由中反映的人權(quán)差距〔一〕男女地位的差異不同在我們國家!婚姻法中妻子與丈夫的法律地位是平等的，女性與男性是作為獨(dú)立的兩個(gè)具有平等法律地位的民事行為能力主體存在的，不存在相互附屬與占有的關(guān)系a而在法中，外表上看似乎對(duì)妻子的保衛(wèi)比我們國家的有關(guān)法律更為嚴(yán)密，但妻子明顯處于相對(duì)弱勢地位的，妻子對(duì)于丈夫而言只相當(dāng)于所有物，即私有財(cái)產(chǎn)a在國家，一旦構(gòu)成了婚姻關(guān)系，丈夫不僅能夠出于自個(gè)的想法隨意休妻，而且休妻的行為也是能夠撤銷的a基于這樣的比擬，能夠看出兩國的婚姻法中對(duì)女性法律地位的定位存在著天壤之別a不可否認(rèn)國家現(xiàn)行的婚姻法較之于傳統(tǒng)已有了明顯進(jìn)步，在很大程度上提高了婦女的地位，加強(qiáng)了對(duì)婦女權(quán)利的保衛(wèi)，但還是那樣沒有改變附屬品的特性?！捕承袨樨?zé)任的差異不同我們國家法律對(duì)于夫妻行為責(zé)任的約束主要具體表現(xiàn)出于身體與情感方面，突出強(qiáng)調(diào)了禁止重婚$婚外性行為$家庭暴力$感情不和或到達(dá)一定的分居期方予以離婚，這些行為責(zé)任對(duì)雙方都有一樣的約束力a而法系的婚姻法更突出了丈夫的行為責(zé)任，提出了全面而又詳細(xì)的要求，如奉養(yǎng)妻子兒女$平等的對(duì)待諸多妻子等a在法系下，對(duì)于丈夫責(zé)任的認(rèn)定不只是身體與情感的約束，還包括金錢與物質(zhì)方面的要求?！踩撑詸?quán)利的差異不同我們國家奉行的是嚴(yán)格的一夫一妻制；國家根據(jù)傳統(tǒng)的宗教理念以為一個(gè)男子能夠同時(shí)擁有四位妻子，其前提是該男子能夠公平的對(duì)待他的四位妻子。同時(shí)，我們國家對(duì)于女性提出離婚訴訟的限制與男性是完全一致的，并不存在特殊規(guī)定；而法系對(duì)于女性提出離婚的認(rèn)可是要基于男性的休妻之上予以成認(rèn)的a可見，兩種法系的婚姻法對(duì)女性權(quán)利的界定有著較大的差距，國家的女性在婚姻關(guān)系與離婚案件中，不能具有與男性等同的權(quán)利。〔四〕保衛(wèi)女性的差異我們國家的婚姻法主張男女雙方權(quán)利義務(wù)的平等，對(duì)女性沒有設(shè)定十分的保衛(wèi)條款。法系的婚姻法首先認(rèn)定了女性是婚姻關(guān)系中的弱者，突出了丈夫必須有撫養(yǎng)妻子的意愿與能力，甚至對(duì)離婚的妻子也必須承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。從兩法系的婚姻法比擬中能夠看出，中國婚姻法注重于在情感上保衛(wèi)女性，法律對(duì)丈夫不僅有感情方面的約束〔如限制丈夫隨意休妻的權(quán)利〕，也有物質(zhì)方面的責(zé)任，對(duì)社會(huì)群體的弱勢有了一定的保衛(wèi)。四、兩種法系離婚理由的比擬給我們的啟迪〔一〕只要感情方面的申請(qǐng)主張可能，而感情不是生活之唯一在我們國家的立法實(shí)踐中，將感情破裂作為一條主要的原則斷定能否允許雙方離婚。眾所周知，感情雖然貴重，但當(dāng)今時(shí)代已經(jīng)不是一個(gè)男耕女織的封建自然經(jīng)濟(jì)時(shí)代，生活中除了感情還有很多的東西需要去注意去解決，如家庭矛盾$雙方所承當(dāng)?shù)纳鐣?huì)壓力等。這一切都不是感情能夠解決的問題?！捕臣热灰愿星槠屏炎鳛殡x婚的條件，將有配偶者與別人同居擴(kuò)大為有較嚴(yán)重的婚外性行為作為離婚理由，更符合當(dāng)今社會(huì)現(xiàn)實(shí)，更利于對(duì)他方的保衛(wèi)同居，是指兩個(gè)人出于某種目的而暫時(shí)寓居在一起，一般用于異性之間。同居是不被法律成認(rèn)的行為，能夠隨時(shí)根據(jù)當(dāng)事人的意愿而終止關(guān)系。同居的定義本身已經(jīng)講明它的重點(diǎn)在于寓居在一起，而如今出軌并不意味著要寓居在一起，當(dāng)今社會(huì)的便捷為婚外性行為提供了更為便利的空間，如酒店、賓館等場所、假如單純將能否同居作為標(biāo)準(zhǔn)，顯然不利于維護(hù)非過錯(cuò)方的權(quán)利、〔三〕給非過錯(cuò)的女性予以更多適度的法律保衛(wèi)我們國家的婚姻法主張男女雙方權(quán)利義務(wù)的平等，沒有注意到多數(shù)女性在社會(huì)生活中的弱勢。由于性別的差異，多數(shù)女性的生活能力弱于男性，隨著年齡的增長，這種差異將愈加明顯，離婚后的女性將會(huì)承受更多的生活壓力。我們國家的婚姻法能夠借鑒法律的做法，在保衛(wèi)男女雙方平等的法律地位的同時(shí)，在物質(zhì)財(cái)產(chǎn)上適度地照顧無過錯(cuò)的女性。以下為參考文獻(xiàn)：[1]姜建設(shè).古代中國婚姻法發(fā)生問題獲駁議田.鄭州大學(xué)學(xué)報(bào)，31一1.[2]馬堅(jiān)譯.古蘭經(jīng)[M].中國社會(huì)科學(xué)出版社，2003.[3]賽義德