《國際商法》第2章商事組織法

《國際商法》第2章商事組織法

商事組織，也稱為“商事企業(yè)”，是指按照法律規(guī)定設(shè)立的，具有一定規(guī)模的，能夠以自己的名義從事營利性活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。

商事組織法一般是關(guān)于商業(yè)基礎(chǔ)條件和手段的規(guī)定，是調(diào)整商事組織的設(shè)立、變更和解散等對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其基本內(nèi)容包括商業(yè)登記、商業(yè)賬簿、商事代理、商事主體、公司制度、合伙制度、破產(chǎn)等。2.1商事組織法概述

三種企業(yè)形態(tài)，三種責(zé)任形式：個(gè)人企業(yè)無限責(zé)任合伙企業(yè)無限連帶責(zé)任公司有限責(zé)任

個(gè)人企業(yè)（IndividualProprietorship)

是指由一個(gè)自然人投資與從事經(jīng)營管理，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。法律性質(zhì)：不是法人，財(cái)產(chǎn)是出資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，出資人就是企業(yè)的所有人，以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)。出資人對企業(yè)的經(jīng)營管理擁有絕對的控制權(quán)與指揮權(quán)。個(gè)人企業(yè)是世界各國中數(shù)量最多的企業(yè)形式。個(gè)人企業(yè)的特征由一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立

企業(yè)財(cái)產(chǎn)由投資人個(gè)人所有投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為非法人企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少合伙（Partnership）

1.合伙的概念與特征是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的企業(yè)。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會(huì)生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個(gè)人投資經(jīng)營的領(lǐng)域，均已引入合伙制。合伙企業(yè)是一種數(shù)量較多的企業(yè)形式。合伙一般具有以下主要特征：（1）合伙是契約式企業(yè)。以合伙協(xié)議的成立為基礎(chǔ)（2）合伙是“人的組合”（aggregation）合伙人的狀態(tài)影響合伙企業(yè)的存續(xù)（3）合伙人對企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。（4）合伙人共同出資、共同經(jīng)營。原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利。除非合伙契約另有規(guī)定，每個(gè)合伙人均有權(quán)對外代表合伙企業(yè)從事業(yè)務(wù)活動(dòng)。（5）大多數(shù)國家的法律規(guī)定合伙企業(yè)不是法人，不具有獨(dú)立的法律人格。但有些國家，如法國、荷蘭、比利時(shí)以及蘇格蘭等，法律則規(guī)定合伙企業(yè)是法人。英國、美國雖然不承認(rèn)合伙企業(yè)的法人資格，但是在某些特定場合也把合伙視為法人。例如，美國的法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以合伙的名義起訴與應(yīng)訴。合伙企業(yè)的種類（1）依合伙的性質(zhì)及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。（2）依合伙的組織形態(tài)的不同，分為契約型合伙與組織型合伙。（3）依合伙人的身份的不同，分為個(gè)人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分類，我國目前不存在混合合伙。

2.合伙企業(yè)的利弊合伙企業(yè)的有利之處主要有：（1）設(shè)立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡單，費(fèi)用較少。（2）通過合伙可以集中比個(gè)人企業(yè)較多的資金。（3）每個(gè)合伙人均有參與管理的權(quán)利，（4）合伙企業(yè)不是法人，無須繳納企業(yè)所得稅。（5）各國政府對合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理比較寬松，一般不要求合伙企業(yè)公開賬目與年度報(bào)告，合伙企業(yè)的經(jīng)營有較大的自由與靈活性。合伙企業(yè)的不利之處主要有：（1）合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本，因而規(guī)模一般不大。（2）合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任，一旦經(jīng)營失敗，很容易導(dǎo)致傾家蕩產(chǎn)。（3）每個(gè)合伙人都有權(quán)參與管理，不利于企業(yè)管理的集中與統(tǒng)一，不利于實(shí)行科學(xué)化的管理。（4）合伙企業(yè)存續(xù)的時(shí)間不穩(wěn)定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。特殊合伙隱名合伙：當(dāng)事人約定，一方對合伙所經(jīng)營的事業(yè)出資，不參與合伙的經(jīng)營管理，但分享合伙企業(yè)所得的收益，分擔(dān)合伙所受損失的合伙類型。隱名合伙人的責(zé)任與其他合伙人一樣，只是不為外人知曉，也不直接對外承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。只能以金錢或?qū)嵨锍鲑Y有限合伙（LimitedPartnership）

指由至少一名普通合伙人（GeneralPartner）和至少一名有限合伙人（LimitedPartner）組成的企業(yè)。其中普通合伙人承擔(dān)無限責(zé)任，有限合伙人按出資比例享受利潤、分擔(dān)損失，承擔(dān)的是有限責(zé)任。

在12世紀(jì)至13世紀(jì)“卡孟達(dá)契約”(Commenda)主要是在普通商人與海運(yùn)商人之間訂立。這種契約后來便演變?yōu)橛邢藓匣铩?807年《法國商法典》首次對有限合伙作出了規(guī)定。1890年《英國合伙法》也規(guī)定了有限合伙，1907年又制定了單行的“有限合伙法”。1916年美國統(tǒng)一州法委員會(huì)于制定《統(tǒng)一有限合伙法》，現(xiàn)已被大多數(shù)州所采納。有限合伙有限合伙集有限責(zé)任與無限責(zé)任于一身，具有通合伙與公司法人所不能同時(shí)具有的特殊優(yōu)勢。有限合伙是如今現(xiàn)有的所有企業(yè)組織形式中最有利于高風(fēng)險(xiǎn)投資的組織形式。中華人民共和國合伙企業(yè)法第三章有限合伙企業(yè)第六十條有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定；本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關(guān)于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定。第六十一條有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。第六十二條有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣?！兜聡谭ǖ洹贰兜聡谭ǖ洹返诙幰?guī)定了無限公司、兩合公司和隱名合伙。這里無限公司和兩合公司雖然沒有使用“合伙”的名稱，但是根據(jù)商法典第105條第3款“對于無限公司，以本章無其他規(guī)定為限，適用《民法典》關(guān)于合伙的規(guī)定”和第161條第2款“以本章中無其他規(guī)定為限對于兩合公司，適用關(guān)于無限公司的規(guī)定，無限公司和兩合公司本質(zhì)上也是合伙，但是這里無限公司、兩合公司和隱名合伙性質(zhì)上屬于商事組織。日本日本法的規(guī)定與德國相同?！度毡久穹ǖ洹返谌巶鶛?quán)規(guī)定了合伙契約；《商法典》規(guī)定了無限公司(日稱合名會(huì)社)、兩合公司（日稱合資會(huì)社)和隱名合伙(日稱匿名組合)。臺(tái)灣地區(qū)臺(tái)灣地區(qū)法雖采取民商合一的立法體例，但是關(guān)于合伙的規(guī)定類似于法國，在“民法典”第三編債權(quán)規(guī)定了合伙契約和隱名合伙，在“公司法”中規(guī)定了無限公司和兩合公司。事實(shí)合伙英美法承認(rèn)口頭或行為達(dá)成合伙協(xié)議（oralagreementorjustahandshake)我國不承認(rèn)合伙的成立1、有兩個(gè)以上合伙人，合伙人為自然人，完全民事行為能力人；

2、有書面合伙協(xié)議

3、有各合伙人認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資

4、有合伙企業(yè)的名稱

5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設(shè)立的基礎(chǔ)，應(yīng)具備法定的形式要件和實(shí)質(zhì)要件。其形式要件包括：（1）合伙協(xié)議必須采用書面形式，不得是口頭協(xié)議；（2）訂立合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、平等、公平、誠實(shí)的原則，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致；（3）合伙協(xié)議須經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實(shí)質(zhì)要件是指合伙協(xié)議中應(yīng)載明的事項(xiàng)，包括應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)和可以載明的事項(xiàng)。合伙協(xié)議中國《合伙企業(yè)法》第十八條規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；（2）合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；（3）合伙人的姓名極其住所；（4）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（5）利潤分配和虧損分擔(dān)的辦法；（6）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）合伙企業(yè)的解散與清算；（9）違約責(zé)任等。修改或補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，但合伙協(xié)議另有約定的除外?！斗▏穹ǖ洹返?832條規(guī)定，“合伙為兩人或數(shù)人約定以其財(cái)產(chǎn)或技藝共集一處，以便分享由其產(chǎn)生的利益及自經(jīng)營所得利益的契約?！钡聡仓饕捎闷跫s法來調(diào)整民事合伙，《德國民法典》705條規(guī)定，“各合伙人依合伙契約互負(fù)以契約方法促進(jìn)共同事業(yè)的完成，特別負(fù)履行約定的出資義務(wù)?！薄度毡久穹ǖ洹返?67條規(guī)定，“合伙契約因各當(dāng)事人約定出資以經(jīng)營共同事業(yè)而發(fā)生效力?！庇⒚婪ㄏ祰业牧⒎ㄖ校矊⒑匣镆暈橐环N“契約”關(guān)系，合伙人之間需要訂立合伙協(xié)議，而且合伙協(xié)議的效力高于法律合伙的登記（中國）1、提出設(shè)立申請。設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）提出書面申請。申請時(shí)一般應(yīng)提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設(shè)立合伙企業(yè)的申請書；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經(jīng)營場所使用權(quán)證明。另外，委托代理人申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)，還應(yīng)當(dāng)出具全體合伙人簽署的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請登記時(shí)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。2、核準(zhǔn)登記。企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起30日內(nèi)，作出是否登記的決定。對符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由。合伙企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動(dòng)。合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系合伙人的權(quán)利合伙人的義務(wù)合伙人的權(quán)利1、分享利潤的權(quán)利中國:《合伙企業(yè)法》約定協(xié)商出資比例平均分配2、執(zhí)行事務(wù)的權(quán)力，這是針對共同執(zhí)行方式下的每個(gè)合伙人而言的，但在實(shí)際生活中，常常委任一位或幾位代為執(zhí)行。（有約定從約定）3、對外代表權(quán)（相互代理）4、監(jiān)督權(quán)，這是對委托執(zhí)行方式下的不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人而言的，他們有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；5、查閱賬簿權(quán)，任何執(zhí)行方式下的合伙人為了了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況，均有權(quán)查閱企業(yè)的賬簿；6、獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利合伙人的義務(wù)1、繳納出資的義務(wù)出資方式：中國合伙企業(yè)法A16

特別注意勞務(wù)出資2、忠實(shí)義務(wù)同業(yè)競爭3、謹(jǐn)慎和注意義務(wù)（失職）4、不得隨意轉(zhuǎn)讓出資（強(qiáng)調(diào)人合性，需全體合伙人同意）合伙企業(yè)的外部關(guān)系(一)對外代表權(quán)的限制與第三人的關(guān)系

合伙事務(wù)的執(zhí)行無論采取哪種方式，執(zhí)行人的對外代表權(quán)都有一定的限制。但是，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表權(quán)的限制，不得對抗不知情的善意第三人。（越權(quán)代理）（二）債務(wù)清償與第三人的關(guān)系(中國)

1、合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系

2、合伙人的債務(wù)清償關(guān)系

1.分擔(dān)主義

就是合伙的債權(quán)人求償債權(quán)時(shí)，對于每一個(gè)合伙人僅能按其出資比例或損益分配比例請求清償，要求其承擔(dān)無限責(zé)任。

實(shí)行分擔(dān)主義的國家，主要是日本和法國，日本民法規(guī)定合伙人對合伙債務(wù)按損益分配比例分擔(dān)清償責(zé)任，同時(shí)還規(guī)定，合伙的債權(quán)人在其債權(quán)發(fā)生當(dāng)時(shí)，不知合伙人損益分擔(dān)比例的，對各個(gè)合伙人得就同等部分行使其權(quán)利。2.連帶主義就是合伙的債權(quán)人，對于合伙債務(wù)，可以對合伙人中的一人或數(shù)人或其全體成員，同時(shí)或先后請求清償全部或一部，合伙人中的一人如果被請求清償全部合伙債務(wù)時(shí)，即應(yīng)清償全部債務(wù)，不得以有其他合伙人為由主張按其各自分擔(dān)部分清償。規(guī)定連帶主義的國家主要是德國、瑞士、美國及我國臺(tái)灣地區(qū)《德國民法典》第427條規(guī)定，“數(shù)人因契約對同一可分的給付負(fù)有共同責(zé)任者，在發(fā)生疑問時(shí)，作為連帶債務(wù)人負(fù)其責(zé)任?！焙匣锏慕馍f(xié)議解散依法解散強(qiáng)制解散公司（Corporation）

1.公司的概念

公司是依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的法人組織。公司是法人，具有獨(dú)立的法律人格，這是公司的最重要與最基本的法律特征。

法人：具有民事權(quán)利主體資格的社會(huì)組織我國《民法通則》的分類企業(yè)法人

非企業(yè)法人機(jī)關(guān)法人事業(yè)單位法人社會(huì)團(tuán)體法人社團(tuán)法人公益法人（如中國慈善總會(huì)）營利法人（如公司）財(cái)團(tuán)法人我國立法分類中的基金會(huì)屬于財(cái)團(tuán)法人，其他的法人基本上都屬于社團(tuán)法人社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人的區(qū)別第一，社團(tuán)法人的財(cái)產(chǎn)來源于成員的出資，以取得收益為目的；而財(cái)團(tuán)法人則來源于贈(zèng)予人的捐贈(zèng)。第二，社團(tuán)法人的出資者就是其成員，均具有社員權(quán)；而財(cái)團(tuán)法人沒有成員，只有雇員。第三，社團(tuán)法人可以具有營利性，也可以具有公益性；而財(cái)團(tuán)法人只具備公益性。第四，社團(tuán)法人有意思機(jī)關(guān)（即作出法人意思表示的決定機(jī)關(guān)）；而財(cái)團(tuán)法人沒有意思機(jī)關(guān)，而是一切依照財(cái)團(tuán)法人已設(shè)定的章程。第五，社團(tuán)法人的設(shè)立行為，限于生前行為，并是二人以上所為的共同行為，表現(xiàn)為以設(shè)立法人為目的的訂立合同并制定章程的行為。財(cái)團(tuán)法人的行為，是行為人所為的捐助行為，不限于生前行為，可以是死因行為。2.公司的特征公司擁有自己的財(cái)產(chǎn)公司以自己的名義享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)公司以自己的名義起訴、應(yīng)訴公司有日常經(jīng)營管理權(quán)公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響公司的人格否定制度—揭開公司面紗原則

(PiercingtheCorporateVeil)揭開公司面紗制度又稱“公司人格否認(rèn)”、“公司法人資格否認(rèn)”、“股東有限責(zé)任待遇之例外”、“股東直索責(zé)任”，指控制股東為逃避法律義務(wù)或責(zé)任而違反誠實(shí)信用原則，濫用法人資格或股東有限責(zé)任待遇、致使債權(quán)人利益嚴(yán)重受損時(shí)，法院或仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)責(zé)令控制股東直接向公司債權(quán)人履行法律義務(wù)、承擔(dān)法律責(zé)任。所謂公司面紗，即公司作為法人必須以其全部出資獨(dú)立地對其法律行為和債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司的股東以其出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司與其股東具有相互獨(dú)立的人格，當(dāng)公司資產(chǎn)不足償付其債務(wù)時(shí)，法律不能透過公司這層“面紗”要求股東承擔(dān)責(zé)任。所謂“刺破公司面紗”，是指在某些情形下，為保護(hù)公司之債權(quán)人，法院可揭開公司之面紗，否定股東與公司分別獨(dú)立之人格，令股東直接負(fù)責(zé)清償公司債務(wù)。法律即應(yīng)充分肯定公司人格獨(dú)立的價(jià)值，將維護(hù)公司的獨(dú)立人格作為一般原則，鼓勵(lì)投資者在確保他們對公司債務(wù)不承擔(dān)個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)的前提下大膽地對公司投入一定的資金，又不能容忍股東利用公司從事不正當(dāng)活動(dòng)，謀取法外利益，將公司人格否認(rèn)作為公司人格獨(dú)立必要而有益的補(bǔ)充，使二者在深沉的張力中，形成和諧的功能互補(bǔ)。據(jù)英美法學(xué)家們的歸納，在英美法系國家適用“揭開公司面紗”基本需具有以下條件：

1人格混同。

2不當(dāng)控制。

3財(cái)產(chǎn)混同。

4資產(chǎn)嚴(yán)重不足。

人合公司人員組合公司（以下簡稱人合公司）系指兩個(gè)或兩個(gè)以上以其全部資產(chǎn)對公司的債權(quán)人承擔(dān)無限責(zé)任的自然人或法人注冊成立并進(jìn)行經(jīng)營管理的公司，主要有無限責(zé)任公司、兩合公司等。德國商法典第二卷第105至236條對人合公司的具體形式、成立程序、公司與股東的法律關(guān)系、業(yè)務(wù)開展以及解散、清算等作出了具體規(guī)定。資合公司有限責(zé)任公司股份有限公司3.公司種類

(1)無限責(zé)任公司

(2)有限責(zé)任公司

(3)兩合公司

(4)股份有限責(zé)任公司根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)公司有不同的分類。如母公司與子公司，總公司與分公司，本國公司、外國公司與跨國公司，公營公司與私營公司，封閉式公司與開放式公司等，

(1)無限責(zé)任公司

（UnlimitedLiabilityCompany)

無限責(zé)任公司是指股東對公司的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的公司。特點(diǎn)：①股東責(zé)任的無限性；②股東責(zé)任的連帶性；③公司組織的穩(wěn)定性（以信用作為股東結(jié)合的基礎(chǔ)，是典型的人合公司）；④內(nèi)外關(guān)系的合伙性（這種公司具有濃厚的合伙性）；⑤所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的統(tǒng)一性（出資者既是公司的股東，也是公司的領(lǐng)導(dǎo)人）。

最早出現(xiàn)的公司形式，起源于中世紀(jì)的意大利與地中海沿岸的家族營業(yè)團(tuán)體。(2)有限責(zé)任公司（LimitedLiabilityCompany)

有限責(zé)任公司是指股東人數(shù)較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓，股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。特點(diǎn)：①股東責(zé)任的有限性;②股東人數(shù)的有限性;③公司資本的封閉性;④公司組織的簡便性;⑤資合與人合的統(tǒng)一性;不公開發(fā)行股票，股份一般不得隨意轉(zhuǎn)讓

設(shè)立簡便，只有發(fā)起設(shè)立沒有募集設(shè)立，可設(shè)立股東大會(huì)，也可以不設(shè)立股東大會(huì)在本質(zhì)上是一種資本的聯(lián)合，但股東相互之間又具有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。(3)兩合公司(JointVentureCompany)

兩合公司是指由承擔(dān)無限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司。這種公司是大陸法系國家所特有的特點(diǎn)：①公司中并存兩種承擔(dān)不同責(zé)任的股東；②公司兼有無限公司與有限公司的特點(diǎn)，但是以無限公司的特點(diǎn)為主；③公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)由承擔(dān)無限股東組成，有限責(zé)任股東對公司業(yè)務(wù)有監(jiān)督權(quán)；④公司的法律地位與無限責(zé)任公司基本相同。

(4)股份有限公司

（LimitedLiabilityCompanybyShares）

股份有限公司是指公司資本分成相等的股份，公司通過向社會(huì)公開發(fā)行股票募集資本，股東對公司的債務(wù)負(fù)有限責(zé)任的公司。特點(diǎn)：①股東責(zé)任的有限性;②資本募集的公開性;③股東出資的股份性；④公司股票的流通性；⑤公司經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)的獨(dú)立性。有限責(zé)任公司股份有限公司籌資能力組成因素規(guī)模出資表現(xiàn)形式轉(zhuǎn)讓出資條件公開性程度規(guī)范化管理母公司和子公司★總公司和分公司

（1）母公司和子公司（2）總公司和分公司母公司和子公司★總公司和分公司（1）母公司和子公司這是《公司法》涉及的按公司外部組織關(guān)系——控制、依附關(guān)系的分類。處于控制和被依附地位的公司是母公司，處于被控制和依附地位的則是子公司。母公司或控制公司與子公司或附屬公司都具有法人資格。母公司和子公司★總公司和分公司（2）總公司和分公司這是從公司內(nèi)部組織關(guān)系——管轄、隸屬關(guān)系上進(jìn)行劃分，分“公司”其實(shí)只是公司的分支機(jī)構(gòu)，并非真正意義上的公司。《公司法》第13條第1款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！笨偣居址Q“本公司”，是相對于其分支機(jī)構(gòu)而言，有權(quán)管轄公司的全部內(nèi)部組織。母公司和子公司★總公司和分公司（2）總公司和分公司其特征是：第一，分公司沒有獨(dú)立的名稱，須以總公司的名義進(jìn)行活動(dòng)；第二，分公司沒有自己的章程和獨(dú)立于總公司的組織機(jī)構(gòu)，它代表或代理總公司在一定的范圍內(nèi)開展活動(dòng)；第三，分公司沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其從事活動(dòng)的財(cái)產(chǎn)是由總公司撥付的，依法列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表；第四，分公司在經(jīng)營活動(dòng)中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由總公司承擔(dān)，并由總公司以其全部財(cái)產(chǎn)對該債務(wù)負(fù)清償責(zé)任。4、公司制度的歷史演變及各國公司法起源追溯:古希臘與古羅馬時(shí)代（1）特許公司的建立1553─1680年英國以股份形式建立49家,如:1553年的“莫斯科公司，1558年的“土耳其公司”，1600年的“東印度公司”。（2）合股公司的出現(xiàn)特點(diǎn):股票形式合資經(jīng)營，授權(quán)經(jīng)理人員；股票可自行轉(zhuǎn)讓；股東負(fù)有限責(zé)任，合伙人承擔(dān)無限責(zé)任。這是向近代公司制轉(zhuǎn)化的一種過渡形態(tài)．（3）現(xiàn)代公司制度的形成美國最高法院法官馬歇爾(任期1801─1835)與塔尼(任期1836─1864)的判決，確立了公司的法人地位。馬克思:沒有公司就沒有鐵路．最早成文公司法：法國1807年商法典規(guī)定了“公司”

EEC四個(gè)指令：越權(quán)，最低條件、資本，兼并、破產(chǎn)，公告

特許貿(mào)易公司已具近代公司的特征。如以募集股金建立，具有法人地位，由董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)理人員經(jīng)營等。還不是近代意義上的公司現(xiàn)代股份公司的先驅(qū)。發(fā)行可轉(zhuǎn)讓的股票2.3有限責(zé)任公司

設(shè)立條件A、股東符合法定人數(shù)50B、股東出資達(dá)到法定資本最低限額C、股東共同制定公司章程D、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)E、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件設(shè)立程序發(fā)起設(shè)立發(fā)起人：負(fù)責(zé)公司成立前的發(fā)起和籌辦事宜大陸法系：制訂章程、出資、籌辦、對成立前的行為負(fù)責(zé)英美法系：籌辦

發(fā)起人數(shù)的限制（2-50）訂立章程公司章程的概念由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的、并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。章程內(nèi)容

主要內(nèi)容包括公司名稱、住所、業(yè)務(wù)范圍、股東的姓名和住所、注冊資本、每一位股東在注冊資本中的認(rèn)繳金額、公司機(jī)構(gòu)、產(chǎn)生辦法、職權(quán)及議事規(guī)則、公司解散和清算辦法、一致同意的事項(xiàng)，全體股東簽字后生效。形式上和實(shí)質(zhì)上都應(yīng)該符合法律的規(guī)定。（3）注冊資本法定資本制——即公司在設(shè)立時(shí)，注冊資本就是確定的并須全部認(rèn)足，否則公司不能成立。授權(quán)資本制——指公司設(shè)立時(shí),雖然要在公司章程中確定注冊資本總額,但發(fā)起人只需認(rèn)購部分股份,公司就可正式成立,其余的股份,授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司生產(chǎn)經(jīng)營情況和證券市場行情再隨時(shí)發(fā)行的公司資本制度我國經(jīng)歷了由法定資本制向授權(quán)資本制的過渡。

首次出資額不低于注冊資本的20%，并不低于法定注冊資本最低限額。其余部分2年內(nèi)繳足。繳納出資現(xiàn)金、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地所有權(quán)。。。知識(shí)產(chǎn)權(quán)和土地所有權(quán)出資要辦理相關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，并且不超過注冊資本的20%。公司向股東簽發(fā)出資證明書。（4）登記到公司所在地辦理工商登記手續(xù)。應(yīng)準(zhǔn)備好以下文件：公司章程及通過時(shí)間、總經(jīng)理任命書及權(quán)限、簽字樣本、全體股東名單（含姓名、出生日期、居住地點(diǎn)）及出資額。取得法人資格有限公司組織機(jī)構(gòu)有限責(zé)任公司至少有以下兩個(gè)機(jī)構(gòu)：董事會(huì)（董事）和股東會(huì)議。規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以只有一名董事，人數(shù)較多的一般成立董事會(huì)并任命董事長。股東會(huì)所有股東組成，可以是自然人、法人，可以是本國人、外國人，可以是完全行為能力人、限制行為能力人、無行為能力人。無限人不能成為發(fā)起股東。原始取得：出資認(rèn)繳繼受取得：受讓繼承增發(fā)合并最高權(quán)力機(jī)構(gòu)公司決策機(jī)構(gòu)無對外代表權(quán)非常設(shè)機(jī)構(gòu)定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議條件決議：普通決議和特別決議董事會(huì)董事會(huì)是公司法人組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理機(jī)構(gòu)，是公司經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，是公司對外進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的全權(quán)代表。（法人代表）由股東會(huì)選舉產(chǎn)生、或由股東委派代表公司并行使經(jīng)營決策權(quán)的常設(shè)機(jī)關(guān)執(zhí)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)管理（對內(nèi)對外）根據(jù)我國公司法第四十五條和第五十一條的規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司具體章程規(guī)定。各國公司法對董事會(huì)的人數(shù)有不同的規(guī)定，但一般都規(guī)定董事的數(shù)目須為奇數(shù)，目的為了減少董事會(huì)進(jìn)行表決時(shí)出現(xiàn)僵局。任期3年可以連選連任董事會(huì)職權(quán)我國《公司法》規(guī)定，董事會(huì)對股東（大）會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（1）負(fù)責(zé)召集股東（大）會(huì)，并向股東（大）會(huì)報(bào)告工作；（2）執(zhí)行股東（大）會(huì)的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案；（7）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；（10）制定公司的基本管理制度。監(jiān)事會(huì)監(jiān)事會(huì)——依法產(chǎn)生，對董事和經(jīng)理的經(jīng)營管理行為及公司財(cái)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的常設(shè)機(jī)構(gòu)。大陸法系國家采用我國：規(guī)模較大的公司采用，3人以上。監(jiān)事會(huì)職權(quán)我國《公司法》規(guī)定監(jiān)事會(huì)行使下列職權(quán)：①檢查公司的財(cái)務(wù)。對公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表進(jìn)行查核，由自己或聘請專業(yè)人員審核公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、財(cái)務(wù)情況變動(dòng)表、利潤分配表及有關(guān)的會(huì)計(jì)資料和財(cái)務(wù)安排等。②對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督。③當(dāng)董事、經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、經(jīng)理予以糾正。④提議召開臨時(shí)股東大會(huì)；⑤公司章程規(guī)定的其他職權(quán)；⑥監(jiān)事列席董事會(huì)會(huì)議。公司內(nèi)部關(guān)系出資三種方式發(fā)放股權(quán)證書作為出資證明。轉(zhuǎn)讓：公司同意轉(zhuǎn)讓限制優(yōu)先購買盈余分配和責(zé)任承擔(dān)股東在公司的盈余年度有權(quán)得到公司分派的股息紅利，依章程規(guī)定的比例分派。解散與清算原因：在達(dá)到公司章程規(guī)定的營業(yè)期限或股東會(huì)議以四分之三有效票通過決議在公司破產(chǎn)或股東宣布退出時(shí)如果公司損害了公共利益（如通過違法決議），也可被地方法院強(qiáng)制解散。如果公司實(shí)際上已經(jīng)無法正常開展業(yè)務(wù)，占公司注冊資本10％以上的股東有權(quán)向法院提出訴訟，要求解散該公司。清算注冊是公司取得法律人格的必經(jīng)程序一樣，清算則是注銷公司人格的必經(jīng)程序。在我國現(xiàn)行法律制度設(shè)計(jì)中，公司的清算可分為破產(chǎn)清算、非破產(chǎn)清算（一般清算）兩類。了結(jié)公司業(yè)務(wù)，收取債權(quán)清償債務(wù)，分配剩余資產(chǎn)。2.4股份有限公司

股份有限公司簡稱“股份公司”，是指由法定數(shù)目以上的發(fā)起人組織設(shè)立的，其全部資本劃分為若干等額股份并以股票形式向股東發(fā)行，股東以其所持股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。規(guī)模大資金多股票自由轉(zhuǎn)讓不僅是商事組織，而且提供投資的領(lǐng)域股份有限公司的主要法律特征（1）發(fā)起人人數(shù)有最低限，一般要求不得少于5人，但對發(fā)起人及股東人數(shù)均無最高限，因而公司規(guī)模相對較大；（2）股東以所持股份為限對公司負(fù)責(zé)，而不限于其用以認(rèn)購股份的出資額；（3）一般股東可依法自由轉(zhuǎn)讓其股份，公司不得以章程或者協(xié)議等形式予以限制；（4）公司行為具有公開性，公司可以在發(fā)起人內(nèi)部發(fā)行股份而籌集資本，也可以以發(fā)行股票的方式向社會(huì)公開募集股份而籌集資本；而且，向社會(huì)公開募股的公司必須依法將公司的財(cái)務(wù)、經(jīng)營狀況向社會(huì)公眾公開，因而屬于“開放式”公司。發(fā)展最早是1807年《法國商法典》第一次對股份有限公司做出規(guī)定。受法國商法典影響而頒布于1861年1月的舊德意志商法，對股份公司作了簡單規(guī)定。1937年1月30日納粹統(tǒng)治時(shí)期首次頒布《股份法》（Aktiengesetz）。1965年頒布新的《股份法》并于次年1月1日生效。條件A、發(fā)起人符合法定人數(shù)

2-200人

B、發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額

C、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定

D、發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過

E、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)

F、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件股份有限公司的設(shè)立

1、公司的發(fā)起人（promoter）①發(fā)起人的法定數(shù)量中國公司法規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所（有限責(zé)任公司股東50人以下）。

股份有限公司設(shè)立與管理②設(shè)立方式發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立

股份有限公司設(shè)立與管理③發(fā)起人的義務(wù)與責(zé)任中國公司法的規(guī)定：設(shè)立成功（1）資本充實(shí)責(zé)任?！斑B帶差額填補(bǔ)責(zé)任”（2）損害賠償責(zé)任。發(fā)起人對公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任是一種過失責(zé)任，即發(fā)起人只對自己的過失行為承擔(dān)責(zé)任。

2.3股份有限公司設(shè)立與管理設(shè)立失?。?）連帶賠償責(zé)任。（費(fèi)用和債務(wù)連帶賠償責(zé)任）（2）對已收的股金返還責(zé)任。（對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任）公司成立后，有權(quán)要求公司給付報(bào)酬或分配股份股份有限公司的設(shè)立(2/4)

2、公司的章程在大陸法國家，如德國、法國、日本、意大利等，公司章程是一份單一的文件。審核批準(zhǔn)公司設(shè)立的前提向公眾公開投資人了解公司內(nèi)部的行為準(zhǔn)則內(nèi)容分類大陸法系：絕對必要記載事項(xiàng)、相對必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)英美法系國家，公司章程由組織大綱和內(nèi)部細(xì)則兩個(gè)文件組成：（1）組織大綱（英Memorandum美ArticlesofAssociation）。（2）內(nèi)部細(xì)則（英ArticlesofAssociation，美by-laws）。股份有限公司的設(shè)立(3/4)公司章程一般應(yīng)包括以下內(nèi)容（1）公司名稱。（2）公司的目的與經(jīng)營范圍。（3）公司的注冊地。（4）公司資本的總額以及每股的金額。（5）通知或公告的方法

(6）董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的人數(shù)及第一屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員名單及其地址。

股份有限公司的設(shè)立(4/4)

3、認(rèn)購和繳納股份一次認(rèn)股設(shè)立亦稱發(fā)起設(shè)立招股設(shè)立，亦稱漸次設(shè)立。

我國《公司法》第85條對此有規(guī)定：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?。股份有限公司的設(shè)立(4/4)4、公司的注冊登記股份有限公司的設(shè)立必須向政府有關(guān)主管部門辦理注冊登記。注冊登記是公司取得法人資格的關(guān)鍵步驟，是公司成立并開展業(yè)務(wù)的必要條件。各國公司法都規(guī)定公司的設(shè)立必須經(jīng)過嚴(yán)格的法律審查程序。、股份有限公司的資本(1/4)1、公司資本的概念：廣義：指公司用以從事經(jīng)營、開展業(yè)務(wù)的所有資金和財(cái)產(chǎn)（自有資本equity和借貸資本loancapital

）狹義：僅指公司自有資本公司資本的經(jīng)濟(jì)意義是公司開展業(yè)務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)，法律意義是公司對第三人的最低財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。各國公司法規(guī)定：（1）資本額必須在章程中載明不得隨意增減；（2）資本不得低于法定最低資本額；（3）必須經(jīng)常維持與公司資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)際財(cái)產(chǎn)，不得以資本分紅；（4）采取“授權(quán)資本制”或“法定資本制”管理。自有資本亦稱“衡平資本”、股份有限公司的資本(2/4)2、股份和股票股份有限公司的資本均分為股份股份有限公司的股份表現(xiàn)為股票

股份有限公司的資本主要是通過向社會(huì)公開發(fā)行股票而募集的，一般稱為“股份資本”（ShareCapital)，簡稱“股本”股份的種類：記名股與無記名股有票面金額股無票面金額股普通股與優(yōu)先股：回收股累積優(yōu)先股非累積優(yōu)先股參與優(yōu)先股非參與優(yōu)先股可調(diào)換優(yōu)先股、股份有限公司的資本(3/4)3、公司債與公司債券是指公司向社會(huì)發(fā)行債券所借之債。公司債券是指公司債的有價(jià)證券種類：無抵押公司債和有抵押公司債與股份的差異：股東——債權(quán)人永久投資——有清償期紅利率不定——債卷有固定利息參與權(quán)——無參與權(quán)公司債優(yōu)先清償、股份有限公司的資本(4/4)4.紅利與公積金（1）紅利（dividends)

紅利是公司盈利中用以分派給股東的部分紅利與利息（interest）是不同的（2）公積金（reservefunds)①法定公積金法國與德國的股份有限公司法規(guī)定，公司必須從每年的純利潤中提存5％的公積金，直至達(dá)到資本總額的10％為止。、股份有限公司的資本(4/4)

①法定公積金

我國《公司法》第167條第一款規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可不再提取。第169條第二款規(guī)定，股份有限公司在用“法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五”。②任意公積金股份有限公司的組織與管理1、公司的機(jī)關(guān)與管理權(quán)股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)三種。

2、股東大會(huì)定期股東大會(huì)、臨時(shí)股東大會(huì)（特別股東大會(huì)）表決：同股同權(quán)一般由董事會(huì)召集

3、董事會(huì)是股份有限公司的業(yè)務(wù)管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)處理公司的經(jīng)營管理事宜。

4、監(jiān)察人會(huì)和公司的監(jiān)察人或?qū)徲?jì)人公司解散與清算1、公司的解散、清算公司的解散原因：（1）公司章程所規(guī)定的解散事由的發(fā)生（2）公司經(jīng)營的事業(yè)已經(jīng)成就或不能成（3）股東會(huì)議的決議；（4）公司的股東人數(shù)或資本總額低于法定的最低數(shù)額；（5）被其他公司合并；（6）公司破產(chǎn)；（7）政府主管部門下令解散。公司解散與清算中國公司法的規(guī)定

1、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

2、股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；

3、因公司合并或者分立需要解散；

4、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

5、解散訴訟。