第五編：債權(quán)分論

第五編：債權(quán)分論1

債法總論債權(quán)法合同法合同法總論債法分論合同法分論不當(dāng)?shù)美麩o因管理侵權(quán)行為2第二十三章：合同概述

第一節(jié)：合同概念和性質(zhì)一、合同的概念合同（契約），是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定）——債權(quán)合同。3二、合同的特征：1、雙方的法律行為：需要兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人互為意思表示。2、雙方當(dāng)事人意思表示必須一致。3、合同以發(fā)生民事法律關(guān)系為目的。4*合同法的基本原則

1、平等原則2、自愿原則，也叫合同自由原則3、公平原則4、誠實(shí)信用原則5、遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德原則5第二節(jié)：合同的分類

一、單務(wù)合同、雙務(wù)合同

——先履行抗辯、同時(shí)履行抗辯、不安抗辯等抗辯權(quán)

6第二十五章：雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)指在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利，它包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。

7——同時(shí)履行抗辯權(quán)

一、概念：指無先后履行順序的雙務(wù)合同當(dāng)事人一方，在他方當(dāng)事人未為對待給付前，有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。

二、成立條件：1、雙方因同一合同互負(fù)對價(jià)2、行使抗辯權(quán)的當(dāng)事人無先行給付的義務(wù)3、他方當(dāng)事人未提出給付8——不安抗辯權(quán)

一、概念：是雙務(wù)合同中有先行給付義務(wù)的當(dāng)事人一方，因他方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)顯著減少或經(jīng)營狀況惡化而有難為對待給付的情形時(shí)，在他方未為對待給付或提供擔(dān)保前，有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。二、成立條件1、一方有先為給付的義務(wù)——適用于給付有先后順序的雙務(wù)合同。2、他方有難為給付的狀況。（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)的；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。3、他方?jīng)]有提供擔(dān)保9——先履行抗辯權(quán)一、概念指在有先后給付順序的雙務(wù)合同中，后給付一方當(dāng)事人在他方當(dāng)事人給付前，有拒絕自己給付的抗辯權(quán)二、成立要件1、雙方因同一合同互負(fù)債務(wù)2、債務(wù)有先后履行順序3、他方未為先給付義務(wù)10二、有償合同、無償合同三、要式合同、不要是合同四、有名合同、無名合同五、涉他合同、為自己合同六、格式合同（定型化合同、定式合同、附和合同）11指由一方當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定交易條件，并于締約時(shí)不容相對人協(xié)商的合同。如果當(dāng)事人一方事先擬定只是合同中的部分條款，該類條款就稱為格式條款，相對人仍可就合同中的其他非格式條款提出磋商。

12——管制格式合同的手段

1、不可排除法定條款的效力。2、免責(zé)條款的提示和說明義務(wù)。3、格式條款的三中解釋原則——（1）按照通常的方法來理解（2）有利于相對人的解釋原則（3）非格式條款的優(yōu)先效力13第三節(jié)：合同關(guān)系的相對性一、合同關(guān)系相對性的概念：合同關(guān)系的相對性，又稱債的相對性，指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的當(dāng)事人之間，只能由合同當(dāng)事人一方向另一方基于合同提出請求或提起訴訟。與合同當(dāng)事人沒有發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系的第三人，不能根據(jù)合同向合同當(dāng)事人提出請求或提出訴訟，也不應(yīng)承擔(dān)合同義務(wù)和責(zé)任，非依合同或法律規(guī)定，第三人不能主張合同上的權(quán)利。14——合同關(guān)系相對性的突破

1、逐漸承認(rèn)為第三人利益的合同。2、合同履行的保全制度逐漸完善，使債權(quán)人在一定條件下通過行使代位權(quán)、撤銷權(quán)以對抗第三人。3、租賃權(quán)的物權(quán)化，使租賃權(quán)具有對抗第三人的物權(quán)效力。4、債權(quán)不可侵害理論的創(chuàng)立，使債權(quán)效力擴(kuò)張到一切侵害債權(quán)的第三人，即第三人故意侵害他人債權(quán)為目的妨礙債務(wù)人履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可對第三人提起侵權(quán)損害賠償之訴。

15二、合同相對性的主要內(nèi)容：1、主體的相對性2、內(nèi)容的相對性3、責(zé)任的相對性

16第二十四章：合同的訂立

第一節(jié)：合同訂立的程序合同訂立的一般程序：合同的訂立有兩個(gè)步驟要約承諾（一）要約1、概念：要約，是以訂立合同為目的而由相對人受領(lǐng)的意思表示。甲（要約人）——乙（受約人）

172、成立要件：（1）須由要約人向相對人作意思表示。（特定的人）（2）是相對人承諾約束的意思表示。（3）須具備合同的各項(xiàng)必要要素。3、效力對要約人——到達(dá)受約人時(shí)生效。（到達(dá)主義）：要約人有接受承諾的義務(wù)，不得隨意撤回、撤銷或變更要約。對受約人——要約經(jīng)過受約人的承諾，合同即告成立：受約人有承諾的權(quán)利，非義務(wù)。

184、要約的撤回與撤銷（是否到達(dá)受約人）（1）要約的撤回：指要約人對以尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。——要約不成立。（2）要約的撤銷：指受約人對已生效但未獲承諾的要約消滅其拘束力的意思表示。5、失效：（受約人即不再受有承諾的權(quán)利）（1）承諾期間經(jīng)過（2）拒絕要約（3）要約撤銷

6、要約邀請

19（二）承諾

1、概念指當(dāng)事人一方對他方提出的要約完全同意的意思表示。

2、要件（1）由受約人向要約人做出（2）承諾的意思表示須與要約一致?！R像原則（3）承諾期間內(nèi)做出。

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3、效力承諾生效，合同即成立。（確認(rèn)承諾的生效時(shí)間，即為認(rèn)定合同的成立時(shí)間）4、承諾的撤回：撤回通知應(yīng)在先于或同時(shí)與承諾到達(dá)。215、遲到和遲延——不在承諾期間內(nèi)做出的承諾（1）承諾的遲到：遲發(fā)遲到的承諾。指受約人過了承諾期間發(fā)出的承諾，遲到的承諾不能成立合同，而被視為新要約。（2）承諾的遲延：未遲發(fā)而遲到的承諾。指受約人在承諾期間發(fā)出并按通常情形可適時(shí)到達(dá)要約人，因傳達(dá)障礙或其他原因而逾承諾期間到達(dá)要約人的承諾。——承諾人有通知的義務(wù)22第二節(jié)：合同的內(nèi)容和解釋——合同的內(nèi)容

一、一般條款1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量5、價(jià)款或者報(bào)酬6、履行期限、地點(diǎn)和方式7、違約責(zé)任8、解決爭議的方法23——如果一個(gè)合同里并不具備所有的這些條款，是否可以？

合同里應(yīng)至少包括“主要條款”（P449），即履行時(shí)必不可少的條款。欠缺“主要條款”的解決方式：1、法院應(yīng)根據(jù)誠實(shí)信用的原則確定當(dāng)事人履行義務(wù)2、采取填補(bǔ)合同漏洞的方式——三步驟24（1）補(bǔ)充協(xié)議（2）根據(jù)有關(guān)條款、交易習(xí)慣解釋（3）前兩步都不能解決時(shí)，《合同法》第62條25二、法定補(bǔ)充條款

1、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。2、價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。3、履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。4、履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。5、履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。26*合同的成立和生效

合同成立：雙方經(jīng)過要約和承諾，就合同的主要條款達(dá)成了一致的意見。合同的生效：雙方就已經(jīng)達(dá)成一致的一件（已成立的合意），國家法律要用一個(gè)生效標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)價(jià)，符合這個(gè)生效標(biāo)準(zhǔn)的，法律就給當(dāng)事人這種合意一種法律上的約束力，或說法律效力，這樣我們就說合同已經(jīng)生效了27生效標(biāo)準(zhǔn)：（1）主體合格；（2）意思表示真實(shí)；（3）尊重法律和社會(huì)公共利益28要約承諾合同成立

（形式、內(nèi)容）符合生效要件的有效合同無效合同不符合生效要件可變更可撤銷合同效力待定合同29完全的、絕對的無效：——危害國家、社會(huì)公共利益或他人合法利益（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；（2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的；（3）以合法形式掩蓋非法目的的；（4）損害社會(huì)公共利益的；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的

30可變更可撤銷的：——危害合同相對方的利益

（1）因重大誤解訂立的合同；（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的；

（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。

31效力待定：

32第二十六章：合同的變更和解除

第一節(jié)：合同的變更

一、概念廣義——合同主體的變更和合同內(nèi)容的變更狹義——合同內(nèi)容的變更二、變更原因1、合同由于重大誤解或顯示公平，當(dāng)事人可請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更合同內(nèi)容。2、因雙方當(dāng)事人意思表示一致，而對合同內(nèi)容進(jìn)行的變更。3、因選擇權(quán)人行使選擇權(quán)，而使選擇之債變更為簡單之債使合同發(fā)生的變更。4、因法律的直接規(guī)定而發(fā)生的合同變更，如債務(wù)人違約只是合同不能履行，履行合同債務(wù)變?yōu)閾p害賠償?shù)膫鶆?wù)。5、在情勢變更使合同履行顯示公平的情況下，當(dāng)事人訴請變更合同，人民法院以職權(quán)裁決變更合同一、33——關(guān)于“情事變更原則”

情事變更原則，是指在合同履行過程中，當(dāng)事人訂立合同的基礎(chǔ)或環(huán)境因不可歸責(zé)于雙方的事由發(fā)生變更，致使發(fā)生當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所不能預(yù)見的結(jié)果，如果仍貫徹原合同之法律效力，則顯失公平而有背于誠實(shí)信用原則，從而認(rèn)為原合同亦應(yīng)作相應(yīng)變更的規(guī)范。

34第二節(jié)：合同的解除35第二十七章：合同責(zé)任第一節(jié)：締約過失責(zé)任一、概念締約上過失，是指在合同成立前的締約過程中，因締約人一方致合同不成立或無效所具有的過失。當(dāng)事人因該過失所承擔(dān)的責(zé)任，稱締約過失責(zé)任。違約責(zé)任：針對有效的合同締約過失責(zé)任：針對還未成立或無效的合同

36二、法律要件1、當(dāng)事人違法先合同義務(wù)——發(fā)生在訂約階段，就是合同訂立的時(shí)間——必須是雙方至少進(jìn)入到了一個(gè)要約邀請的階段。2、有過失，即當(dāng)事人只對自己締約時(shí)的故意或過失負(fù)責(zé)。3、有損失，即因締約過失行為導(dǎo)致相對人信賴?yán)娴膿p失。——是相對人因相信合同會(huì)有效成立而付出的費(fèi)用或直接財(cái)產(chǎn)的減少。37三、締約過失責(zé)任的適用

1、惡意磋商致使合同不成里2、隱瞞重大事項(xiàng)或提供虛假情況3、違反保密義務(wù)的過失4、因一方當(dāng)事人的過錯(cuò)只是合同無效或被撤銷5、違反誠實(shí)信用的其他締約時(shí)過失的責(zé)任38第二節(jié)：違約責(zé)任一、概念違約責(zé)任，是當(dāng)事人因違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任?！杂行Ш贤瑸榍疤岫㈩愋?、履行不能2、履行遲延3、履行不當(dāng)4、履行拒絕39三、構(gòu)成要件（不須要當(dāng)事人有過錯(cuò)）——嚴(yán)格責(zé)任1、違約行為2、無免責(zé)事由（1）不可抗力：不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況?！皶r(shí)通知、提供證明。（2）自己有過失（3）約定免責(zé)事由四、承擔(dān)方式1、強(qiáng)制實(shí)際履行2、違約金3、損害賠償40第二十八章：轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合同

第一節(jié)：買賣合同一、概念、特征買賣合同，是當(dāng)事人雙方約定，當(dāng)事人一方交付標(biāo)的物并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)于他方，他方受領(lǐng)標(biāo)的物并支付價(jià)金的合同。雙務(wù)合同有償合同諾成性合同要因性合同（原因不存在，合同不存在）不要式合同

41二、當(dāng)事人的主要義務(wù)1、出賣人：（1）交付標(biāo)的物（2）轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)——標(biāo)的物為動(dòng)產(chǎn)的，如無特別約定，所有權(quán)在交付時(shí)轉(zhuǎn)移；標(biāo)的物為不動(dòng)產(chǎn)的，出賣人除交付外，還須協(xié)助買受人辦理登記，以登記完畢買受人取得權(quán)利證書為不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移。（3）瑕疵擔(dān)保責(zé)任2、買受人：（1）給付價(jià)金（2）受領(lǐng)標(biāo)的物（3）對標(biāo)的物的檢查通知義務(wù)42三、標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)及孳息歸屬：（一）標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移1、法律規(guī)定：不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移和登記動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移，自辦理登記過戶手續(xù)起所有權(quán)轉(zhuǎn)移。2、當(dāng)事人約定：可以約定標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)間3、除法律規(guī)定或當(dāng)事人有約定以外，標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。（二）標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的分配原則對于不履行債務(wù)或不協(xié)助履行債務(wù)，標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)通常由有過失的一方負(fù)擔(dān)，但在雙方都沒有過失或出賣人無過失的情況下，發(fā)生標(biāo)的物的毀損滅失風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)，依《合同法》規(guī)定，毀損滅失風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)依交付原則分配。43——教學(xué)指導(dǎo)：P247，案例17

（1）根據(jù)《合同法》的規(guī)定，買賣合同中，標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的以外，從標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。（2）陳某應(yīng)退還高某人民幣500元。理由：本案中，原告高某在購買被告陳某的耕牛時(shí)，雖然已經(jīng)交付了500元價(jià)款，但被告陳某并未將耕牛交付給他，他們之間也未辦理完稅手續(xù)，說明耕牛實(shí)在交付給高某之前被雷電擊斃的。而當(dāng)事人之間也未能就耕牛所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移另作約定。根據(jù)我國《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)視為耕牛的所有權(quán)并未