第四章合同法

第四章合同法律制度第一節(jié)合同的基本理論第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的擔(dān)保第六節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓第七節(jié)合同的終止第八節(jié)違約責(zé)任第一節(jié)合同的基本理論一、合同與合同法二、合同的分類三、合同的相對性一、合同與合同法（一）合同1.合同的定義大陸法系中合同定義

《法國合同法》中認(rèn)為“合同是具有法律效力的協(xié)議”廣義的合同是以確立各種權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的協(xié)議：公法上的合同和私法上的合同狹義的合同是民事合同：債權(quán)合同、物權(quán)合同（財產(chǎn)合同）和人身合同更狹義的合同是債權(quán)合同2.合同的特征合同是一種民事法律行為合同是雙方或多方的民事法律行為合同是當(dāng)事人在平等基礎(chǔ)上所為的民事法律行為合同是以設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為（二）合同法我國的合同立法概況合同立法的簡況1981年12月13日《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》1985年3月21日《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》1986年4月12日《中華人民共和國民法通則》1987年6月23日《中華人民共和國技術(shù)合同法》新合同法簡介1999年3月15日人大通過，1999年10月1日起施行

《中華人民共和國合同法》最高人民法院通過了《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》及《合同法解釋（二）》、

《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等司法解釋。合同法的概念合同法是調(diào)整平等主體之間商品交換關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。合同法的調(diào)整對象是平等主體之間交易關(guān)系。合同法的特點合同法是私法，合同法規(guī)范當(dāng)事人因私人利益產(chǎn)生的合同法律關(guān)系，強(qiáng)調(diào)的當(dāng)事人的人格獨立、意思自治等。合同法是財產(chǎn)交易法，合同法為當(dāng)事人財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系提供了法律保護(hù)。當(dāng)事人訂立合同就是為了取得某種財產(chǎn)或者他人完成一定的勞務(wù)，通過合同的履行，實現(xiàn)財產(chǎn)和勞務(wù)給付。合同法為自治法，應(yīng)貫徹契約自由的原則。合同法主要是通過任意性規(guī)范而不是強(qiáng)制性法律規(guī)范調(diào)整合同關(guān)系。合同法對當(dāng)事人意思自治的限制被嚴(yán)格限制在合理與必要的限度之內(nèi)。合同關(guān)系是各方當(dāng)事人自主自愿地根據(jù)自己的利益設(shè)立、變更或終止，具有很強(qiáng)的任意性。（三）《合同法》的適用范圍《合同法》第二條規(guī)定，平等主體之間有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系設(shè)立、變更、終止的協(xié)議均在合同法的調(diào)整范圍，但根據(jù)《合同法》第二條第二款的規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用《合同法》調(diào)整。在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開放自然資源合同，適用合同法。政府采購合同適用合同法。二、合同的分類有名合同與無名合同這是根據(jù)合同法或其他法律是否已賦予合同以特定名稱為標(biāo)準(zhǔn)對合同所作的分類單務(wù)合同與雙務(wù)合同以合同當(dāng)事人是否相互有對價義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)所作分類諾成合同和實踐合同這是根據(jù)合同成立除當(dāng)事人的意思表示的意思表示以外，是否須交付標(biāo)的物或完成其他給付為標(biāo)的所作的分類要式合同與不要式合同這是以合同的成立是否須采用法律要求的形式為標(biāo)準(zhǔn)。三、合同的相對性相對性的基本原理合同關(guān)系是特定多數(shù)人之間的法律關(guān)系，只對特定的債權(quán)人和債務(wù)人產(chǎn)生效力，合同關(guān)系之外的第三人不應(yīng)當(dāng)具有約束力。合同相對性的表現(xiàn)主體的相對性主體的相對性即合同的關(guān)系只能發(fā)生在合同的當(dāng)事人之間，只有合同的當(dāng)事人一方才能根據(jù)合同向另一方提出請求或提起訴訟。三、合同的相對性內(nèi)容的相對性除法律另有規(guī)定或合同另有約定外，只有合同的當(dāng)事人才能享有合同中的權(quán)利，承擔(dān)合同中的義務(wù)，任何第三人都不能主張合同權(quán)利。雙務(wù)合同中，內(nèi)容的相對性還表現(xiàn)在一方的權(quán)利就是另一方的業(yè)務(wù)。權(quán)利義務(wù)是相互對應(yīng)的。責(zé)任的相對性債務(wù)不履行的責(zé)任只能在合同當(dāng)事人之間發(fā)生，第三人不承擔(dān)債的不履行責(zé)任。合同當(dāng)事人也不對第三人承擔(dān)合同的不履行責(zé)任。合同相對性的例外合同保全制度代為清償、代為受領(lǐng)第二節(jié)合同的訂立和成立

合同訂立與合同成立及合同效力締約人資格合同訂立的形式合同的內(nèi)容訂立合同的程序締約過失責(zé)任一、合同訂立與和合同成立及合同效力合同訂立是指當(dāng)事人作出意思表示并達(dá)成一致的行為的過程。意思表示是指表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)在意思以一定形式表現(xiàn)于外部的過程。合同成立是指當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成一致。合同成立一般具備三個條件：一是應(yīng)當(dāng)有合同當(dāng)事人；二是當(dāng)事人訂立合同的意思表示應(yīng)當(dāng)真實；三是當(dāng)事人訂立合同時雙方協(xié)商一致合同成立與合同生效不同。前者當(dāng)事人通過自由協(xié)商，確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。而合同生效是指依法成立的合同產(chǎn)生法律約束力。在大多數(shù)情況下，合同成立時，合同也同時生效。但在有些情況下，合同成立不一定生效。例如《合同法》第45、46條規(guī)定的當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件和附期限的合同。二、締約人的資格《合同法》第9條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人可以委托代理人訂立合同。本條是公民締約人資格規(guī)定所謂民事權(quán)利能力，是指民事法律關(guān)系主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。民事權(quán)利能力的的主體有三種類型：公民、法人和其他組織.所謂民事行為能力，是指民事法律關(guān)系主體通過自己的行為享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，公民的民事權(quán)利與民事行為能力不一致，具有民事權(quán)利能力的人不一定具有民事行為能力。該條的含義是當(dāng)事人訂立合同應(yīng)具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。若不具備相應(yīng)的民事行為能力，其就不具備締約人資格，其訂立的合同就沒有法律約束力。但是，當(dāng)事人可以將訂立合同權(quán)利委托給代理人行使。三、合同訂立的形式合同形式，即合同的表現(xiàn)形式，具體是指體現(xiàn)合同內(nèi)容、明確合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的方式，它是合同內(nèi)容的外在表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體?！逗贤ā返?0條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。合同的書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式合同的口頭形式，是指人們利用對話的形式達(dá)成協(xié)議的合同方式當(dāng)事人可以約定合同形式，若當(dāng)事人約定采用公證或鑒證三、合同訂立的形式

形式，則合同的成立應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人進(jìn)行公證或鑒證為前提條件。若當(dāng)事人未到公證機(jī)關(guān)進(jìn)行公證，或未到工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行鑒證，則合同應(yīng)認(rèn)定為未正式成立《合同法》第44條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的，合同的效力自批準(zhǔn)、登記時生效。這是法律對合同生效形式要件的規(guī)定四、合同的內(nèi)容合同法第12條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。合同內(nèi)容可以理解為合同的條款。當(dāng)事人可以在不違背國家法律禁止性規(guī)定的前提下，自主自愿協(xié)商確定合同條款，另外，合同只要具有標(biāo)的的名稱及數(shù)量，即可成立合同。但是，為了保證合同的正常履行，避免出現(xiàn)糾紛，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就以上八項條款進(jìn)行具體的協(xié)商。除了以上八項條款之外，依據(jù)合同的特點，需具備的條款，以及當(dāng)事人可以約定合同的必備條款。四、合同的內(nèi)容合同解釋合同解釋，即依據(jù)一定的事實，遵循有關(guān)的原則，對合同的內(nèi)容和含義作出準(zhǔn)確的說明。合同解釋的方法是依照合同所使用的文字、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣、誠信原則，對事實進(jìn)行判斷合同解釋的原則文義解釋整體解釋參照交易慣例解釋依合同目的解釋公平解釋五、訂立合同的程序要約邀請要約邀請是合同訂立的預(yù)備階段，其表現(xiàn)形式為寄送價目表、商業(yè)廣告、拍賣廣告、招標(biāo)廣告、招股說明書。要約邀請的含義希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示要約要約又稱發(fā)盤、報價，是指特定當(dāng)事人發(fā)出的希望和他人訂立合同的意思表示。它是訂立合同的第一個階段。發(fā)出要約的是要約人，接受要約的稱為受要約人、相對人、承諾人。要約的構(gòu)成條件要約人合格（特定人，可以是自然人，也可以是法人）要約內(nèi)容確定要約應(yīng)當(dāng)以明確的方式向受要約人發(fā)出要約應(yīng)當(dāng)有相對人承諾而受其約束的意思表示五、訂立合同的程序要約與要約邀請的區(qū)別兩者的性質(zhì)不同。要約邀請性質(zhì)上是一種事實行為，本身不具有法律意義。因為要約邀請是訂立合同前的預(yù)備行為，并沒有法律約束力，行為人無須承擔(dān)法律責(zé)任。要約是具有民事法律行為，目的在于訂立合同，要約生效具有約束力兩者的內(nèi)容不同。是否包含了合同的主要條款。兩者是否具有約束力的內(nèi)容不同。要約邀請不含有要約人表示愿意接受受要約人承諾約束的內(nèi)容。而要約中含有當(dāng)事人愿意接受受要約人承諾約束的內(nèi)容。五、合同訂立的程序案例分析一：

93年3月30日中午，朱某在和平影院看電影，李某與王某坐朱某后面幾排。散場時，朱某將隨身攜帶的內(nèi)裝價值80多萬元的汽車提貨單及附加費等物品的公文包遺忘在座位上。李某發(fā)現(xiàn)后，將公文包揀起，等候片刻后，見無人尋包，即將該包帶走并交給王某保管。朱某離場后，發(fā)現(xiàn)公文包遺失，經(jīng)尋找未能找到。于是在93年12日在天津日報上刊登尋包啟示，表示“一周內(nèi)有知情送還者酬謝1.5萬元”。當(dāng)晚，李某看到尋包啟示，即刻與李某聯(lián)系，并確定了交換公文包與酬金的具體細(xì)節(jié)。當(dāng)日下午，雙方在約定地點交接時，朱某拒付1.5萬元酬金。

朱某在報紙上向不特定多數(shù)人發(fā)出的懸賞廣告是什么性質(zhì)的行為？朱某是否需要履行交付酬金的義務(wù)？案例分析二：

95年4月，甲機(jī)械設(shè)備公司決定將兩臺滯銷的發(fā)電機(jī)出售，于是設(shè)備公司在本市晚報上刊登了一則廣告，廣告稱：我公司系專營機(jī)電設(shè)備公司，現(xiàn)有兩臺紅燈牌發(fā)電機(jī)欲低價出售，有意購買者請于廣告刊登之日起七日內(nèi)到我公司洽談購買事宜，價格面議，過期不候。廣告刊出后10日內(nèi)，無人購買。兩周后，設(shè)備公司向農(nóng)資服務(wù)公司發(fā)去信函一封，信函稱：我公司現(xiàn)有兩臺上海產(chǎn)紅燈牌大馬達(dá)發(fā)電機(jī)，該機(jī)器系90年11月2日出廠的，備有全部出廠手續(xù)和國家有關(guān)部門的合格證，因我公司資金緊張，現(xiàn)以每臺發(fā)電機(jī)11萬元的價格出售，如貴公司想購買，請于5日內(nèi)攜款到我公司，運費自理。案例三：某建筑公司（下稱建筑公司）因急需５００噸直徑１２毫米螺紋鋼，于２０００年３月２１日分別向某金屬公司、某物資貿(mào)易公司、某鋼材交易市場三家經(jīng)營鋼材的企業(yè)發(fā)出函件，稱：“我建筑公司急需５００噸直徑１２毫米螺紋鋼，價格每噸２５００元以內(nèi)，如有貨，可在２０００年４月１５日前交貨，貨到后十日付清貨款?！辟Q(mào)易公司于２０００年３月２３日收到函件，次日給建筑公司回電報：“有現(xiàn)貨，按來函價格等條件執(zhí)行。４月１５日前交貨。”建筑公司回電：“同意供貨。務(wù)必在４月１５日前交貨。”貿(mào)易公司開始備貨，做履行合同的準(zhǔn)備。鋼材市場收函后給建筑公司回電，要求將價格每噸調(diào)整為２５１０元。建筑公司未作答復(fù)。金屬公司收函的當(dāng)日（２０００年３月２３日）給建筑公司回電：“來函收悉，可按來函供貨?！保吃拢常叭障蚪ㄖ景l(fā)運５００噸螺紋鋼，４月５日貨物抵達(dá)，建筑公司拒收貨物，理由是已與貿(mào)易公司達(dá)成協(xié)議，與金屬公司之間并無協(xié)議。【】

提問：（1）設(shè)備公司刊登廣告和發(fā)發(fā)函的行為是否構(gòu)成要約？為什么？

（2）一項有效的要約應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？

（3）設(shè)備公司是否可以在自己提出的承諾期限內(nèi)（五日）撤銷信函？

王某于3月25日通過其代理人向被告發(fā)出一個書面要約，請求以300萬元的價格購買被告位于甲市長河路34號的一處兩層樓房。3月29日，被告通過其代理人向原告發(fā)出一個書面的反要約，要約中聲稱被告愿意以450萬元的價格將其同一樓房出賣給原告，并要求原告在4月3日之前作出答復(fù)。反要約文件中有供原告予以承諾的欄目，說明只要在此簽名，則視為承諾。原告于4月2日在該承諾欄目中簽署，并向被告的代理人發(fā)出。被告的代理人于4月3日上午收到該承諾時告訴原告，被告已經(jīng)決定不再出售其樓房了。

提問：合同是否成立？

提示：被告發(fā)出的反要約，是否產(chǎn)生法律效力？為什么？

具有法律效力，因為該要約已經(jīng)到達(dá)受要約人

要約中是否規(guī)定了承諾期限？被告的反要約中明確規(guī)定，受要約人應(yīng)當(dāng)在4月3日之前作出答復(fù)，也就是說，該要約規(guī)定了明確的承諾期限

被告是否發(fā)出了撤回或者撤銷要約的行為？被告已經(jīng)不愿意出賣其樓房了，應(yīng)視為要約撤銷行為。原告的承諾是否有效？承諾發(fā)生法律效力是以該承諾到達(dá)要約人。承諾已經(jīng)到達(dá)被告的代理人，也即認(rèn)為已經(jīng)到達(dá)被告本人，被告在承諾到達(dá)后才通知撤銷要約，已經(jīng)不能產(chǎn)生撤銷要約的法律后果。

總之，合同已經(jīng)成立案例分析四：

某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一傳真說：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電?！鞭r(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真后，喜出望外，立即組織貨源共十個車皮給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個車皮的貨已經(jīng)發(fā)出，請注意查收?！痹诠饭景l(fā)出傳真后，農(nóng)場回電前，外地西瓜大量涌入，價格驟然下跌。接到農(nóng)場回電后，果品公司立即復(fù)電：“因市場發(fā)生變化，貴方發(fā)來的貨我公司不能接收，望能通知承運方立即停發(fā)。”但因貨物已經(jīng)起運，農(nóng)場不能改賣他人。為此，果品公司拒收，農(nóng)場指責(zé)果品公司違約，并向法院起訴。

請問：

（1）果品公司給農(nóng)場發(fā)出的傳真是要約，還是要約邀請？

（2）雙方的合同是否成立？五、訂立合同的程序要約的效力要約的效力的含義要約的生效時間和要約效力的存續(xù)時間要約生效具體體現(xiàn)對要約人的法律效力。要約生效后，在要約有效期內(nèi)受到要約的拘束，不得隨意撤銷或變更要約。對受要約人的法律效力。受要約人于要約生效時，取得依其有效承諾而成立合同的權(quán)利。要約的撤回和撤銷要約的撤回要約的撤銷不得撤銷要約的法定情形有哪些？要約的失效思考：要約的撤回與要約的撤銷有和區(qū)別？五、訂立合同的程序承諾承諾的含義承諾是受要約人向要約人作出的同意接受要約的全部條件的締結(jié)合同的意思表示承諾的構(gòu)成要件承諾須由受要約人作出（承諾不能繼承或隨意轉(zhuǎn)讓）承諾必須在要約的有效期限內(nèi)作出承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致承諾原則上應(yīng)以明示方式作出，特殊情況下依交易慣例或要約的規(guī)定也可以視為承諾的形式五、訂立合同的程序承諾的方式承諾生效時間承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

承諾的撤回承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。只有撤回承諾的通知先于或同時于承諾到達(dá)要約人才能發(fā)生撤回承諾的效果承諾的遲延與遲到承諾的受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，為承諾的遲延。該承諾不生承諾的效力。除要約人及時通知受要約人承諾有效的以外。遲延的承諾視為新要約承諾的遲到，未遲發(fā)遲到的承諾。要約人負(fù)有通知義務(wù)，告知受要約人其承諾因遲到無效，否則承諾有效。案例分析五：

6月7日上午，甲打電話給一房地產(chǎn)公司的售房人員乙某。乙口頭說，以每平米3500元的價格賣給甲A座1127號房。當(dāng)天，乙某又當(dāng)面交給甲一份書面要約，其中寫到：授予你在14日內(nèi)以3500元人民幣的價格購買A座1127號房的優(yōu)先權(quán)?！?日上午，另一個人打電話給乙某，提出以4000元的價格購買A座1127號房，結(jié)果得到了承諾。8日中午12時到下午1時之間，乙某寫信給甲說：“茲通知你，現(xiàn)撤回7日發(fā)給你的賦予你在14日內(nèi)以3500元人民幣的價格購買A座1127號房的優(yōu)先權(quán)的信件。該要約已經(jīng)無效。”該信當(dāng)天下午在5時和6時之間被送到甲的住處，但是由于甲當(dāng)時不在家，直至晚上8時才送到甲的手中。就在同一天，甲的律師經(jīng)甲的授權(quán)寫信該乙某，表示接受7日的那個要約。這封信發(fā)出的時間是上午8點50分，通常到達(dá)房地產(chǎn)公司的時間應(yīng)該是13點左右，但由于郵局發(fā)生盜竊案件，這封信于10日上午9點乙某收到。乙某復(fù)信中重申：6月7日要約已經(jīng)撤銷。

提問：甲與乙的合同是否成立？合同成立的案例六：98年7月，甲地某貿(mào)易公司經(jīng)理胡某找到乙地某農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司總經(jīng)理趙某，商談購銷蘋果事宜。經(jīng)過反復(fù)協(xié)商，7月25日，雙方在農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司所在地的白天鵝飯店擬訂了合同的具體條款。其內(nèi)容為：········。合同條款擬好后，胡某和趙某分別在合同上簽了字，當(dāng)天下午農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司在合同上蓋了本公司合同專用章。趙某要求胡某也加蓋貿(mào)易公司的公章。胡某說：“公章我沒有帶來，回去后再蓋吧?！彪S后，胡某持此合同（兩份）返回（甲地）本公司，加蓋了公司合同專用章后，將其中一份寄回了農(nóng)產(chǎn)品服務(wù)公司。

問題：合同的成立地應(yīng)如何確定？六、合同的成立時間和地點

1、合同成立的時間。

（2）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的

合同自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。如果雙方當(dāng)事人未同時在合同書上簽字或蓋章，則以最后一方簽字或蓋章的時間為合同的成立時間

如果需要簽訂確認(rèn)書，合同在簽訂確認(rèn)書時成立

（1）當(dāng)事人以要約承諾方式訂立合同的

2、合同成立的地點

（1）承諾生效地為合同成立的地點：收到承諾通知地

（2）收件人所在地為合同成立地（采用數(shù)據(jù)電文形式）

（3）當(dāng)事人簽字地或者蓋章的地點

3、實際履行與合同成立的關(guān)系

（1）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

某郵電局在其關(guān)于電報的格式合同中規(guī)定：“電報在投遞過程中，由于郵電局的原因，造成電報稽延或錯誤，以致失效的，郵電局應(yīng)按規(guī)定歸還報費，不承擔(dān)其他賠償責(zé)任”

“如遇意外損壞或遺失，只賠同類同號膠卷?！辟e館印制的《旅客住宿登記卡》背面的“注意事項”規(guī)定，旅客同志，為確保您的人身安全，按《旅店業(yè)治安管理辦法》規(guī)定，請您務(wù)必將現(xiàn)金和貴重物品、行李包裹存入保管室。不愿存者，責(zé)任自負(fù)。七、格式合同

（一）格式合同的概念

格式合同是指為了重復(fù)使用而由一方由當(dāng)事人事先擬訂合同條款，并在訂立合同時未與對方協(xié)商，對方當(dāng)事人只能表示全部同意或者不同意的合同。格式條款構(gòu)成格式合同的全部或者部分內(nèi)容。

（二）合同法對格式條款的限制

1、提供格式條款的一方有提示、說明的義務(wù)

3、對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋，在格式條款與非格式條款不一致的，采用非格式合同。

2、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效。八、締約過失責(zé)任

（一）締約過失責(zé)任的概念與條件

是指合同當(dāng)事人在訂立合同過程中，因違反法律規(guī)定、違背誠實信用原則，致使合同未能成立，并給對方造成損失，而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

承擔(dān)締約過失責(zé)任的條件：

1.締約過失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過程中，一方基于信賴合同成立而使其信賴?yán)媸艿綋p害或者合同雖然成立但是未生效，有過錯的一方應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

2.締約過失責(zé)任是建立在締約雙方建立了一種相互信賴的關(guān)系，彼此之間互負(fù)先合同義務(wù)（協(xié)力、保護(hù)、照顧、通知、忠實），一方行為人主觀上有過錯而違反先合同義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。3.締約的另一方必須由于有過錯一方的行為受到經(jīng)濟(jì)損失。（二）締約過失責(zé)任的適用范圍當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一的，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用的行為締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別第一，產(chǎn)生的依據(jù)不同。締約過失責(zé)任是在締結(jié)合同中基于合同不成立、合同無效或被撤銷的情形而產(chǎn)生的責(zé)任，締約一方當(dāng)事人違背以誠實信用原則所應(yīng)負(fù)的通知、說明、協(xié)力、忠實、照顧等先合同義務(wù)，此時合同并未生效，即未發(fā)生合同之效力，因此，締約過失責(zé)任產(chǎn)生的根據(jù)是先合同義務(wù)。而違約責(zé)任則只能產(chǎn)生于已生效的合同，合同已生效，債務(wù)人應(yīng)按合同約定的義務(wù)履行，對約定義務(wù)的違反，債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，因此，違約責(zé)任產(chǎn)生的根據(jù)是合同義務(wù)。締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別第二，責(zé)任的性質(zhì)不同。締約過失責(zé)任具有法定性，它是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的。而違約責(zé)任既具有約定性也具有法定性。當(dāng)事人可以在合同中約定違約責(zé)任的形式，約定違約金及賠償損失的數(shù)額等；同時法律規(guī)定違約金不得過分高于實際損失賠償額等。但違約責(zé)任的性質(zhì)更多的體現(xiàn)在約定性上。締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別第三，歸責(zé)原則不同。締約過失責(zé)任的歸責(zé)原則應(yīng)該是過錯責(zé)任原則（即當(dāng)事人在訂立合同過程中因合同未成立、合同無效或合同被撤銷，致使對方信賴?yán)鎿p失時，應(yīng)以其過錯作為確定責(zé)任的要件及確定責(zé)任范圍的依據(jù)。這里包括兩層含義：一方面，過錯責(zé)任原則要求以主觀過錯作為過錯方承擔(dān)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件，即確定其承擔(dān)締約過失責(zé)任不僅要有違反先合同義務(wù)的行為致使對方信賴?yán)娴膿p失，而且締約方主觀上有過錯；另一方面，這種過錯必須與信賴?yán)娴膿p失之間有因果關(guān)系，以此來確定締約過失責(zé)任的范圍）。違約責(zé)任的歸責(zé)原則是嚴(yán)格責(zé)任原則，即違反合同義務(wù)的當(dāng)事人無論主觀上有無過錯，均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的歸責(zé)原則。締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別第四，構(gòu)成要件不同。締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件主要有：當(dāng)事人雙方必須有締約行為，即這種行為發(fā)生在合同訂立階段；當(dāng)事人一方必須違背依誠實信用原則所產(chǎn)的法定義務(wù)，即先合同義務(wù)；主觀上必須當(dāng)事人一方有過錯，包括故意和過失；客觀上須另一方當(dāng)事人信賴?yán)媸艿綋p失；當(dāng)事人主觀上的過錯與另一方當(dāng)事人信賴?yán)娴膿p失之間須有因果關(guān)系。違約責(zé)任的構(gòu)成要件，即違約行為，只要當(dāng)事人一方有違約行為，不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第五，責(zé)任形式不同。締約過失責(zé)任的責(zé)任形式只能是賠償損失。違約責(zé)任的責(zé)任形式則很多，合同法在第七章違約責(zé)任中主要規(guī)定了如下幾種責(zé)任形式：繼續(xù)履行；采取補(bǔ)救措施；賠償損失；支付違約金；定金罰則。

第三節(jié)合同的效力

一、合同的效力

合同效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)事人乃至第三人的強(qiáng)制力。

（一）合同效力的概念合同生效與合同成立的聯(lián)系與區(qū)別？多數(shù)情況下合同成立即合同生效。有的情況下，即使合同成立但是未必生效。

合同成立是當(dāng)事人意思表示一致，合同生效是法律認(rèn)可當(dāng)事人意思表示的結(jié)果，或?qū)Ξ?dāng)事人意思表示的肯定評價

當(dāng)事人意思表示合同違法形式違法附條件或期限公民法人不真實不自由目的違法內(nèi)容違法

合同效力須考慮的要件

2002年7月1日，河北邯鄲市畫家李玉蘭與通州宋莊鎮(zhèn)辛店村農(nóng)民農(nóng)民馬海濤簽訂了一個《買賣房協(xié)議書》，李玉蘭以4萬5千的價格購買了馬海濤所有的一處房屋及其農(nóng)村宅基地。07年末馬海濤反悔，以“城里人不許買農(nóng)民房”為由要求畫家騰退住房，遭到李拒絕后。馬海濤遂向通州區(qū)法院提起訴訟，要求法院確認(rèn)《買賣房協(xié)議》無效，要求李玉蘭返回住房。

討論：1.《買賣房協(xié)議書》是否無效？為什么？2.合同一方或雙方當(dāng)事人對于合同無效是否有過錯？3.法律規(guī)定對于無效合同應(yīng)該如何處理？

無效合同案例二、無效合同、可撤銷合同或可變更的

合同及其法律后果（一）無效合同無效合同的概念無效合同的情形一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會公共利益違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定合同可以全部無效，也可以部分無效。其中包括免責(zé)條款的無效免責(zé)條款無效的情形造成對方人身損害的因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的提醒：無效合同因違法是自始無效、當(dāng)然無效、確定無效的合同，當(dāng)事人雙方不得履行。案例：免責(zé)條款的效力

楊某于1998年8月14日下午在某停車場泊車，交款時管理員給楊某一張收據(jù)，上寫“車輛發(fā)生損壞、丟失，本停車場蓋不負(fù)責(zé)”。幾個小時后，楊某回來取車，發(fā)現(xiàn)車不見了，楊某遂通知管理員，管理員在仔細(xì)查看后確認(rèn)楊某的車輛已丟失。楊某憑停車場開具的收據(jù)向停車場索賠，停車場稱其早已在收據(jù)上寫明對車輛丟失不負(fù)責(zé)任，故不接受楊某的要求。

提問：該合同中的免責(zé)條款是否有效？

（二）可撤銷合同或可變更合同（一）可撤銷合同或可變更合同的概念和特點

可撤銷合同是指因存在法定事由，合同一方當(dāng)事人可請求人民法院或者或仲裁機(jī)構(gòu)變更合同的內(nèi)容，或者撤銷合同且使合同效力自始消滅的合同。

（1）可變更合同或撤銷合同是意思表示不真實的合同，法律允許（當(dāng)事人）受損害方變更或者撤銷合同（2）這類合同既可以變更，也可以撤銷合同（3）可撤銷合同在未撤銷前仍然有效，但撤銷后自始沒有法律約束力（3）對合同的變更或者撤銷須由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)作出，但是基于當(dāng)事人決定是否請求變更、撤銷。（二）可撤銷合同或可變更合同（二）可撤銷合同或可變更合同的類型1.因重大誤解訂立的合同何謂重大誤解？“重大誤解”是當(dāng)事人對合同性質(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、規(guī)格、質(zhì)量、數(shù)量等重要事項存在錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并因此受到較大損失。重大誤解直接影響到當(dāng)事人所應(yīng)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，所以，經(jīng)一方當(dāng)事人請求，可以變更或撤銷。2.訂立合同時顯失公平的?！帮@示公平”是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則。3.一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立合同“欺詐”是指一方當(dāng)事人故意告知對方虛假信息，或者故意隱瞞真實情況，“乘人之?！笔侵敢环疆?dāng)事人乘對方出于危難之際，為謀取不當(dāng)利益，迫使對方作出不真實的意思表示（三）可撤銷合同與無效合同的區(qū)別可撤銷合同不是當(dāng)然無效，在未被撤銷以前仍然是有效的，而且撤銷權(quán)人可要求變更合同內(nèi)容。而無效合同則當(dāng)然無效，當(dāng)事人不得在確認(rèn)無效和變更作出選擇?？沙蜂N合同是當(dāng)事人意思表示不真實訂立的合同，涉及當(dāng)事人之間的利益關(guān)系；而無效合同在內(nèi)容上具有明顯的違法性（法律及行政法規(guī)）?？沙蜂N合同的撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)必須符合法定的期限。（四）撤銷權(quán)的消滅撤銷權(quán)在民法上是形成權(quán)的一種，在法定情形下，依據(jù)單方的意思表示即可生成法律效果的權(quán)利。但是，撤銷權(quán)人必須在法定期限在行使撤銷權(quán)，否則超過期限，撤銷權(quán)消滅?！逗贤ā返?5條規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)該知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅；具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅（五）無效合同和被撤銷合同的法律后果自始沒有法律約束力合同可以部分（條款）無效返回財產(chǎn)，不能返回的或沒有必要返回的折價補(bǔ)償賠償損失收歸國家所有或者返還集體、第三人

效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，因其欠缺合同的有效要件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，才能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力，有權(quán)人在一定期限內(nèi)不追認(rèn)，合同則不產(chǎn)生法律效力。

（三）效力待定合同的效力

1.限制行為能力的人訂立的合同的效力

2.無權(quán)代理人以他人名義訂立的合同效力3.無處分權(quán)人訂立的合同效力

案例分析：

甲公司是一資金雄厚的股份有限公司。經(jīng)乙公司請求，甲公司與乙公司柜臺簽訂了一份聯(lián)合開發(fā)某一新產(chǎn)品的協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定由甲公司出資500萬元人民幣，乙公司出資200萬元人民幣，丙出資價值200萬元人民幣的土地。簽訂協(xié)議后，雙方對該產(chǎn)品的的市場效益看好。協(xié)議簽訂后，乙公司平整了土地，興建了廠房。當(dāng)他們?nèi)ズ呒坠緦⒊鲑Y的500萬元人民幣到位時，甲公司更換了法定代表人。新上任的法定代表人認(rèn)為該項目不能進(jìn)行，因為該項目未經(jīng)公司的股東大會通過。公司章程規(guī)定，凡是公司投資400萬元以上的項目應(yīng)當(dāng)提請股東大會通過。因此，原法定代表人的行為屬于“越權(quán)行為”，公司不承擔(dān)該權(quán)利義務(wù)。如果該協(xié)議無效，乙公司的損失巨大，于是，乙公司向法院提請訴訟，要求甲公司履行合同。

請問：合同是否有效？乙公司的損失由誰承擔(dān)。案例：越權(quán)行為上海甲公司的法定代表人李某以甲公司名義與乙公司簽訂了一份購銷合同，李某在合同上加蓋了甲公司的合同專用章。合同約定：由乙公司向甲公司供應(yīng)不銹鋼卷板500噸，每噸單價18500元，合同總價925萬元，1個月內(nèi)交貨。合同簽訂后第5天，乙公司便將貨物交給某船運公司，稍后向李某發(fā)出貨物已裝船通知。到合同簽訂后第10天，乙公司發(fā)現(xiàn)甲公司沒有按約定付款，于是向甲公司發(fā)出催告通知。乙公司被告知：根據(jù)我公司財務(wù)章程的規(guī)定，公司支出100萬元以上款項，要經(jīng)董事會討論通過。而李某未經(jīng)董事會討論就決定支款925萬元購入不銹鋼卷板，其行為是超越權(quán)限的，故李某與貴公司所簽訂合同實屬無效合同，我公司現(xiàn)要求解除合同。

提問：此合同是否有效？《合同法》第五十條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效”

因代表行為超越權(quán)限的規(guī)定而訂立的合同原則上為有效合同，因為合同相對人在一般情況下是不可能知道法定代表人的權(quán)限范圍到底有多大的。也就是說，對于簽訂合同的相對方而言，組織內(nèi)部的權(quán)限劃分是其所不必知曉的，否則就加重了合同相對方的責(zé)任，無法保證交易的便捷和安全性。因此，法律規(guī)定在組織內(nèi)部之間的職權(quán)關(guān)系和組織外部之間的合同關(guān)系發(fā)生沖突時，應(yīng)先行處理組織外部關(guān)系，即法定代表人在其合法職權(quán)內(nèi)從事活動所產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，理所當(dāng)然地應(yīng)由法人承擔(dān)；對善意相對人而言，法定代表人超越權(quán)限或者在職權(quán)范圍不明的情況下訂立的合同，仍然約束該法人，具有法律效力。但是，因代表行為超越權(quán)限訂立的合同發(fā)生效力的例外是相對人知道或者應(yīng)該知道法定代表人或負(fù)責(zé)人超越代表權(quán)限。在代表行為越權(quán)的情況下，如果相對人知道法定代表人超越權(quán)限而仍與之簽訂合同，這種情況下相對人屬于非善意相對人，因而該行為不能認(rèn)為有效。案例：

某甲決定自己出資購進(jìn)一套機(jī)器設(shè)備，辦塑料制品廠，但因資金不夠向朋友某乙借款20萬元。某甲對某乙說：“我付了錢即可提貨，預(yù)計兩個月內(nèi)安裝調(diào)試完畢，開工后資金一周轉(zhuǎn)過來，還錢沒問題。”某乙同意，但要打張借條。某甲就寫了一張“暫借某乙人民幣20萬元整，塑料廠開工第2個月即奉還”的借條。設(shè)備運到后，某甲發(fā)現(xiàn)搞塑料加工生產(chǎn)不如倒賣塑料加工原料賺錢，所以某甲將自己購進(jìn)的塑料加工機(jī)械租給了某丙，利用某乙的借款，自己去倒賣塑料加工原料。半年過后，某乙見某甲尚未還錢，便上門索款?？赡臣追凑f借條上寫明的條件是開工后第2個月還錢，現(xiàn)在雖有了設(shè)備卻沒有開工，故等到開工后才能還錢。

第四節(jié)合同的履行一、合同的履行規(guī)則合同履行的概念合同生效后，雙方當(dāng)事人按照合同規(guī)定的各項條款，完成各自承擔(dān)的義務(wù)和實現(xiàn)各自享有的權(quán)利，使雙方當(dāng)事人的合同目的得以實現(xiàn)的行為合同履行的原則合同當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點，以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)的履行原則。是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠實信用原則要求對方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則。第四節(jié)合同的履行合同漏洞的補(bǔ)充如果當(dāng)事人就合同的主要條款沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充。否則，適用合同法的下列規(guī)則不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定合同履行的規(guī)則：1.質(zhì)量要求不明確的2.價款或者報酬不明確的3.履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行4.履行期限、履行方式、履行費用負(fù)擔(dān)不明確的第四節(jié)合同的履行向第三人履行和由有第三人履行向第三人履行由第三人履行中止履行、提前履行與部分履行中止履行提前履行部分履行第四節(jié)合同的履行二、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)的含義抗辯權(quán)，是指對抗請求權(quán)或否認(rèn)對方的權(quán)利主張的權(quán)利，又稱異議權(quán)，其重要功能在于通過行使這種權(quán)利而使對方的請求權(quán)消滅，或使其效力延期發(fā)生。債權(quán)人債務(wù)人請求權(quán)抗辯權(quán)甲學(xué)校與乙服裝廠簽訂加工承攬合同，為學(xué)生定做學(xué)生服1000套。雙方約定開學(xué)前5日錢貨兩清。服裝廠如期完成加工任務(wù)后，甲學(xué)校以資金困難為由，請求乙服裝廠先提供服裝，待開學(xué)向?qū)W生收取服裝費后再結(jié)清酬金。服裝廠拒絕了學(xué)校的請求，雙方發(fā)生糾紛。1．何謂同時履行抗辯權(quán)？2．同時履行抗辯權(quán)的適用條件

（一）同時履行抗辯權(quán)3、同時履行抗辯權(quán)的效力（二）不安抗辯權(quán)

甲乙簽訂合同，甲向乙購買鋼材，價款500萬元。合同約定：甲預(yù)先支付價款200萬元。在支付價款的期限屆滿前，甲有確切的證據(jù)證明乙的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，極具無法對待給付合同義務(wù)的現(xiàn)實危險，便中止履行。為此，雙方發(fā)生糾紛并訴至人民法院。在本例中，合同約定甲預(yù)先給付價款給乙，甲拒絕交付價款是否構(gòu)成違約？1．不安抗辯權(quán)2．不安抗辯權(quán)成立的條件

3．先履行義務(wù)一方行使不安抗辯權(quán)時要承擔(dān)的義務(wù)

通知義務(wù)

舉證責(zé)任

4.不安抗辯權(quán)的效力（二）不安抗辯權(quán)《合同法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化對方有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的情形對方喪失商業(yè)信譽(yù)對方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形（三）先履行抗辯權(quán)

甲公司與乙公司簽訂了一份買賣木材的合同，合同約定買方甲公司應(yīng)在合同生效后15日向賣方乙公司支付40％的預(yù)付款，乙公司受到預(yù)付款后3日內(nèi)向甲公司發(fā)貨至家公司，甲收貨驗收后即結(jié)清余款。2.先履行抗辯權(quán)的要件3、先履行抗辯權(quán)的行使規(guī)則（1）行使抗辯權(quán)的時間（2）先履行的當(dāng)事人不適當(dāng)履行合同，造成根本違約1.先履行抗辯權(quán)

某貿(mào)易公司甲與某糧油公司乙簽訂一份買賣大米的合同。合同約定：甲向乙出售100噸大米，每噸單價1000元，1996年3月15日乙付款給甲，3日后由甲送貨至乙處。合同生效后，甲如期收到貨款，即準(zhǔn)備將100噸大米送到乙處。在履行的過程中，由于乙已經(jīng)遷移住所，且未將此情況告知給甲，致使甲無法找到乙的住所。后因乙沒有收到貨物，向人民法院起訴，要求甲承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任。第五節(jié)合同擔(dān)保一、合同擔(dān)保的含義什么是合同擔(dān)保？保障債權(quán)的實現(xiàn)，債務(wù)的履行合同擔(dān)保的種類？廣義的合同擔(dān)保：一般擔(dān)保和特殊擔(dān)保一般擔(dān)保是指以債務(wù)人的全部財產(chǎn)作為其履行債務(wù)的擔(dān)保，有合同責(zé)任和合同保全。狹義的合同擔(dān)保：《擔(dān)保法》規(guī)定的特殊擔(dān)保方式，五種形式，即抵押、質(zhì)押、留置，以及保證與定金。二、合同保全怎么理解合同保全？合同保全，應(yīng)稱為合同債（權(quán)）的保全，為了防止債務(wù)人財產(chǎn)的不當(dāng)減少給債權(quán)人權(quán)利帶來損害和恢復(fù)債務(wù)人財產(chǎn)的圓滿狀態(tài)而設(shè)置的法律制度。合同保全的目的在于保持債務(wù)人自身的償債能力，對債權(quán)人不能清償其預(yù)防和補(bǔ)救作用合同保全的內(nèi)容：代位權(quán)和撤銷權(quán)代位權(quán)目的是保持債務(wù)人的財產(chǎn)撤銷權(quán)的目的來恢復(fù)債務(wù)人的財產(chǎn)的圓滿狀態(tài)（一）合同保全的類型舉例，甲欠乙50萬元，于04年11月2日到期；丙欠甲50萬元，于04年10月21日到期。截至11月11日，甲企業(yè)的資產(chǎn)不足2萬元。乙多次向甲催要欠款，甲無力償還。但乙了解到甲對丙享有50萬元的債權(quán)，并且丙欠甲的債務(wù)已經(jīng)到期，甲根本沒有采取措施向丙催要欠款。在這種情況下，甲如何保護(hù)自己的債權(quán)得到實現(xiàn)？

1、代位權(quán)的概念

2、代位權(quán)的構(gòu)成要件甲欠乙50萬甲債權(quán)人

（原告）乙債務(wù)人（訴訟第三人）乙欠甲50萬丙次債務(wù)人（被告）丙欠乙50萬丁人民法院甲以自己的名義起訴乙僅有2萬資產(chǎn)資產(chǎn)次債務(wù)人向甲債權(quán)人清償48萬代位權(quán)行使的法律效果即甲債權(quán)人享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利（1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法且債權(quán)已屆履行期（2）債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。（3）債務(wù)人的債權(quán)已到期（4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)3.代位權(quán)的行使（1）行使方式代位權(quán)必須通過訴訟程序行使。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限（2）法律后果債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利，由次債務(wù)人直接向債權(quán)人履行；債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人承擔(dān)。

甲債權(quán)人

（原告）乙債務(wù)人（訴訟第三人）乙欠甲50萬

第三人乙無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)丁人民法院甲以自己的名義起訴請求法院撤銷債務(wù)人處分行為乙僅有2萬資產(chǎn)資產(chǎn)乙以明顯不合理的低價撤銷該行為（二）撤銷權(quán)假如，甲公司從A銀行貸款50萬元，約定2000年9月1日到期，此時甲公司的帳上僅有凈資產(chǎn)2萬元，而乙公司欠甲公司500萬元，9月20日到期，但是，甲公司卻在8月31日將公司的一套價值100萬元的設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給其控股公司。

法律規(guī)定：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為；債務(wù)人以明顯不合理低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為

撤銷權(quán)的概念2.行使撤銷權(quán)的要件。客觀上，債務(wù)人實施了處分財產(chǎn)的行為（該行為已經(jīng)發(fā)生法律效力），并且（該處分財產(chǎn)的行為）已經(jīng)或?qū)⒁獡p害債權(quán)人的債權(quán)；主觀上，債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)是以逃避債務(wù)為目的，可以推定具有主觀惡意，對于債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為須債務(wù)人與受讓人主觀均有惡意（債權(quán)人負(fù)舉證責(zé)任）3.撤銷權(quán)行使的期限撤銷權(quán)行使的權(quán)限，撤銷權(quán)自撤銷權(quán)人知道或應(yīng)該知道撤銷

事由之日起1年內(nèi)行使。自債權(quán)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒

有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

4.撤銷權(quán)行使的法律效果

人民法院確認(rèn)債權(quán)人的撤銷權(quán)成立，債務(wù)人的處分行為無

效，受讓人應(yīng)當(dāng)返還從債務(wù)人獲得財產(chǎn)，從而避免了債務(wù)人

的財產(chǎn)的不當(dāng)減少。債權(quán)人就撤銷權(quán)行使的結(jié)果沒有優(yōu)先受償權(quán)利。撤銷權(quán)的行使方式撤銷權(quán)行使的方式須為訴訟方式管轄法院為被告住所地法院管轄撤銷權(quán)訴訟的當(dāng)事人債權(quán)人（原告）債務(wù)人（被告）受讓人或受益人（第三人）撤銷權(quán)行使的費用：債務(wù)人負(fù)擔(dān)行使撤銷權(quán)所支付的律師費、差旅費等必要費用，第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

三、合同擔(dān)保（一）合同擔(dān)保概述擔(dān)保是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的保證合同履行，保障債權(quán)人利益實現(xiàn)的法律措施。合同的擔(dān)保方式：人的擔(dān)保－保證

物的擔(dān)保－抵押、質(zhì)押和留置（法定擔(dān)保）

金錢擔(dān)保－定金擔(dān)保具有的法律特征從屬性補(bǔ)償性相對獨立性擔(dān)保合同的的無效擔(dān)保合同無效的情形：（1）國家機(jī)關(guān)和公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體違法提供擔(dān)保的；（2）董事、高級管理人員違反《公司法》，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保的；（3）以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的證監(jiān)會、銀監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》規(guī)定，上市公司對外擔(dān)保必須經(jīng)董事會或股東大會審議。必須經(jīng)上市公司股東大會審議的對外擔(dān)保情形案例分析：

１９９３年１１月１日，原告和平支行與被告高延民之子高峰巖簽訂聘用合同，聘用高峰巖為該行的合同制干部。合同約定：被招收的合同制干部必須按照《合同制干部管理辦法》和《合同制干部擔(dān)保辦法》的有關(guān)規(guī)定，為自己確定經(jīng)濟(jì)擔(dān)保人。１９９３年１２月，高延民在作為聘用合同附件的《合同制干部擔(dān)保辦法》上蓋章，同意作高峰巖合同期內(nèi)的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保人。《合同制干部擔(dān)保辦法》第六條規(guī)定：擔(dān)保人有責(zé)任教育被擔(dān)保人嚴(yán)格履行合同，如發(fā)生貪污、盜竊、嚴(yán)重違紀(jì)等方面問題，擔(dān)保人應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。被擔(dān)保人高峰巖在合同期內(nèi)將儲戶存款２３萬元取出后去向不明，經(jīng)哈爾濱動力區(qū)反貪局立案偵查，高峰巖系重大犯罪嫌疑人，并攜款潛逃。哈爾濱市動力區(qū)人民法院認(rèn)為：被告高延民在庭審中承認(rèn)，加蓋在《合同制干部擔(dān)保辦法》上的私人名章是自己的，因此高延民為其子高峰巖作經(jīng)濟(jì)擔(dān)保人的意思表示是明確的，原告和平支行與高延民之間簽訂的擔(dān)保合同成立。《合同制干部擔(dān)保辦法》第六條對擔(dān)保人責(zé)任的規(guī)定，符合《中華人民共和國民法通則》第四條關(guān)于“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則”、第五十四條關(guān)于“民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為”、第五十五條關(guān)于“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反法律或者社會公共利益”、第五十六條關(guān)于“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式”的規(guī)定，是合法有效的。高延民在《合同制干部擔(dān)保辦法》上蓋章，表示自愿遵守該辦法的規(guī)定。至于高延民現(xiàn)在否認(rèn)其為高峰巖的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保人，因不能舉證，故不予支持。民法通則第五十七條規(guī)定：“民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或者解除?！备哐用駪?yīng)當(dāng)按照合同的約定，承擔(dān)擔(dān)保人的連帶民事責(zé)任。據(jù)此，哈爾濱市動力區(qū)人民法院于２００１年１月９日判決：一、被告高延民賠償原告和平支行經(jīng)濟(jì)損失２３萬元，于本判決生效之日起１０日內(nèi)付清；二、被告高延民給付原告和平支行利息２８０４３．９０元，與上款同時付清。案件受理費５９６０元，保全費２３００元，鑒定費２３００元，由被告高延民負(fù)擔(dān)。

解析：本案的法官在認(rèn)定事實的基礎(chǔ)上適用法律錯誤。債的擔(dān)保是在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟(jì)活動債權(quán)人為了保障其債權(quán)實現(xiàn)而依擔(dān)保法和根據(jù)當(dāng)事人的約定采取確保債權(quán)將來可以實現(xiàn)的法律措施。法律規(guī)定的擔(dān)保有約定擔(dān)保（保證、抵押、質(zhì)押和定金）和法定擔(dān)保（留置）。擔(dān)保合同相對于主合同是從合同，只是為主合同發(fā)生的債權(quán)實現(xiàn)而簽訂的，確保主債權(quán)實現(xiàn)的保障措施。因此擔(dān)保合同的存在的前提必須是有依法或依合同產(chǎn)生的主債權(quán)債務(wù)關(guān)系。本案中的高峰巖與某支行之間的合同關(guān)系某支行基于招聘行為產(chǎn)生的勞動合同關(guān)系，不是平等主體之間的民事合同，該合同約定的是企業(yè)與企業(yè)內(nèi)部員工管理關(guān)系；而高延民與某支行簽訂的保證高峰巖在支行工作期間不非法、違紀(jì)等行為，不是就債權(quán)實現(xiàn)的擔(dān)保行為，因此不屬于合同擔(dān)保的調(diào)整范圍。因此，本案受理法院應(yīng)駁回支行的起訴。

保證擔(dān)保保證的概念保證是指第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，該第三人按照約定履行或者承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式保證合同保證合同是指保證人與債權(quán)人訂立的在主債務(wù)人不履行其債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證債務(wù)的協(xié)議。保證合同屬于從合同、單務(wù)合同、無償合同、諾成合同和要式合同（須書面形式）保證人保證人是保證合同的一方當(dāng)事人，在保證合同中在主合同的債務(wù)人不履行債務(wù)時承擔(dān)代為履行債務(wù)的擔(dān)保責(zé)任或者承擔(dān)連帶履行擔(dān)保責(zé)任保證人的資格具有代償債務(wù)的能力自然人、法人或者其他組織不能擔(dān)任保證人的人主債務(wù)人國家機(jī)關(guān)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體（從事經(jīng)營活動的除外）企業(yè)法人的職能部門企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)

保證方式1、一般保證與連帶責(zé)任保證當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，才由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，一般保證時，債權(quán)人請求保證人履行其義務(wù)的先決條件先向主債務(wù)人請求清償債務(wù)主債務(wù)人不能清償?shù)?，才由保證人清償保證人享有先訴抗辯權(quán)，可以對抗債權(quán)人請求其履行主合同債務(wù)在下列情形下，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的先訴抗辯權(quán)？連帶責(zé)任保證連帶責(zé)任保證是指保證人與債權(quán)人在保證合同中約定，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，由保證人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。2、單獨保證與共同保證單獨保證單獨保證是指只有一個保證人擔(dān)保同一債權(quán)的保證。共同保證共同保證是指數(shù)個保證人擔(dān)保統(tǒng)一債權(quán)的保證。按份共同保證連帶共同保證

保證擔(dān)保的范圍（1）保證擔(dān)保的范圍

包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用；對保證責(zé)任沒有約定的，保證人應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任主合同變更的，保證合同是否變更?

何種情況下，主債權(quán)人變更的，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任2.保證期間與保證的訴訟時效保證期間，是指當(dāng)事人約定的或法律規(guī)定的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時間期限，是債權(quán)人向保證人行使追索權(quán)的期間。約定的保證期間法定的保證期間，主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月保證責(zé)任范圍約定法定主債的轉(zhuǎn)讓保證責(zé)任同時轉(zhuǎn)讓（另有約定的除外）債務(wù)轉(zhuǎn)讓主債變更未經(jīng)保證人書面同意其不再承擔(dān)保證責(zé)任除非a、減輕主債務(wù)的債務(wù)的b、主合同履行期限變動的，按照原合同約定或法律規(guī)定C、變更合同內(nèi)容但未實際履行的d、以新貸償還舊貸保證期間保證期間的含義保證期間的性質(zhì)保證期間為除斥期間，是債權(quán)人請求權(quán)存續(xù)的期間，當(dāng)期間屆滿時該權(quán)利當(dāng)然消滅，反之則不得消滅。保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果。與保證合同的訴訟時效的區(qū)別。在保證期間債權(quán)人行使了請求權(quán)（要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任），開始計算保證合同的訴訟時效。具體而言，連帶責(zé)任從確定保證責(zé)任時起，一般保證則在對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的判決或仲裁判決生效之日起起算保證的訴訟時效。保證期間保證期間的認(rèn)定保證期間有明確約定的，為約定保證期間保證期間未約定的，為主債務(wù)履行期滿之日起6個月。保證合同約定保證期間早于或等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務(wù)履行期滿之日起6個月月。保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。主合同對主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明時，保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期屆滿之次日計算。最高額保證合同的情形最高額保證合同最高額保證就是指在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借貸合同或某項商品交易合同提供保證最高額保證合同對保證期間沒有約定或約定不清的，如約定有保證人清償債務(wù)期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起6個月。沒有約定清償期限的，保證期間自最高額保證終止或債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達(dá)之日起6個月。共同擔(dān)保下的保證責(zé)任共同擔(dān)保的含義共同擔(dān)保承擔(dān)保證責(zé)任的規(guī)則根據(jù)當(dāng)事人的約定確定承擔(dān)責(zé)任的順序沒有約定或約定不明的，如果保證與債務(wù)人提供的物的擔(dān)保并存，則債權(quán)人先就債務(wù)人的物的擔(dān)保求償。保證在物的擔(dān)保不足清償時承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任沒有約定或約定不明的，如果保證與第三人提供的物的擔(dān)保并存，則債權(quán)人既可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。沒有約定或約定不明的，如果保證與第三人提供的物的擔(dān)保并存，其中一人承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任，則只能向債務(wù)人追償，不能向另外一個擔(dān)保人追償。保證人不承擔(dān)責(zé)任的情形主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的；主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐、脅迫事實的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任。但是如果債務(wù)人與保證人共同故意欺騙債權(quán)人，訂立合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。如果給債權(quán)人造成損失的，由保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。保證人的追償權(quán)保證人的追償權(quán)的含義保證人的追償權(quán)，一般是指保護(hù)人承擔(dān)了保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償其代為履行的部分。保證人的追償權(quán)的訴訟時效自保證人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任之日起計算保證期間，法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人這種權(quán)利，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)保證人在承擔(dān)保證責(zé)任前，可以預(yù)先申報債權(quán)行使追償權(quán)定金何謂定金定金是指合同當(dāng)事人在訂立合同時約定的，為確保合同的履行為目的，由一方當(dāng)事人在合同訂立前后，預(yù)先交付給另一方當(dāng)事人的金錢或其他代替物的制度。定金的生效與法律效力定金的生效。書面形式約定且實際交付定金定金的效力定金的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移定金的數(shù)額超過合同標(biāo)的額的20%的部分無效定金罰則。當(dāng)事人約定以定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返回定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，一方雙倍返還定金。

定金罰則排除。因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則；在遲延履行或其他違約的行為并當(dāng)然適用定金罰則，只有因當(dāng)事人遲延履行或其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn)，才可以適用定金罰則。法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。定金與違約金的不能同時適用。合同當(dāng)事人既約定定金，又約定違約金的，在一方違約時，當(dāng)事人只能選擇適用違約金條款或定金條款。1989年5月6日,某家具廠急需一批優(yōu)質(zhì)木材,遂到某木材公司詢問。木材公司說最近恰有一批此種木材到貨,雙方就此簽訂了買賣合同。合同約定木材公司于5月底前將木材送到家具廠，家具廠先付1萬元的定金，余款貨到后付清。木材單價每立方米680元，300立方米。5月份此種木材價格上漲,可望達(dá)到860元一立方米。木材公司見此情景便不想再履行此項合同，想留住木材待價而沽。5月30日，木材公司向家具廠退還了1萬元的定金并同時匯去了1萬元，謊稱其無木材可供，愿意雙倍返還定金，合同不再履行了。家具廠也知此種木材漲價的事，便堅持不同意木材公司不履行合同。多次要求未果,就向人民法院提起訴訟，請求法院判決木材公司履行合同，并承擔(dān)延期履行的責(zé)任。而木材公司則辯稱雙倍返還定金就視為合同巳解除了，也就沒有必要再履行合同了。

定金在合同中的地位如何?是否雙倍返還定金就可解除合同？第六節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更

（一）合同變更的概念和特征

合同變更是指有效成立的合同在尚未履行或未履行完畢之前，由于一定法律事實的出現(xiàn)而使合同內(nèi)容發(fā)生改變。

1.須以有效成立的合同關(guān)系為前提；合同變更的特征：

2.合同變更的對象是合同內(nèi)容；

3.因為一定的法律事實而發(fā)生（法定事由）；合同法規(guī)定雙方協(xié)商一致

合同變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更是指狹義的

合同變更和合同轉(zhuǎn)讓

（三）合同變更的方式

1、雙方協(xié)議變更（內(nèi)容約定不明確的變更如何認(rèn)定？）

2、依法變更（法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁決）

須注意的是，合同變更要遵守法律要求的方式

（四）合同變更的效力

1、合同變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力

2、合同變更不影響當(dāng)事人要求損失賠償?shù)臋?quán)利

合同的變更，僅對變更后未履行的部分有效，對已經(jīng)履行的部分無溯及力

由于合同的變更而使一方當(dāng)事人受到經(jīng)濟(jì)損失的，受損一方可向另一方當(dāng)事人要求損失賠償。

甲于03年10月8日在中國聯(lián)通某分理處以預(yù)存100元話費的方式受贈號碼為131的手機(jī)卡，辦理了入網(wǎng)手續(xù)。04年3月后，甲發(fā)現(xiàn)中國聯(lián)通自03年12月起每月多收取3元電信資費，經(jīng)投訴得知是天氣預(yù)報短信息服務(wù)費。原來03年6月起，中國聯(lián)通就策劃及推廣“如意呼”業(yè)務(wù)。自03年6月對新入網(wǎng)的用戶，在配號后隨即發(fā)送短信，短信格式是“尊敬的用戶：聯(lián)通為您預(yù)配了如意呼號碼為，如無需此項業(yè)務(wù)可取消。咨詢：1252”。如意呼使用費為每月3元，該業(yè)務(wù)自開通當(dāng)月起免費試用一個月，若無需此業(yè)務(wù)可隨時撥打1252辦理或到各縣市營業(yè)廳取消。因甲買此卡后不常使用該號碼，直到04年3月才發(fā)現(xiàn)。請問：甲要求中國聯(lián)通返還多收取的電信資費15元，并賠償損失279元。該請求是否符合合同法的規(guī)定。

甲制衣廠與乙百貨公司簽訂一份購銷襯衣合同。合同規(guī)定：甲制衣廠每月向乙百貨公司提供該廠生產(chǎn)的霞牌襯衣2萬件，每件襯衣單價為118元，并于每月的第一個星期一交貨，一月一結(jié)帳，合同期限為1年。雙方合同履行的很好，到了下半年，霞牌襯衣的市場銷路看好。乙百貨公司發(fā)傳真給甲制衣廠，提出每月的市場需求量增加為5萬件，價格可否再降低一些。甲制衣廠回復(fù)“完全同意”。到了月底結(jié)帳時，甲制衣廠同意變更合同，但是不同意乙方的降價要求，甲制衣廠認(rèn)為只是同意變更合同，但對每件產(chǎn)生的單價降為110元并沒有進(jìn)行意思表示。雙方爭議不決，遂訴至法院。合同變更案例

請問：本案應(yīng)如何處理？

98年6月A紡織品進(jìn)出口公司與某市B服裝廠簽訂合同一份，約定由服裝廠在12月底向進(jìn)出口公司提供紡織品棉衣5000件，價格200元/件。合同簽訂后，紡織品進(jìn)出口公司即把貨款全部支付給服裝廠。9月底，紡織品進(jìn)出口公司為了趕在圣誕節(jié)旺季銷售，遂與服裝廠協(xié)商提前交貨事宜。服裝廠無提前交貨能力，紡織品進(jìn)出口公司只好另從其他渠道購得棉衣5000件。原訂的棉衣恰好滿足C外貿(mào)公司的要求，紡織品進(jìn)出口公司遂將合同全部轉(zhuǎn)讓給該外貿(mào)公司。合同轉(zhuǎn)讓時市場棉衣價格上漲，因此，C外貿(mào)公司按250元/件支付紡織品進(jìn)出口公司125萬元。12月底，該外貿(mào)公司前往服裝廠提貨遭拒絕。服裝廠提出原合同是和A公司所簽的，沒有得到任何合同轉(zhuǎn)讓通知，如果要交貨，紡織品進(jìn)出口公司就要不成其差價25萬元。C外貿(mào)公司不同意服裝廠的要求，遂以A公司和B服裝廠為被告，訴至法院。提問：合同轉(zhuǎn)讓是否有效？二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）合同轉(zhuǎn)讓的含義合同主體的變更，是指當(dāng)事人將合同的權(quán)利或義務(wù)全部或者部分地轉(zhuǎn)移于第三人合同轉(zhuǎn)讓的種類：合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓、合同債務(wù)的承擔(dān)以及合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移（二）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓的