大學(xué)合同法教材

大學(xué)合同法教材了解合同的概念、特征及分類理解合同的成立條件及合同效力的基本理論掌握合同的形式及內(nèi)容、合同的履行、合同變更、終止及違約責(zé)任的基本原理能按照成立合同的條件草擬一份合同能應(yīng)用合同法的基本原理確定合同的效力能處理合同實踐中的履行、違約等問題第二節(jié)合同的成立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第一節(jié)合同及合同法概述第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓及終止第六節(jié)違約責(zé)任第一節(jié)合同及合同法概述二、合同法概述一、合同概述一、合同概述（一）合同的概念及特征合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（一）合同的概念及特征

合同具有如下法律特征：（1）合同的主體具有平等的法律地位。（2）合同是一種雙方或多方的民事法律行為。合同是雙方或多方主體在平等自愿的基礎(chǔ)上相互或平行作出意思表示，且意思表示一致。（3）合同是以設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。（二）合同的分類根據(jù)合同當(dāng)事人是否互負(fù)對待給付義務(wù)，將合同區(qū)分為單務(wù)合同與雙務(wù)合同。根據(jù)合同的成立是否交付標(biāo)的物為標(biāo)準(zhǔn)，將合同區(qū)分為諾成合同與實踐合同。根據(jù)法律是否設(shè)有一個特定名稱為標(biāo)準(zhǔn)，將合同區(qū)分為有名合同與無名合同。根據(jù)合同之間存在的主從關(guān)系角度觀察，將合同區(qū)分為主合同與從合同。實踐合同僅限于法律規(guī)定的少數(shù)合同，如保管合同、自然人之間的借款合同。下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些？（

）

A.保管合同

B.委托合同

C.借款合同

D.互易合同

[參考答案]ABC依據(jù)《合同法》第366條、第406條和第211條的規(guī)定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有償合同，也可以是無償合同?；ヒ椎谋举|(zhì)，是兩個買賣的結(jié)合，因此，它必然是有償合同。有償、無償依照當(dāng)事人的約定，這是合同自由的反映，對于互易合同，由于它的本質(zhì)，無法約定為無償?shù)暮贤?。下列哪些合同既屬于雙務(wù)合同，又屬于有償合同？（

）

A.買賣合同

B.借貸合同

C.租賃合同

D.付有保管費的保管合同

[參考答案[ACD（1）買賣合同是有償合同，有償合同是有對價的合同，因此，所有有償合同都是雙務(wù)合同。典型的雙務(wù)合同，就是有對價的合同。（2）借貸合同有有償和無償兩種。（3）租賃合同都是有對價的，因此，都是有償?shù)?。?）保管費包括保管成本和利潤，有保管費的合同依據(jù)《合同法》第366條為有償合同。二、合同法概述

（一）合同法立法概況合同法是調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過了《中華人民共和國合同法》，自1999年10月1日起施行。該法分總則、分則、附則3部分，共計428條?！逗贤ā返念C布施行，標(biāo)志著我國合同立法日臻成熟，也標(biāo)志著我國市場經(jīng)濟法律體系建設(shè)取得了實質(zhì)性的進展。（二）合同法的原則

合同法有四項原則（見圖7-1）。圖7-1合同法的原則第二節(jié)合同的成立二、合同的內(nèi)容與形式一、合同的訂立三、合同成立的時間和地點四、締約過失責(zé)任一、合同的訂立

（一）要約

1.要約的概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人為要約人，接受要約的人為受要約人。（一）要約一項有效要約，應(yīng)具備的條件（見圖7-2）。圖7-2有效要約的條件要約和要約邀請的區(qū)別要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

（1）要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確，如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價款），則屬于要約邀請。

（2）要約具有法律約束力，而要約邀請沒有法律約束力例１甲公司7月1日通過報紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（）。

A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任

B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任

C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事【參考答案】B表7-1要約生效的時間（一）要約要約的送達方式到達時間的確定采取直接送達方式發(fā)出要約的記載要約的文件交給受要約人時即為到達采用普通郵寄送達的受要約人收到要約文件或者要約送達到受要約人信箱的時間為到達時間采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出要約的數(shù)據(jù)電文進入收件人指定特定系統(tǒng)的時間或者在未指定接收信息的系統(tǒng)情況下數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間作為要約的到達時間

2.要約生效的時間要約生效時間是指要約從何時開始對要約人和受要約人產(chǎn)生法律上的約束力。我國《合同法》采取到達主義，到達時間的確定，如表7-1所示。（一）要約

3.要約的撤回和撤銷要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約的撤銷是指要約人在要約生效以后，將該項要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。要約的撤回和撤銷（見圖7-3）。圖7-3要約的撤回和撤銷（一）要約

4.要約的失效要約的失效是指要約喪失法律約束力，要約人和受要約人均不再受其約束。有下列情形之一的，要約失效：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。要約不得撤銷要約人確定了承諾期限或者明示不可撤銷受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并作了準(zhǔn)備要約失效拒絕要約的通知到達要約人要約人依法撤銷要約承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾受要約人作出實質(zhì)性變更（二）承諾

1.承諾的概念

承諾是受要約人同意要約的意思表示，其效力體現(xiàn)在，一經(jīng)承諾，合同即告成立。（二）承諾一項有效的承諾須具備的條件（見圖7-4）。圖7-4有效承諾的條件（二）承諾

2.承諾的效力我國合同法采取承諾到達生效的原則，即承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效?；诔兄Z一般情況下自承諾通知到達要約人時生效，所以承諾在未生效之前當(dāng)然可以撤回，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。乙公司的行為是否構(gòu)成承諾？甲公司向乙公司發(fā)出購買貨物的要約，乙公司經(jīng)過論證在承諾期限內(nèi)對于要約中的內(nèi)容全部接受，并將承諾通知以特快專遞的方式交給甲公司，該信件由甲公司的信件收發(fā)人員簽收，但因該收發(fā)人員的工作疏忽，忘記將信件交給甲公司的總經(jīng)理A。乙公司在承諾書交給甲公司簽收后10日，按照要約中所定的發(fā)貨日期向甲公司發(fā)貨。問：該合同是否已經(jīng)成立？分析：該合同已經(jīng)成立。因為承諾通知到達要約人時生效，并不以要約人知悉承諾內(nèi)容為要件。甲公司員工魏某在公司年會抽獎活動中中獎，依據(jù)活動規(guī)則，公司資助中獎員工子女次年的教育費用，如員工離職，則資助失效。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司與魏某成立附條件贈與

B.甲公司與魏某成立附義務(wù)贈與

C.如魏某次年離職，甲公司無給付義務(wù)

D.如魏某次年未離職，甲公司在給付前可撤銷資助

【參考答案】AC孫某與李某簽訂房屋租賃合同，李某承租后與陳某簽訂了轉(zhuǎn)租合同，孫某表示同意。但是，孫某在與李某簽訂租賃合同之前，已經(jīng)把該房租給了王某并已交付。李某、陳某、王某均要求繼續(xù)租賃該房屋。下列哪一表述是正確的？（）

A.李某有權(quán)要求王某搬離房屋

B.陳某有權(quán)要求王某搬離房屋

C.李某有權(quán)解除合同，要求孫某承擔(dān)賠償責(zé)任

D.陳某有權(quán)解除合同，要求孫某承擔(dān)賠償責(zé)任

【參考答案】C二、合同的內(nèi)容與形式

（一）合同的內(nèi)容

1.合同一般應(yīng)具備的條款①當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；②標(biāo)的；③數(shù)量；④質(zhì)量；⑤價款或者報酬；⑥履行期限、地點和方式；⑦違約責(zé)任；⑧解決爭議的方法。（一）合同的內(nèi)容

2.格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款擬定一方往往利用自己所處的優(yōu)勢地位，而損害向?qū)Ψ降臋?quán)利，因此需要對格式條款進行特殊的法律規(guī)制。我國合同法對格式條款的規(guī)制的表現(xiàn)：一是規(guī)定格式條款提供一方的一般義務(wù)。二是規(guī)定了格式條款無效的情形。三是確立了格式條款的解釋規(guī)則。１、提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加大對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的格式條款無效。２、格式條款具有損害社會公共利益、違反法律強制性規(guī)定、以合法形式掩蓋非法目的、因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的無效。３、對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)作出不利于提供格式條款的一方解釋。表7-2合同的形式（二）合同的形式合同形式含義備注書面形式指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式；這種情況下，若當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立口頭形式指當(dāng)事人只用語言不用文字為意思表示訂立合同口頭形式簡便易行，尤其是對即時清結(jié)的合同最為適合，但缺點是發(fā)生合同糾紛時難以取證其他形式除了書面形式和口頭形式外，其他的合同形式如公證、鑒證、批準(zhǔn)、登記等形式

合同的形式，又稱合同的方式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，如表7-2所示。表7-3合同成立的時間三、合同成立的時間和地點合同訂立的方式合同成立的時間口頭形式承諾生效時，即承諾到達時為合同成立的時間書面形式數(shù)據(jù)電文形式以承諾進入收件人系統(tǒng)的時間為合同成立時間普通書面形式諾成合同：以簽字或蓋章的時間為合同成立時間實踐合同：以交付標(biāo)的物與簽字、蓋章二者時間在后者為準(zhǔn)，來確定合同成立的時間特別書面形式要求簽訂合同確認(rèn)書的，以確認(rèn)書簽訂日期為合同成立日期批準(zhǔn)或登記形式以批準(zhǔn)或登記的時間為合同成立的時間

（一）合同成立的時間合同訂立的方式?jīng)Q定合同成立的時間，如表7-3所示。合同的訂立的過程合同的成立并不是一個“要約——承諾”的過程就可以實現(xiàn)的，往往需要經(jīng)過“要約——再要約——又要約……承諾”等階段才可能實現(xiàn)，即經(jīng)過廣泛的磋商及討價還價。表7-4合同成立的地點（二）合同成立的地點合同訂立的方式合同成立的地點數(shù)據(jù)電文形式訂立合同有主營業(yè)地收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點沒有主營業(yè)地其經(jīng)常居住地為合同成立的地點合同書形式訂立合同雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點

合同承諾生效的地點為合同成立的地點，如表7-4所示。四、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任，即指締約人因故意或過失違反違反先合同義務(wù)而給對方造成損害，應(yīng)該依法承擔(dān)賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任的表現(xiàn)形式為損害賠償，其賠償?shù)姆秶饕窃馐軗p失一方的信賴?yán)妗Ｏ群贤x務(wù)，是指在訂立合同過程中，合同成立之前所發(fā)生的，應(yīng)由合同雙方當(dāng)事人各自承擔(dān)的法律義務(wù)。[1]它是建立在民法誠實信用、公平原則基礎(chǔ)上的一項法律義務(wù)，是誠實信用、公平原則的具體化。它主要包括合同當(dāng)事人之間的互相保護、通知、保密、協(xié)作及詐欺禁止等義務(wù)。四、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件主要包括四個方面：締約一方當(dāng)事人違反了先合同義務(wù)。違反先合同義務(wù)締約當(dāng)事人之相對方受有損失。違反先合同義務(wù)與損失之間的因果關(guān)系。違反先合同義務(wù)一方當(dāng)事人具有過錯。張三的行為屬于什么性質(zhì)的行為？張三的飯店生意蕭條，得知李四的飯店有一張制作菜品的祖?zhèn)髅胤?。于是，張三提出與李四合作，以張三飯店所得利潤的60%換取李四的祖?zhèn)髅胤健＝Y(jié)果，張三在知悉李四秘方后，以合作條件尚不成熟為借口，拒絕了與李四的進一步合作商談。問：李四可否追究張三的責(zé)任？法律根據(jù)何在？分析：李四可以追究張三的責(zé)任，張三應(yīng)該承擔(dān)締約過失責(zé)任。在合同磋商過程中張三應(yīng)根據(jù)誠實信用原則的要求，承擔(dān)對李四祖?zhèn)髅胤降谋Ｃ芰x務(wù)，對此加以違反者，應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。第三節(jié)合同的效力二、有效合同一、合同效力概述三、合同無效四、可撤銷的合同五、效力待定的合同六、合同無效或被撤銷的法律后果一、合同效力概述合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的強制力。合同的成立與合同的效力不同（見圖7-6）。圖7-6合同的成立與合同的效力的不同合同的效力與合同訂立、合同成立的關(guān)系合同的訂立、成立與效力是三個不同的概念。合同的訂立是一個達成合意的過程，如果最終合意達成即為合同成立，但亦可能合同雖然經(jīng)過訂立的過程而沒有成立，此時雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)該主要是按照締約過失責(zé)任制度加以調(diào)整，因此，合同成立時強調(diào)結(jié)果。但同時合同成立只是代表當(dāng)事人之間達成合意的事實，合同法對其進行怎樣的評價，就是合同的效力問題。合同雖成立，但在效力上可能是有效的、可撤銷的、效力待定的、甚至是無效的。二、有效合同（一）合同生效概述合同生效是指成立了的合同依當(dāng)事人意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力。依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。合同生效一般應(yīng)具備的要件包括：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示真實；不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不損害國家或社會公共利益。（一）合同生效概述有效合同，其效力主要體現(xiàn)在對內(nèi)與對外兩個方面（見圖7-7）。圖7-7有效合同的效力體現(xiàn)（二）附條件、附期限生效

附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已經(jīng)成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附期限的合同，是指合同當(dāng)事人約定一定的期限作為合同效力發(fā)生或終止的條件的合同。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。三、合同無效（一）合同無效概述合同無效是指當(dāng)事人所締結(jié)的合同因欠缺生效要件，在法律上不按當(dāng)事人合意的內(nèi)容賦予效力。任何人均可主張合同無效。合同無效并不一定是全部無效，有的只是部分無效，如該部分無效不影響其余部分效力時，其余部分仍然有效。（二）合同無效的情形

（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

四、可撤銷的合同（一）可撤銷合同概述可撤銷的合同實質(zhì)是指可撤銷、可變更的合同，指合同欠缺生效要件，但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。導(dǎo)致合同可撤銷的原因有：因重大誤解訂立的合同；在訂立合同時顯失公平的，一方當(dāng)事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗情況下而訂立的明顯對自己有重大不利的合同；一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。（二）撤銷權(quán)的消滅可撤銷合同最終是否被撤銷，取決于享有撤銷權(quán)的人在撤銷期限內(nèi)是否行使撤銷權(quán)。有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。五、效力待定的合同（一）概念效力待定的合同是指合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，有待于其他行為或事實使之確定的合同。效力待定的合同經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，才能化欠缺有效要件為符合有效要件，發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力；有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認(rèn)，合同歸于無效。表7-5效力待定合同的類型（二）效力待定合同的類型合同類型有權(quán)人相對人限制行為能力人訂立的合同經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人發(fā)生效力。相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效善意相對人符合善意取得條件的可以獲得財產(chǎn)的所有權(quán)

效力待定合同分為三種類型，如表7-5所示。圖7-8合同無效或被撤銷的法律后果六、合同無效或被撤銷的法律

后果合同無效或被撤銷只是不發(fā)生締約當(dāng)事人所追求的效果，但應(yīng)該發(fā)生合同法所規(guī)定的法定效果（見圖7-8）。胡某于2006年3月10日向李某借款100萬元，期限3年。2009年3月30日，雙方商議再借100萬元，期限3年。兩筆借款均先后由王某保證，未約定保證方式和保證期間。李某未向胡某和王某催討。胡某僅于2010年2月歸還借款100萬元。關(guān)于胡某歸還的100萬元，下列哪一表述是正確的？（）

A.因2006年的借款已到期，故歸還的是該筆借款

B.因2006年的借款無擔(dān)保，故歸還的是該筆借款

C.因2006年和2009年的借款數(shù)額相同，故按比例歸還該兩筆借款

D.因2006年和2009年的借款均有擔(dān)保，故按比例歸還該兩筆借款

【參考答案】AP136案例一（1）乙設(shè)備廠發(fā)出要約后，不能撤銷該要約。要約的撤銷往往不利于受要約人，只有在符合一定條件的情況下才被允許。要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。但是，要約人確定了承諾期限的，要約不可撤銷。P136案例一（2）甲公司發(fā)出的承諾無效，甲、乙之間的合同不成立。承諾是受要約人同意要約的意思表示，一經(jīng)承諾，合同即告成立。構(gòu)成承諾的要件之一是承諾必須在合理的期限內(nèi)作出。要約中規(guī)定了承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)到達要約人。本題中，由于甲公司工作人員的延誤，直到5月17日才向乙設(shè)備廠發(fā)出承諾，超過了規(guī)定期限5月15日，故甲公司發(fā)出的承諾無效，甲、乙之間的合同不成立。P136案例二大興商場轉(zhuǎn)讓合同給順和商場的行為有效。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)讓與須符合下列要件方能有效，①存在有效債權(quán)，②讓與人與受讓人之間達成合意，③被讓與的債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性，④債權(quán)轉(zhuǎn)讓須通知債務(wù)人。本案例中，大興商場支付了貨款，5月10日，大興商場將該合同轉(zhuǎn)讓給順和商場，并通知了華美服裝廠，具備債權(quán)轉(zhuǎn)讓要件。P136案例三雙方當(dāng)事人簽訂的合同有法律效力。合同的形式-口頭形式，當(dāng)事人只用語言不用文字為意思表示訂立合同。簡便易行，難以取證。當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式，承諾生效（承諾到達）時合同即為成立。P136案例四雙方當(dāng)事人簽訂的合同有法律效力。當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式，承諾生效（承諾到達）時合同即為成立。商場與甲的買賣合同已經(jīng)成立。但是該買賣合同屬于可撤銷合同。導(dǎo)致合同可撤銷的原因有：因重大誤解訂立的合同，訂立合同時顯失公平，一方以欺詐方式訂立合同。本案例中，售貨員標(biāo)錯價格屬重大誤解，該買賣合同屬于可撤銷合同。第四節(jié)合同的履行二、合同履行的基本規(guī)則一、合同履行概述三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)四、合同的保全一、合同履行概述（一）合同履行的概念合同履行是指合同當(dāng)事人按照合同約定或者法律的規(guī)定，全面適當(dāng)?shù)赝瓿筛髯猿袚?dān)的合同義務(wù)，使債權(quán)人的權(quán)利得以實現(xiàn)的過程。（二）合同履行的原則

1.適當(dāng)履行原則

——指當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點、以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成債?wù)的履行原則。

2.協(xié)作履行原則

——指合同雙方當(dāng)事人不僅應(yīng)各自履行自己的義務(wù)，而且應(yīng)盡力協(xié)助對方履行其義務(wù)，在整個履行過程中貫徹團結(jié)互助、相互協(xié)作的精神的原則。二、合同履行的基本規(guī)則

（一）合同條款約定不明時的履行規(guī)則

合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以按照如下的順序加以確定：

（1）協(xié)議補充；（2）當(dāng)事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；（3）法律規(guī)定。表7-6價格的確定（二）價格變化對合同效力的影響類型價格上漲時價格下降時在交付期限內(nèi)履行按照交付時的價格計價逾期交付標(biāo)的物的按照原價格執(zhí)行按照新價格執(zhí)行逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的按照新價格執(zhí)行按照原價格執(zhí)行

執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的合同，價格調(diào)整時計價方法，如表7-6所示。表7-7涉及對第三人的合同履行（三）涉及第三人的合同履行類型含義違約責(zé)任向第三人履行的合同當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，第三人不是合同主體第三人代為履行的合同當(dāng)事人約定由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)

涉及對第三人的合同履行分為兩類，如表7-7所示。

（四）合同主體發(fā)生變化時的履行規(guī)則債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。（五）債務(wù)人履行方式變化的履行規(guī)則

1.債務(wù)人的提前履行債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

2.債務(wù)人的部分履行債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。表7-8合同履行中的抗辯權(quán)三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)類型含義適用條件后履行抗辯權(quán)在雙務(wù)合同中，先履行一方未履行或履行債務(wù)不符合約定的，后履行的一方有權(quán)拒絕應(yīng)該先履行一方的履行請求或拒絕其相應(yīng)的履行請求①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)；②須雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期，但債務(wù)的履行有先后順序；③應(yīng)該先履行的一方未履行或者履行債務(wù)不符合約定；④應(yīng)該先履行的債務(wù)有履行的可能

合同履行中的抗辯權(quán)有三種類型，具體內(nèi)容如表7-8所示。續(xù)表三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)類型含義適用條件同時履行抗辯權(quán)在雙務(wù)合同中，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的債務(wù)；②在合同中未約定履行順序的；③對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按照約定正確履行債務(wù)；④對方的對待給付是可能履行的義務(wù)不安抗辯權(quán)雙務(wù)合同中在當(dāng)事人雙方有先后的履行順序時，如果后履行合同的一方當(dāng)事人財產(chǎn)狀況惡化，先履行債務(wù)的一方在后履行債務(wù)的一方未履行或者未提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先為履行應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽；④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形四、合同的保全（一）概述債務(wù)人的總財產(chǎn)直接影響著債權(quán)人的債權(quán)能否最終實現(xiàn)。為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為，這就是合同的保全制度。其中前者為債權(quán)人的代位權(quán)制度，后者為債權(quán)人的撤銷權(quán)制度。（二）種類

1.債權(quán)人的代位權(quán)代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而危及于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。其成立要件包括：（1）債權(quán)人與債務(wù)人之間須有合同關(guān)系存在。（2）債務(wù)人須有有效權(quán)利存在。（3）須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利，即應(yīng)行使且能行使而不行使。（4）須有保全債權(quán)的必要。（5）須債務(wù)人已陷于遲延履行。（二）種類

2.債權(quán)人的撤銷權(quán)債權(quán)人撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請求法院予以撤銷以維持債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的權(quán)利。債權(quán)人撤銷權(quán)的行使應(yīng)區(qū)別不同情況來確定：債務(wù)人的行為是無償?shù)?，則可直接行使；債務(wù)人的行為系有償?shù)?，如受讓人為善意，則債權(quán)人不享有撤銷權(quán)。撤銷權(quán)的行使發(fā)生兩個方面的效力，一是被撤銷的債務(wù)人行為歸于消滅，視為自始無效。二是已受領(lǐng)債務(wù)人財產(chǎn)的，應(yīng)負(fù)有返還不當(dāng)?shù)美牧x務(wù)。案例分析

甲公司與乙公司簽訂加工5萬套服裝、單價100元的合同，雙方約定：（1）甲公司于2001年10月30日前向乙公司支付預(yù)付款100萬元，乙公司應(yīng)在2001年12月1日前交付第一批服裝2萬套。（2）2001年12月10日甲公司支付乙公司款項200萬元，2002年1月15日前乙公司交付第二批服裝3萬套。（3）甲公司在接到第二批服裝15日內(nèi)將余款200萬元交付乙公司。（4）一旦雙方出現(xiàn)糾紛，即提交北京市仲裁委員會仲裁。案例分析

2001年10月25日，甲公司按照合同約定向乙公司支付預(yù)付款100萬元，乙公司于2001年11月20日交付了第一批2萬套服裝。2001年12月5日，乙公司突發(fā)大火，將廠房、布料和大部分設(shè)備燒毀。甲公司知道后，便停止向乙公司支付第二批款項200萬元。經(jīng)乙公司交涉，甲公司同意若乙公司在2002年1月5日前恢復(fù)生產(chǎn)能力，雙方繼續(xù)履行合同。因籌資困難，乙公司于2002年1月20日才恢復(fù)生產(chǎn)，請求甲公司繼續(xù)履行合同。甲公司認(rèn)為，由于服裝銷售季節(jié)性很強，這時再生產(chǎn)服裝已錯過了銷售高峰期，很難賣掉，于2002年2月1日通知對方解除合同，同時表示可以結(jié)清乙公司已交付服裝的款項。乙公司經(jīng)多次與甲公司協(xié)商未果，遂向人民法院提起訴訟。案例分析

問題：

（1）甲公司在得知乙公司發(fā)生火災(zāi)時即中止履行合同是否合法？并說明理由。（2）乙公司于2002年1月20日恢復(fù)生產(chǎn)能力，而甲公司卻提出解除合同是否合法？并說明理由。（3）乙公司在是否發(fā)生合同爭議時向人民法院提起訴訟是否合法？并說明理由。（4）本案應(yīng)如何處理？并說明理由。

案例分析

參考答案：（1）甲公司在得知乙公司發(fā)生火災(zāi)時即中止履行合同是否合法？并說明理由。甲公司中止履行合同合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。在本題中，乙公司因突發(fā)火災(zāi)導(dǎo)致廠房、布料和大部分機器設(shè)備被燒毀，說明乙公司有喪失履行債務(wù)能力的可能，因此甲公司可以中止履行合同。

案例分析

參考答案：（2）乙公司于2002年1月20日恢復(fù)生產(chǎn)能力，而甲公司卻提出解除合同是否合法？并說明理由。甲公司提出解除合同合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)，致使不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。在本題中，由于服裝銷售季節(jié)性很強，乙公司的延遲履行致使甲公司無法實現(xiàn)合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。

案例分析

參考答案：（3）乙公司在發(fā)生合同爭議時向人民法院提起訴訟是否合法？并說明理由。乙公司將合同爭議向人民法院提起訴訟不合法。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。在本題中，甲乙雙方應(yīng)將其爭議按照仲裁協(xié)議請求北京市仲裁委員會作出裁決。

案例分析

參考答案：（4）本案應(yīng)如何處理？并說明理由。仲裁委員會應(yīng)當(dāng)確認(rèn)甲公司主張解除合同的行為是合法有效的，該合同自甲公司解除合同的通知到達乙公司時解除。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同解除后，合同尚未履行的部分，終止履行。合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。在本題中，尚未履行的3萬套服裝不再履行，對已經(jīng)履行的2萬套服裝，由甲公司支付尚欠乙公司的100萬元貨款。第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓及終止一、合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓三、合同的終止一、合同的變更（一）合同變更概述合同變更是指合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行之前，合同當(dāng)事人保持不變而合同內(nèi)容發(fā)生變化的現(xiàn)象。（二）合同變更的要件

1.合同變更須依當(dāng)事人協(xié)議。

2.須有合同內(nèi)容的變化。

3.須遵守法定的形式。（三）合同變更的效力

合同變更的目的在于為當(dāng)事人之間確定合同的內(nèi)容，因此，在合同變更的情況下，合同內(nèi)容以變更后的內(nèi)容為準(zhǔn)，當(dāng)事人應(yīng)該按照該內(nèi)容為履行，否則，將構(gòu)成違約。合同變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效，已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而失去法律依據(jù)。二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）債權(quán)讓與債權(quán)轉(zhuǎn)讓，又稱債權(quán)讓與，是指債權(quán)人通過與第三人訂立合同將其債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為（見圖7-9）。圖7-9債權(quán)轉(zhuǎn)讓（一）債權(quán)讓與

1.要件合伙債權(quán)讓與須符合一定要件方能有效。（1）須有有效存在的債權(quán)（2）讓與人與受讓人之間就債權(quán)讓與達成合意（3）被讓與的債權(quán)應(yīng)具有可讓與性（4）債權(quán)讓與須通知債務(wù)人

2.債權(quán)讓與的效力（1）債權(quán)讓與在讓與人與受讓人之間發(fā)生的效力（2）債權(quán)讓與在讓與人、受讓人及債務(wù)人之間發(fā)生的效力（二）債務(wù)承擔(dān)債務(wù)承擔(dān)，是債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為（見圖7-10）。圖7-10債務(wù)承擔(dān)（二）債務(wù)承擔(dān)

1.債務(wù)承擔(dān)的有效條件（1）須存在有效的債務(wù)（2）被轉(zhuǎn)移的債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性（3）第三人須與債權(quán)人或債務(wù)人就債務(wù)的轉(zhuǎn)讓達成合意（4）債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意

2.債務(wù)承擔(dān)的效力（1）受讓人因債務(wù)承擔(dān)的類型而在合同之債中獲得法律地位（2）抗辯權(quán)及從債務(wù)一并轉(zhuǎn)移三、合同的終止（一）概念合同的終止，又稱合同的消滅，是指出某種原因而引起合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系的不復(fù)存在。合同終止，依附于合同的從權(quán)利歸于消滅；債權(quán)人原則上應(yīng)該向債務(wù)人返還負(fù)債字據(jù)；當(dāng)事人依據(jù)誠實信用原則產(chǎn)生了后合同義務(wù)，應(yīng)該根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。（二）合同終止的原因

1.履行債務(wù)已經(jīng)按照約定得倒履行，使合同訂立的目的得以實現(xiàn)，是合同終止的主要原因。

2.合同解除合同解除有兩種，一是約定解除，二是法定解除（見圖7-11）。圖7-11合同解除的種類（二）合同終止的原因

3.債務(wù)抵銷抵銷有法定抵銷和約定抵銷兩種。

4.提存提存是指債務(wù)人將無法清償?shù)臉?biāo)的物交有關(guān)部門保存以消滅合同關(guān)系的行為。

5.免除

6.混同混同是指債權(quán)債務(wù)同歸于一人的，原則上合同的權(quán)利義務(wù)終止。

7.法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形第六節(jié)違約責(zé)任一、違約責(zé)任概述三、承擔(dān)違約責(zé)任的方式二、違約行為四、違約責(zé)任的免除五、違約的類型一、違約責(zé)任概述違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人因違反合同所應(yīng)承擔(dān)的