第16章 工業(yè)產(chǎn)權法

第16章工業(yè)產(chǎn)權法通過本章學習，了解工業(yè)產(chǎn)權制度的基本內(nèi)容，工業(yè)產(chǎn)權法在鼓勵人們從事創(chuàng)造性的腦力勞動，促進科學技術的進步方面起到了非常重要的作用。目前，我國已經(jīng)加入了世界貿(mào)易組織，加強工業(yè)產(chǎn)權的保護，促進科技成果的推廣和運用就顯得更為重要。了解工業(yè)產(chǎn)權特點、侵犯專利權或商標權的法律責任；理解專利法的主要內(nèi)容；掌握商標法的主要內(nèi)容。第一節(jié)工業(yè)產(chǎn)權法概述一、工業(yè)產(chǎn)權的概念和法律特征１工業(yè)產(chǎn)權的概念工業(yè)產(chǎn)權，是指人們依法對應用于商品生產(chǎn)和流通中的創(chuàng)造發(fā)明和顯著標記等智力成果，在一定地區(qū)和期限內(nèi)享有的專有權。按照《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》第１條第２款的規(guī)定，工業(yè)產(chǎn)權包括發(fā)明、實用新型、外觀設計、商標、服務標記、廠商名稱、貨源標記、原產(chǎn)地名稱以及制止不正當競爭的權利，我國，工業(yè)產(chǎn)權主要是指商標專用權和專利權。工業(yè)產(chǎn)權和著作權統(tǒng)稱為知識產(chǎn)權。２工業(yè)產(chǎn)權的法律特征工業(yè)產(chǎn)權與有形財產(chǎn)權相比，具有以下特征。（１）專有性也稱獨占性。工業(yè)產(chǎn)權為權利人所專有并受到嚴格的保護，沒有法律規(guī)定或者未經(jīng)權利人許可任何人不得使用權利人的知識產(chǎn)品；對同一項知識產(chǎn)品，不允許有兩個或者兩個以上同一屬性的知識產(chǎn)權并存。（２）地域性工業(yè)產(chǎn)權作為一種專有權，其在空間上的效力是有限的，具有嚴格的地域性。一個國家法律所確認和保護的工業(yè)產(chǎn)權，只在該國范圍內(nèi)有效，對其他國家不發(fā)生效力，即不具有域外效力。一項工業(yè)產(chǎn)權要想發(fā)生域外效力，必須依照該國的法律取得相應的知識產(chǎn)權或根據(jù)共同簽定的國際條約取得保護。而根據(jù)一國法律所取得的有形財產(chǎn)權，在其他國家往往也得到承認。（３）時間性工業(yè)產(chǎn)權都具有一定的有效期限，當法律規(guī)定的期限屆滿，工業(yè)產(chǎn)權的專有權即告終止，權利人即喪失其專有權，這些智力成果即成為社會財富，任何人都可以自由使用而不受限制。而有形財產(chǎn)權沒有法定的有效期限制，只有財產(chǎn)所有權的客體存在，該財產(chǎn)所有權就受到法律保護。二、工業(yè)產(chǎn)權法的概念和立法工業(yè)產(chǎn)權法是調整因確認、保護、轉讓和使用工業(yè)產(chǎn)權而發(fā)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱。國際上，工業(yè)產(chǎn)權法律制度已成為一項重要的法律制度。１８８３年，為尋求保護工業(yè)產(chǎn)權的國際秩序，比利時、法國、美國、英國等１１個國家在法國巴黎締結了《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》（以下簡稱《巴黎公約》），組成了保護工業(yè)產(chǎn)權的國際聯(lián)盟。１９６７年，《巴黎公約》保護工業(yè)產(chǎn)權國際聯(lián)盟事務局與世界知識產(chǎn)權組織的國際局合并，組成統(tǒng)一的世界知識產(chǎn)權保護組織。第二節(jié)專利法一、專利與專利法概述（一）專利與專利權專利一詞來源于拉丁語Ｌｉｔｔｅｒａｅｐａｔｅｎｔｅｓ，意為公開的信件或公共文獻，是中世紀的君主用來頒布某種特權的證明，后來指英國國王親自簽署的獨占權利證書。專利是指經(jīng)國家專利主管機關依照專利法規(guī)定的審批程序審查，被認為符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造。專利權是指專利權人在法定期限內(nèi)對其發(fā)明創(chuàng)作成果享有的專有權利。它是國家專利行政部門授予發(fā)明人或者申請人生產(chǎn)經(jīng)營其發(fā)明創(chuàng)造并禁止他人生產(chǎn)經(jīng)營其發(fā)明創(chuàng)造的某種特權，是對發(fā)明創(chuàng)造的獨占的排他權。作為知識產(chǎn)權之一的專利權，具有知識產(chǎn)權所具有的各項特征。（二）專利法專利法是指調整因發(fā)明創(chuàng)造的開發(fā)、實施及其保護等發(fā)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱。二、專利權法律關系（一）專利權的主體專利權的主體是指具體參加特定的專利權法律關系并享有專利權的人。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，發(fā)明人或者設計人、職務發(fā)明創(chuàng)造的單位、外國人和外國企業(yè)或者外國其他組織都可以成為專利權的主體。專利權可以為一個自然人或者法人所有，也可以為兩個或者兩個以上的自然人或者法人共有。外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利時，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際公約或者依照互惠原則，在我國申請專利。我國專利法明確規(guī)定了專利權的主體，具體如下。１發(fā)明人或設計人發(fā)明人或設計人是指對發(fā)明創(chuàng)造的實質性特定作出了創(chuàng)造性貢獻的人。發(fā)明人或設計人是直接參加發(fā)明創(chuàng)造活動的人。在發(fā)明和創(chuàng)造的過程中，只負責組織工作的人，為物質技術條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助性工作的人，例如試驗員、描圖員等，均不是發(fā)明人或設計人。如果是由兩個或兩個以上的發(fā)明人、設計人共同完成的，則完成發(fā)明創(chuàng)造的人稱為共同發(fā)明人或共同設計人。發(fā)明人或設計人為自然人，不受其民事行為能力的限制，由于發(fā)明創(chuàng)造行為是一種事實行為，不是法律行為。所以行為主體只要完成了發(fā)明創(chuàng)造都可以成為發(fā)明人和設計人。２職務發(fā)明創(chuàng)造的單位對于職務發(fā)明創(chuàng)造來說，專利權的主體是該發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人所在單位。職務發(fā)明創(chuàng)造分為執(zhí)行本單位的任務所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造以及利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。這里說的利用本單位的物質技術條件，是指本單位的資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術資料等。對于職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于該單位，申請被批準后，該單位為專利權人。對于工作人員的發(fā)明創(chuàng)造取得的專利權歸誰所有的問題，在專利法上有職務發(fā)明與非職務發(fā)明之分。根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于該單位，申請被批準后，該單位為專利權人。非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于發(fā)明人或者設計人。申請被批準后，該發(fā)明人或者設計人為專利人。利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬作出約定的，從其約定。對發(fā)明人或者設計人的非職務發(fā)明創(chuàng)造專利申請，任何單位或個人不得壓制。３受讓人受讓人是指通過合同或繼承而依法取得專利權的單位或個人?？梢酝ㄟ^合法轉讓的方式，轉讓后，獲得了專利，那么受讓人即該專利權的主體。但是繼受了專利申請權或者專利權后，受讓人并不因此而成為發(fā)明人或設計人。４外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在我國申請和取得專利權，依照有關規(guī)定，應按照以下情況辦理。（１）在中國有經(jīng)常居住所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定和國際慣例，享有與我國國民同等的待遇。（２）沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國家條約，或者依照互惠原則，根據(jù)《專利法》的規(guī)定處理。（３）外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，根據(jù)《專利法》第１９條的規(guī)定，應當委托依法設立的專利代理機構辦理。（二）專利權的客體專利權的客體就是專利保護的對象，是指能夠取得專利權并受到專利法保護的智力成果。我國《專利法》規(guī)定的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設計。１發(fā)明發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的技術方案。發(fā)明具有以下兩個特征：①發(fā)明是利用自然規(guī)律而進行的創(chuàng)造。發(fā)明是在利用自然規(guī)律的基礎上進行的一種創(chuàng)造，所以人文和社會科學領域中所有技術均不能成為專利法保護的技術方案。發(fā)明和發(fā)現(xiàn)也是不同的，發(fā)現(xiàn)是對自然規(guī)律本身的新的認識，并不是利用，所以發(fā)現(xiàn)不能稱之為發(fā)明。②發(fā)明是利用自然規(guī)律的結果，是具體的技術方案。發(fā)明應能夠解決特定的技術難題，必須產(chǎn)生一定的技術效果，具有一定的實用性。２實用新型實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案，又稱小發(fā)明或小專利。實用新型具有如下特征：（１）實用新型是一種新的技術方案。（２）實用新型僅限于產(chǎn)品，不包括方法。（３）實用新型要求產(chǎn)品必須是具有固定的形狀、構造的產(chǎn)品。３外觀設計外觀設計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應用的新設計。外觀設計具有如下特征：（１）外觀設計必須與產(chǎn)品相結合，以產(chǎn)品作為載體，以產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結合為要素。（２）外觀設計必須可以適用于工業(yè)應用，并能夠大量復制生產(chǎn)，體現(xiàn)外觀設計的經(jīng)濟價值。（３）外觀設計富有美感。外觀設計包含的是美術思想，解決產(chǎn)品的視覺效果問題。１專利權人的權利專利權的內(nèi)容是指專利權人按照專利法規(guī)定所享有的權利和應當履行的義務。（１）專有實施權依照我國專利法規(guī)定，發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除法律另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，不得以生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設計專利被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售其外觀設計專利產(chǎn)品。（２）轉讓權我國《專利法》明確規(guī)定，專利權可以轉讓。但是專利權的轉讓必須符合《專利法》規(guī)定的程序。將專利的所有權或持有權轉讓給他人，是對專利權的一種處分行為，既可以是有償?shù)?，可以是無償?shù)?，其形式主要包括出售或贈與。中國單位或者個人向外國人轉讓專利權的，必須經(jīng)國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門會同國務院科學技術行政部門批準。（３）許可權許可權是指專利權人允許其他單位或個人實施其專利權的權利，這是專利權人的專有性派生出來的。一項發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權以后，任何單位或者個人想要使用他人專利，必須經(jīng)過專利權人同意。未經(jīng)專利權人同意，實施其專利，就是侵犯了他人的專利權。因此，任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立實施許可合同，向專利權人支付專利使用費用。（４）報酬權。報酬權是指發(fā)明創(chuàng)造專利實施后，根據(jù)其推廣應用的范圍和取得的經(jīng)濟效益，發(fā)明人或者設計人有獲得合理報酬的權利。２專利權人的義務按照《專利法》的規(guī)定，專利人享有以下義務。（１）繳納專利年費的義務專利權人應當自被授予專利權的當年開始繳納年費。專利權人未按時繳納年費以及繳納年費數(shù)額不足的，國務院專利行政部門將通知專利權人在應當繳納年費期滿之日起６個月內(nèi)補繳，同時繳納金額為年費的２５％的滯納金；期滿未繳納的，自應當繳納年費期滿日起，其專利權終止。（２）不得濫用專利權專利權人在專利期內(nèi)必須依法行使其專利權。專利權人的發(fā)明創(chuàng)造只有在被推廣應用后，才能獲得一定的經(jīng)濟效益和社會效益。此外，專利權人在行使其專利權時應當依法行使。例如在許可他人實施或者轉讓其專利時，不得向專利受讓人提出限制技術競爭和技術發(fā)展的交易條件。三、專利權的取得發(fā)明創(chuàng)造要取得專利權，必須滿足實質條件和形式條件。實質條件是指申請專利的發(fā)明創(chuàng)造自身必須具備的屬性要求，形式條件則是指申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請文件和手續(xù)等程序方面的要求。（一）專利權的取得的實質要件１發(fā)明和實用新型專利權的取得依據(jù)我國專利法規(guī)定，授予專利權的發(fā)明和實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。（１）新穎性是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并且記載在申請日以后公布的申請文件或者公告的專利文件中。（２）創(chuàng)造性有的國家成為先進性、進步性。一項發(fā)明創(chuàng)造僅具有新穎性，但與現(xiàn)有技術相比沒有什么進步，即沒有創(chuàng)造性，是不能取得專利的。我國《專利法》第２２條規(guī)定，創(chuàng)造性是指與現(xiàn)有技術相比，該發(fā)明具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。一項發(fā)明創(chuàng)造是否具有創(chuàng)造性及創(chuàng)造性程度的高低，是以所屬技術領域的普通技術人員的評價來確定的。（３）實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。積極效果是指申請專利的發(fā)明或者實用新型必須能夠產(chǎn)生經(jīng)濟的或者社會的效果，如能夠改善勞動條件、提高產(chǎn)品質量、降低產(chǎn)品成本等。２外觀設計專利權的取得我國《專利法》第２３條規(guī)定，授予專利權的外觀設計，應當不屬于現(xiàn)有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。授予專利權的外觀設計與現(xiàn)有設計或者現(xiàn)有設計特征的組合相比，應當具有明顯區(qū)別。這說明取得外觀設計專利的條件是具備新穎性。３不授予專利權的項目根據(jù)我國《專利法》規(guī)定，下列各項不授予專利權。（１）違反法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造發(fā)明創(chuàng)造本身的目的與國家法律相違背的，不能被授予專利權。例如，吸毒的器具發(fā)明不能被授予專利權。發(fā)明創(chuàng)造本身的目的并沒有違反國家法律，但是由于被濫用而違反國家法律的，則不屬此列。（２）科學發(fā)現(xiàn)科學發(fā)現(xiàn)是指人們通過自己的智力活動對客觀世界已經(jīng)存在的但未被揭示出來的規(guī)律、性質和現(xiàn)象等的認識。而發(fā)明創(chuàng)造是前所未有的東西。（３）智力活動的規(guī)則和方法是指人們進行推理、分析、判斷、記憶等思維活動的規(guī)則和方法。如體育競賽規(guī)則、游戲規(guī)則、計算方法等。（４）疾病的診斷和治療方法由于疾病的診斷和治療方法不能用工業(yè)的方法制造和使用，因此不適用于專利法進行保護。（５）動物和植物品種不包括動物和植物品種的生產(chǎn)方法。（６）用原子核變換方法獲得的物質。（７）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。（二）專利權的取得的形式要件１專利申請的原則（１）先申請原則兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申請的人。確定申請先后，是以申請日為準，也就是專利局收到申請文件之日。兩個以上的申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，自行協(xié)商確定申請人。（２）優(yōu)先權原則優(yōu)先權是指專利申請人就其發(fā)明創(chuàng)造自第一次提出專利申請后在法定期限內(nèi)又就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請的，根據(jù)有關法律規(guī)定，其在后申請以第一次提出專利申請的日期作為申請日。（３）一項發(fā)明一件專利原則也稱單一性原則，是指一件發(fā)明或者實用新型專利申請應當限于一項發(fā)明或者實用新型。屬于一個總的發(fā)明構思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢?。一件外觀設計專利申請應當限于一種產(chǎn)品所使用的一項外觀設計。同一產(chǎn)品兩項以上的相似外觀設計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上外觀設計，可以作為一件申請?zhí)岢?。（４）書面原則專利申請的書面原則是指申請人為獲得專利權所需履行的各種法定手續(xù)都必須依法以書面形式辦理。申請發(fā)明或實用新型專利的，應當提交請求書、說明書、摘要和權利要求書等四類文件。申請外觀設計專利的，應當提交請求書、外觀設計的圖片或者照片及對該外觀設計的簡要說明等文件。申請專利的，應向專利局提交申請文件一式兩份。２專利申請程序（１）申請發(fā)明專利或者實用新型專利，提交請求書、說明書及其摘要和權利要求書等文件。①請求書應當寫明發(fā)明或者實用新型的名稱，發(fā)明人或者設計人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項。②說明書應當對發(fā)明或者實用新型作出清楚、完整的說明，必要時應當有附圖。摘要應當簡要說明發(fā)明或者實用新型的技術要點。③權利要求書應當以說明書為依據(jù)，說明要求專利保護的范圍。（２）申請外觀設計專利，提交請求書以及該外觀設計的圖片或者照片等文件。（３）國務院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。（４）國務院專利行政部門收到發(fā)明專利后，經(jīng)初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿十八個月，即行公布。國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。（５）發(fā)明專利申請經(jīng)實質審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權自公告之日起生效。（６）實用新型和外觀設計專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定，發(fā)給相應的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效。四、專利權的行使、轉讓（一）專利權的行使任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立實施許可和他，向專利人支付專利使用費。被許可人無權允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當?shù)馁M用。專利申請權或者專利權的共有人對權利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利；許可他人實施該專利的，收取的使用費應當在共有人之間分配。除上述情形外，行使共有的專利申請權或者專利權，應當取得全體共有人的同意。（二）專利權的轉讓專利權的轉讓，是指專利權人將專利申請權和專利權轉讓給他人的行為。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，專利申請權和專利權可以轉讓。中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉讓專利申請權或者專利權的，應當依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。除依照上述規(guī)定轉讓專利權外，專利權因其他事由發(fā)生轉移的，當事人應當憑有關證明文件或者法律文書向國務院專利行政部門辦理專利權轉移手續(xù)。專利權人與他人訂立的專利實施許可合同，應當自合同生效之日起３個月內(nèi)向國務院專利行政部門備案。五、專利權的期限、終止和無效（一）專利權的期限任何專利權都有一定的期限，只是各國專利法規(guī)定的期限不盡一致。根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，發(fā)明專利權的期限為２０年，實用新型和外觀設計專利權的期限為１０年，均自申請日起計算。（二）專利權的終止專利權除因期限屆滿而終止外，還因具有下列情況之一而在期限屆滿前終止：一是沒有按規(guī)定繳納年費的；二是專利權人以書面聲明放棄其專利權的。專利權的終止，由專利局登記和公告。（三）專利權的無效我國《專利法》規(guī)定，自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起滿６個月后，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合專利法有關規(guī)定的，都可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。專利復審委員會對宣告專利權無效的請求進行審查，作出決定，并通知請求人和專利權人。宣告專利權無效的決定，由專利局登記公告。專利復審委員對宣告實用新型和外觀設計無效的請求所做出的決定為終局決定。對專利復審委員會宣告發(fā)明專利權無效或者維持發(fā)明專利權決定不服的，可以在收到通知之日起３個月內(nèi)向人民法院起訴。宣告無效的專利權視為自始即不存在。宣告專利無效的決定，對在宣告專利權無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權的判決、裁定，專利管理機關作出并已執(zhí)行的專利侵權處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。五、專利實施的強制許可所謂專利的實施，是指由專利權人或該項專利的使用許可證購買人，把專利在授予過投入生產(chǎn)，制造產(chǎn)品，以滿足市場和經(jīng)濟發(fā)展的需要。專利實施的強制許可有以下四種情況。１不實施的強制許可有下列情形之一的，國務院專利行政部門根據(jù)具備實施條件的單位或者個人的申請，可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。（１）專利權人自專利權被授予之日起滿３年，且自提出專利申請之日起滿４年，無正當理由未實施或者未充分實施其專利的。（２）專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響２國家緊急狀態(tài)或非常情況下的強制許可在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。３為公共健康目的而取得專利權的藥品的強制許可為了公共健康目的，對取得專利權的藥品，國務院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。４從屬專利的強制許可一項取得專利權的發(fā)明或者實用新型比前一已經(jīng)取得專利權的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術進步，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務院專利行政部門根據(jù)后一專利權人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。六、侵害專利權行為及其法律責任（一）侵害專利權的行為１未經(jīng)專利權人許可以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，以及制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產(chǎn)品的行為。所謂許諾銷售，是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會上展出等方式作出銷售商品的意思表示。司法實務上認為除了意思表示外，還需該侵權產(chǎn)品處於能夠銷售的狀態(tài)，二者同時具備方構成侵權。２假冒他人專利、未經(jīng)許可而使用專利標記。３以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品，以非專利方法冒充專利方法。４侵奪發(fā)明人或者設計人的非職務發(fā)明創(chuàng)造專利申請權以及其他權益的行為。（二）侵害專利權行為的法律責任侵害專利權行為的法律責任包括：民事責任、行政責任和刑事責任。１民事責任。民事責任主要有停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等方式，這幾種侵犯知識產(chǎn)權的民事責任方式，既可以單獨適用，亦可以合并適用。２行政責任。侵犯知識產(chǎn)權的行政責任，主要指由行政主管機關對侵權人做出的行政處罰。３刑事責任。對一般的專利侵權行為不能追究刑事責任。第二節(jié)商標法一、商標制度的基本理論（一）商標商標是商品和服務的標記，它是商品生產(chǎn)者或者經(jīng)營者用以表明自己所生產(chǎn)或者銷售的商品，或者商品服務者用以表明自己所提供的服務，以區(qū)別他人提供同類商品或者服務的標記、記號。這種標記，除區(qū)別作用以外，在專業(yè)化、市場化的商品經(jīng)濟中，商標還能夠起到廣告宣傳、質量保證、市場競爭等作用，好的商標具有極優(yōu)的市場價值，是商品所有人的一項重要無形資產(chǎn)；商標所有人依法可以將其商標權投資入股、質押、轉讓或者許可他人使用。商標具有如下特征：１商標主要是由文字、圖形或文字與圖形結合而組成的標記。２商標是使用于商品或者服務上的顯著標記。３商標是代表特定商品生產(chǎn)者、銷售者或者服務提供者的專用符號。４商標是附于商品表面或者包裝或者標于與所提供的服務相關的物品上的具有顯著特征的簡潔符號。（二）商標的分類１按商標結構分類（１）文字商標是指以文字構成的商標，包括中國漢字和少數(shù)民族字、外國文字和阿拉伯數(shù)字或以各種不同字組合的商標。（２）圖形商標是指以圖形構成的商標。其中又能分為：①記號商標：是指用某種簡單符號構成圖案的商標；②幾何圖形商標：是以較抽象的圖形構成的商標；③自然圖形商標：是以人物、動植物、自然風景等自然的物象為對象所構成的圖形商標；有的以實物照片，有的則經(jīng)過加工提煉、概括與夸張等手法進行處理的自然圖形所構成的商標。（３）組合商標指由兩種或兩種以上成分相結合構成的商標，也稱復合商標。組合商標的使用較為廣泛，圖文并茂，有利于識別記憶。（４）三維標志商標又稱為立體商標，用具有長、寬、高三種度量的三維立體物標志構成的商標標志。２按商標使用者分類（１）商品商標商品商標就是商品的標記，它是商標的最基本表現(xiàn)形式，通常所稱的商標主要使指商品商標；其中商品商標又可分為商品生產(chǎn)者的產(chǎn)業(yè)商標和商品銷售者的商業(yè)商標。①產(chǎn)業(yè)商標：又稱為制造商標、工業(yè)商標、生產(chǎn)商標，指明確表示商品生產(chǎn)者的商標，是企業(yè)主要的使用形式。這種商標與“廠商名號”的意義相同，使得商品生產(chǎn)者所生產(chǎn)的商品有生產(chǎn)者的標記，從而與其他的生產(chǎn)者區(qū)別開來，并向消費者傳達某種商品生產(chǎn)者所含的信息和來源，制造商標在中國是最常見的。②商業(yè)商標：又稱銷售商標、推銷商標，是指銷售者（經(jīng)營者）為了銷售商品而使用的商標。這種商標的重點是宣傳商品銷售者的標記，而不是商品生產(chǎn)者。使用這種商標的往往是一些有較高聲譽和實力的商業(yè)企業(yè)，他們通過定牌生產(chǎn)含自己商標的商品，從而對消費者作出某種信譽的保障。（２）服務商標服務商標是服務性行業(yè)所使用的標志，用來區(qū)別其他同類服務項目的標志，如航空、導游、保險和金融、郵電、飯店、電視臺等單位使用的標志，就是服務商標。３按商標用途分類（１）集體商標是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，以供組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。如美國的農(nóng)產(chǎn)品商標“新奇士”鮮橙。（２）證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志；如：綠色食品標志，真皮標志，純羊毛標志，電工標志等。（３）聯(lián)合商標是指同一商標所有人在同一種或同類商品上注冊的若干近似商標。聯(lián)合商標的注冊不是為了每一個商標都使用，其目的是為了保護正商標，防止他人影射、近似或者雷同。（４）防御商標是指馳名商標或者已為公眾熟知的商標所有人在不同類別的商品或者服務上注冊若干相同商標。原商標為正商標，注冊在另外類別商品或服務上的為防御商標，注冊這種商標的目的就是為了防御。４按商標信譽分類按商標信譽，還可以分為普通商標和馳名商標。馳名商標是指在消費者心目中享有崇高信譽，知名度高的商標。在國際慣例中，馳名商標受到嚴格的保護。（三）商標法概述商標法是調整在確認、保護商標專用權和商標使用過程中發(fā)生地社會關系的法律規(guī)范的總稱。商標法有廣義和狹義之分。狹義的商標法僅指全國人民代表大會常務委員通過的《商標法》。廣義的商標法除《商標法》外，還包括國家有關法律、行政法規(guī)和規(guī)章中關于商標的法律規(guī)范，如《商標法實施條例》《馳名商標認定和保護規(guī)定》《商標代理管理辦法》《商標印制管理辦法》等。我國參加締結的有關商標權國際保護方面的條約、約定，經(jīng)批準公布具備國內(nèi)法效力的，也屬于廣義的商標法的范疇。它的作用主要是加強商標管理，保護商標專用權，促進商品的生產(chǎn)者和經(jīng)營者保證商品和服務的質量，維護商標的信譽，以保證消費者的利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。二、商標權（一）商標權的概念商標權是指商標所有人對其商標擁有的獨占的、排他的權利。由于我國在商標權的取得方面實行的是注冊原則，因此商標權實際上是因商標所有人申請，經(jīng)政府主管部門確認的專有權利，即因商標注冊而產(chǎn)生的權利。從權利的性質上，商標權與所有權一樣，屬于絕對權的范圍，即權利主體對其注冊商標享有完全的使用權和排他的權利。從權利的特征上看，商標權與一般知識產(chǎn)權一樣，具有無形性、法定性、專有性、地域性和時間性。（二）商標權的主體根據(jù)我國《商標法》第４條第１款和第２款的規(guī)定，自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商品商標注冊。申請注冊的商標被核準注冊后，該商標注冊申請人就成為了該注冊商標的商標注冊人、商標權的原始主體。（三）商標權的客體商標權的客體是指經(jīng)商標局核準注冊的商標，即注冊商標。注冊商標包括商品商標、服務商標和集體商標、證明商標。申請注冊的商標應當具備以下條件。１商標應當具備顯著性《商標法》規(guī)定，申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。２商標應當符合可視性要求《商標法》規(guī)定，任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。根據(jù)《商標法》規(guī)定，下列標志不得作為商標使用：（１）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；（２）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；（３）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外；（４）與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外；（５）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；（６）帶有民族歧視性的；（７）夸大宣傳并帶有欺騙性的；（８）有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。三、商標注冊（一）商標注冊的概念商標注冊是指自然人或者法人為取得商標專用權，依照法定程序向國家商標局提出申請，經(jīng)過審核予以注冊的法律活動。經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，商標注冊人享有商標專用權，受法律保護。商標注冊人有權表明注冊商標或者注冊標記。（二）商標注冊的申請１商標注冊申請的原則（１）申請在先原則。兩個或者兩個以上的申請人，先后在同一或者類似商品或者服務上，以相同或類似的商標申請注冊的，商標權授予申請在先的人。申請先后的確定以申請日為準。在同一天申請注冊的，商標權授予使用在先的人。對于使用在先的認定，由申請人自己在接到商標局通知后３０日內(nèi)提交第一次使用該商標的日期的證明，同日使用或均未使用的，由各申請人進行協(xié)商，協(xié)商不成的，由商標局裁定。（２）優(yōu)先權原則。表現(xiàn)在兩個方面：一是商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起６個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權原則，可以享受優(yōu)先權。二是商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品首次使用的，自該商品展出之日起６個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。（３）一項商標一件申請的原則。申請人應根據(jù)國家工商局頒布的《商標注冊用商品和服務國際分類表》規(guī)定的類別，按“一類商品，一個商標，一份申請”的原則提出申請。申請人如果在不同類別的商品上使用同一商標，必須分別提出注冊申請，分別提交有關申請文件。（４）自愿注冊與強制注冊相結合的原則。我國對大部分商品和服務項目的商標采取自愿注冊的原則，由商標使用人自主決定是否進行注冊。與此同時，對部分商品實行強制注冊原則。我國《商標法》規(guī)定，“國家規(guī)定必須使用注冊商標的商品，一般限于與人民生活關系密切、涉及人身安全和健康的少數(shù)商品，如人用藥品和煙草制品?！保采虡俗猿绦颍ǎ保┥暾埜鶕?jù)我國《商標法》和《商標法實施條例》的規(guī)定，申請商標注冊應當按照公布的商品和服務分類表按類申請。（２）審查縣級以上工商行政管理機關在接受商標注冊申請人的申請后，經(jīng)形式審查，認為符合注冊商標申請規(guī)定的，應簽署意見，轉報商標局審查。商標局對其申請應嚴格按照《商標法》和《商標法實施條例》的規(guī)定進行實質審查，決定是否核準注冊。（３）公告申請注冊的商標，凡符合法律規(guī)定，由商標局初步審定，予以公告；不符合規(guī)定的，由商標局駁回申請，不予公告。對初步審定的商標，自公告之日起３個月內(nèi)，任何人均可以提出異議。（４）核準公告期滿無異議的，或者經(jīng)裁定異議不能成立的，即予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。四、注冊商標的續(xù)展、轉讓和使用許可（一）注冊商標的有效期和續(xù)展注冊商標的有效期為１０年，自核準注冊之日起計算。注冊商標有效期滿，要繼續(xù)使用的，應當在期滿前６個月內(nèi)申請續(xù)展注冊，在此期間未能提出申請的，可以給予６個月的寬限期。寬限期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊的有效期為１０年。（二）注冊商標轉讓注冊商標的轉讓是指注冊商標所有人依法將因注冊商標產(chǎn)生的商標權轉讓給他人的行為。注冊商標轉讓后，原注冊商標所有人不再享有該注冊商標的專用權，受讓人成為該注冊商標的所有人，享有商標專用權。轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。轉讓注冊商標經(jīng)核準后，予以公告，受讓人自公告之日起享有商標專用權。（三）注冊商標的使用許可注冊商標的使用許可是指注冊商標所有人通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標，同時收取一定的許可使用費。根據(jù)《商標法》的規(guī)定，商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用去注冊商標。商標使用許可合同應當報商標局備案。商標使用許可合同包括以下三類。１普通使用許可，即商標注冊人在約定的期間、地域，以約定的方式許可他人在合同范圍內(nèi)使用其注冊商標，并可自行使用和許可他人使用該注冊商標。２排他使用許可，即商標注冊人在約定的期間、地域，以約定的方式將該注冊商標僅許可一個被許可人使用，商標注冊人依約可以使用該注冊商標，但不得另行許可他人使用該注冊商標。３獨占使用許可，即商標注冊人在約定的期間、地域，以約定的方式將該商標僅許可一個被許可人使用，商標正常人依約不得自行使用也不得另行許可他人使用。五、注冊商標的管理商標注冊人在使用注冊商標時，有下列行為之一時的，由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標：１自行改變注冊商標的；２自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的；３自行轉讓注冊商標的；４連續(xù)三年停止使用的。使用注冊商標，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的，由各級工商行政管理部門分別不同情況，責令限期改正，并可以予以通報或者處以罰款，或者由商標局撤銷其注冊商標。注冊商標被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷或者注銷之日起一年內(nèi)，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。六、注冊商標專用權的保護注冊商標專用權，是指商標注冊人對其擁有的注冊商標享有的獨占權，包括使用權、處分權、受益權、標記權等。注冊商標的專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。因侵犯注冊商標專用權行為引起糾紛的，由當事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政部門。根據(jù)《商標法》，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：１未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的。２銷售侵犯注冊商標專用權的商品的。３偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的。４未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的，即商標淡化行為。５給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。七、侵害商標權的法律責任（一）侵犯商標權的民事責任權利人商標權受到侵害可以向工商行政管理機關請求保護并要求民事賠償，也可以直接向人民法院起訴，請求保護