國開（中央電大）本科《國際私法》歷年期末考試論述題題庫

國開(中央電大)本科《國際私法》歷年期末考試論述題題庫(2007年7月至2018年1月)考試形式及比例：形考(30%、紙考)、終考(70%、紙考);其他：資料收集了2007年7月2018年1月的全部試題及答案。2018年1月試題及答案答：涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定民事案件的權(quán)限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。世界各國在確定涉外民事案件管轄權(quán)屬人管轄原則是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。涉外民事案件的當(dāng)事人，不論是原地管轄原則可具體分為：以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)；以確定管轄權(quán)；以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。(3分)平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都2017年6月試題及答案當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機械作法，其客觀標(biāo)志不是一個，而(1)它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實去靈活尋找所應(yīng)適用(2)它的核心是通過對合同以及與合同有關(guān)的各要素進(jìn)行綜合分析來尋找與(3)它給予了法官以較大的自由裁量權(quán)。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據(jù)具體情況自由裁量與案件2017年1月試題及答案答：“直接適用的法”是指由于其自身所體現(xiàn)的立法目的和政策決定必須直接適(1)“直接適用的法”被適用的原因是因為這些法律規(guī)范是涉及一國政治、經(jīng)濟(jì)和社會制度等重大利益的強制性規(guī)范，其立法的目的在于維護(hù)這些重大利益，因此，要求排他地(2)“直接適用的法”本身的內(nèi)容能夠為糾紛的解決提供依據(jù)，對當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的(3)從適用方法上看，它不通過法院地傳統(tǒng)法律適用規(guī)范的指引，而是由于其本質(zhì)要求直接適用于(5)這些“直接適用的法”不是一個確切的和完整的法律體系，而只是一2016年7月試題及答案答：《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》于1884年7月7生效。后來，英國、美國、日本、丹麥等國家先后加人了該公約。我國于1985年3月19日加人該公約?！栋屠韫s》以其歷史久、成員多、影響大而成《巴黎公約》自締結(jié)以來，先后經(jīng)過6次修訂，產(chǎn)生了6個文本，目前，絕大多數(shù)成員國執(zhí)行的是《巴黎公約》并沒有給締約國提供一套統(tǒng)一適用的專利法和商標(biāo)法，它僅僅為締約國規(guī)定了相互保(2)優(yōu)先權(quán)原則。(4)獨立性原則。(上述四條原則每條應(yīng)有適當(dāng)闡述，每條3分，共8分)2016年1月試題及答案答：(1)公約于1980年的維也納外交會議上通過，定名為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》,于1988年共101條。(2)公約的適用范圍。公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同。公約以當(dāng)事人營業(yè)地位于不同國家作為判斷貨物買賣第2條規(guī)定不適用于下列六種貨物買賣關(guān)系：①供私人和家庭使用的買賣合同；②以拍賣方式進(jìn)行的買除適用。②非締約國當(dāng)事人可以通過意思自治選(4)我國的保留聲明。我國在1986年12月11日提交核準(zhǔn)書時，對《公約》提出了兩項重要保留：2015年7月試題及答案(1)“直接適用的法”被適用的原因是因為這些法律規(guī)范是涉及一國政治、經(jīng)濟(jì)和社會制度等重大(2)“直接適用的法”本身的內(nèi)容能夠為糾紛的解決提供依據(jù)，對當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的(3)從適用方法上看，它不通過法院地傳統(tǒng)法律適用規(guī)范的指引，而是由于其本質(zhì)要求直接適用于(5)這些“直接適用的法”不是一個確切的和完整的法律體系，而只是一些個別具體的法律規(guī)范，2015年1月試題及答案答：涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定民事案件的權(quán)限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。世界各國在確定涉外民事案件管轄權(quán)屬人管轄原則是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。涉外民事確定管轄權(quán)；以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。(3分)平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有管轄權(quán)，原告可以2014年7月試題及答案答：傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地法規(guī)則常常導(dǎo)致不公正的結(jié)果，因此傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地法侵權(quán)行為自體法是英國學(xué)者莫里斯1951年根據(jù)“合同自體法”的概念提出的。侵權(quán)行為自體法指意思自治原則為法國學(xué)者杜摩蘭于16世紀(jì)提出，他主張契約關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人自主選擇的那一2014年1月試題及答案答：(1)意思自治原則是指在合同法律關(guān)系方面，當(dāng)事人既然可以依據(jù)“契約自由”原則按照自己的意有限意思自治原則主張當(dāng)事人選擇的準(zhǔn)據(jù)法必須與合同有內(nèi)在的聯(lián)系，當(dāng)(4)當(dāng)事人選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法必須以一定的方式表現(xiàn)出來，表現(xiàn)選擇法律意圖的方式有兩種：明示2013年7月試題及答案答：11世紀(jì)以后，意大利不同地區(qū)之間的人員交流頻繁，法律沖突現(xiàn)象便開始發(fā)決法律適用問題的規(guī)則。法律沖突對各城邦之間的商業(yè)貿(mào)易是十法的學(xué)說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且適用；人法(只要不是那種“令人厭惡”的法則),則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)2013年1月試題及答案別法的“法則”,因而法律沖突時常發(fā)生。這種情況對各城邦之間的貿(mào)易往來十分不利，因此找出解決能力的法則，即“人法”,可以隨人所至而適用于域外，就是說，這類法則具有域外效力。另一類是關(guān)2012年7月試題及答案別法的“法則”,因而法律沖突時常發(fā)生。這種情況對各城邦之間的貿(mào)易往來十分不利，因此找出解決解決法律沖突的問題分為兩個相互聯(lián)系的方面進(jìn)行探討：城邦法則能否適用于城邦法則，即“人法”,可以隨人所至而適用于域外，就是說，這類法則具有域外效力。另一類是關(guān)于物的2012年1月試題及答案答：法則區(qū)別說在國際私法領(lǐng)域居于統(tǒng)治地位的局面直到19世紀(jì)才被打破。19世紀(jì)，德國法學(xué)家薩維1849年薩維尼在他發(fā)表的《現(xiàn)代羅馬法體系(第8卷)》一書中全面地闡述了他的國際私法理論。(1)為了便于國際交往和減少其法律上的障礙，必須承認(rèn)內(nèi)外國人法律地位的平等和內(nèi)外國法律的(2)他極力反對從法律規(guī)則自身的性質(zhì)出發(fā)來決定法律是否可適用于各種特定的涉外民事關(guān)系，而(3)每一種法律關(guān)系在邏輯上和性質(zhì)上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)系都有一個確定的“本座”,即一個他在性質(zhì)上必須歸屬的法域。法院進(jìn)行法律選擇時，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確(4)薩維尼還分別就身份、物權(quán)、債權(quán)、繼承、家庭等法律關(guān)系討論了它們的“本座”或“本座法”2011年7月試題及答案為兩個相互聯(lián)系的方面來進(jìn)行探討：即城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切法的學(xué)說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且適用；人法(只要不是那種“令人厭惡”的法則),則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)適用上的絕對屬地主義基礎(chǔ)上，提出了一條法律適用上的屬入主義，揭示了外國2011年1月試題及答案法的學(xué)說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且適用；人法(只要不是那種“令人厭惡”的法則),則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)聯(lián)系，闡示了法的域內(nèi)效力與域外效力問題，提出了解決法律沖突的方法，從2010年7月試題及答案答：涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉2.屬地管轄原則屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域為聯(lián)系因素，由該地域(1)以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。各國確立本國涉外民事案件管轄權(quán)，大量(3)以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。訴訟原因發(fā)生地主要指契約案件中的契約成立地、3.協(xié)議管轄原則協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)4.平行管轄原則2010年1月試題及答案為了協(xié)調(diào)屬人法本國法原則和住所地法原則的對立，國際社會在制定追溯到薩維尼的“法律關(guān)系本座說”,但這一法律適用原則的真正確立是在20世紀(jì)70年代。最密切聯(lián)2009年7月試題及答案《民法通則》第146條規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理?！币庖?試行)》第187條作了解釋：侵權(quán)行為地法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律，如2009年1月試題及答案1.屬人管轄原則屬人管轄原則是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。涉外民2.屬地管轄原則屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域為聯(lián)系因素，由該地域3.協(xié)議管轄原則協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)4.平行管轄原則5.專屬管轄原則2008年7月試題及答案屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域為聯(lián)系因素，由該地域地管轄原則可具體分為：A.以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。各國確立本國涉外民事案件管轄權(quán)，大量地、普遍地是以實體法律關(guān)系或訴訟法律關(guān)系中的地域因素為基礎(chǔ)的。B.以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。作為確定管轄權(quán)聯(lián)系因素的物有兩種：一種是訴訟標(biāo)的物，即訴訟當(dāng)事人之間訟爭的財產(chǎn)，一種是為被告所有但與訴訟案件無關(guān)的財產(chǎn)。以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)亦為各國普遍承認(rèn)。C.以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。訴訟原因發(fā)生地主要指契約案件中的契約成立地、契約履行地，侵權(quán)案件中的侵權(quán)行為地。各國普遍承認(rèn)契約糾紛案件、侵權(quán)案件由契約成立地、契約履行地、侵權(quán)行為地法院管轄。3.協(xié)議管轄原則。協(xié)議管轄原則是指雙方當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則，在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，把他們之間的爭議交由某一國法院審理。協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)成書面協(xié)議，將爭議交由某國法院審理。默示協(xié)議管轄指當(dāng)事人之間未達(dá)成書面協(xié)議，一方當(dāng)事人在某國法院提起訴訟，另一方當(dāng)事人參加訴訟并進(jìn)行答辯，從而構(gòu)成對法院管轄權(quán)的確認(rèn)。各國在承認(rèn)協(xié)議管轄的同時，也規(guī)定了協(xié)議管轄的條件，這些條件主要是：A.協(xié)議管轄僅適用于合同法律關(guān)系發(fā)生的爭議。B.當(dāng)事人之間的協(xié)議應(yīng)是書面的，口頭協(xié)議須有書面證明。C.當(dāng)事人之間的協(xié)議必須有效，必須符合有關(guān)國家的法律規(guī)定。D.協(xié)議管轄僅限于一審法院。E.當(dāng)事人協(xié)議選擇的法院須是與案件有實際聯(lián)系國家的法院。F.專屬管轄案件當(dāng)事人不得以協(xié)議予以變更。4.平行管轄原則。平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有管轄權(quán)，原告可以選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權(quán)。5.專屬管轄原則。專屬管轄原則是指為維護(hù)本國公共秩序，保護(hù)本國當(dāng)事人利益，一國主張某類案件只能由本國法院管轄，排除他國法院的管轄權(quán)。2008年1月試題及答案論意大利法則區(qū)別說。答：11世紀(jì)以后，意大利不同地區(qū)之間的人員交流頻繁，法律沖突現(xiàn)象便開始發(fā)生。這時的法律沖突表現(xiàn)為羅馬法與城邦法、城邦法與城邦法之間的沖突。沖突如發(fā)生羅馬法在與城邦的法則之間，根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的羅馬法原則，可適用城邦的法則，但是沖突發(fā)生在不同城邦的法則之間，就沒有解決法律適用問題的規(guī)則。法律沖突對各城邦之間的商業(yè)貿(mào)易是十分不利的，因而需要找出解決法律沖突的規(guī)則，這就是意大利法則區(qū)別說產(chǎn)生的時代背景。意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托魯斯。14世紀(jì)，巴托魯斯在意大利和法國的一些法學(xué)家一些早期的法則區(qū)別理論或沖突原則的基礎(chǔ)上，提出了自己的理論。巴托魯斯抓住了法律的域內(nèi)效力與域外效力這個法律沖突的根本點，并且把解決法律沖突的問題分為兩個相互聯(lián)系的方面來進(jìn)行探討：即城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切人和城邦法則能否適用于城邦以外的城邦居民。巴托魯斯解決這兩個問題的方法仍然是完全借助他的先行者們把法則區(qū)分為物法、人法的學(xué)說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且只能在制定者管轄領(lǐng)域內(nèi)適用；人法(只要不是那種“令人厭惡”的法則),則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)實生活中，并無這種純粹的物法法則和純粹的人法法則，他便只得求助于法則詞語結(jié)構(gòu)的不同來進(jìn)行這巴托魯斯方法雖悖謬可笑，巴托魯斯的理論與方法也未完全擺脫注釋學(xué)派的影響，但他已經(jīng)把新興資產(chǎn)階級的文藝復(fù)興運動所鼓吹的人文主義帶人了國際私法領(lǐng)域。這主要表現(xiàn)在他在過去封建主義法律適用上的絕對屬地主義基礎(chǔ)上，提出了一條法律適用上的屬入主義，揭示了外國人法與本國物法之間的聯(lián)系，闡示了法的域內(nèi)效力與域外效力問題，提出了解決法律沖突的方法，從真正意義上創(chuàng)立了國際私2007年7月試題及答案答：《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》于1988年10月在海牙國際私法會議第16屆大會獲得通過，該公約有5章31條。其主要內(nèi)容有：1.公約的適用范圍除遺產(chǎn)處分方式、處分遺產(chǎn)的能力、有關(guān)夫妻財產(chǎn)的爭議、非因繼承而設(shè)vri而ik與的財產(chǎn)權(quán)利、利益或財產(chǎn)事項不適用公約外，一切遺產(chǎn)繼承的法律適用問題均適用公約。即使應(yīng)適用的法律是一非締約國法律，公約仍應(yīng)適用。2.公約采用了“同一制”繼承制度公約將死者的遺產(chǎn)看成是一個不可分割的整體，規(guī)定適用統(tǒng)一的準(zhǔn)據(jù)法。這一準(zhǔn)據(jù)法原則上是死者死亡時的慣常居所地國家的法律，只要他那時具有該國國籍，或者他在該國至少居住5年時間。在其他情況下，繼承受死者死亡時的國籍國法律支配，除非死者當(dāng)時與另一國有更密切的聯(lián)系。(3分)3.意思自治原則公約規(guī)定當(dāng)事人