《經(jīng)濟(jì)法》考點(diǎn)復(fù)習(xí)

...../2011年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱《經(jīng)濟(jì)法》考點(diǎn)復(fù)習(xí)本章考點(diǎn)較多，復(fù)習(xí)難度專門大。

考點(diǎn)一個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度，要緊通過脈絡(luò)來掌握

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的性質(zhì)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，也無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是獨(dú)立的民事主體，能夠自己的名義從事民事活動(dòng)。分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件。5個(gè)條件中要緊把握自然人跟固定的場(chǎng)所這兩個(gè)條件

（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)治理。投資人能夠自行治理企業(yè)事務(wù)，也能夠托付或者聘用他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)治理。

1．內(nèi)部限制（投資人對(duì)受托人職權(quán)的限制）

2．法定限制（法律對(duì)受托人職權(quán)的限制）

（四）解散和清算。從解散事由、清算人、債權(quán)申報(bào)期限、財(cái)產(chǎn)的清償順序四方面來把握。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在“5年”內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。

考點(diǎn)二一般合伙企業(yè)

（一）合伙企業(yè)的設(shè)立條件：合伙人、合伙協(xié)議、出資企業(yè)及名稱

（二）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)

（1）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。

（2）合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

分為對(duì)內(nèi)對(duì)外兩種情況

（3）出質(zhì)：須經(jīng)其他合伙人一致同意；

（三）一般合伙人的權(quán)利和義務(wù)

（四）合伙事務(wù)執(zhí)行的決議方法

（1）合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決方法辦理。

（2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確時(shí)，法律規(guī)定必須經(jīng)“全體合伙人一致同意”的事項(xiàng)。

（3）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確、法律也沒有特不規(guī)定時(shí)，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)“全體合伙人過半數(shù)通過”的表決方法。

（五）合伙企業(yè)的損益分配

（六）一般合伙企業(yè)的債務(wù)清償

（七）入伙及退伙

考點(diǎn)三有限合伙企業(yè)

（一）設(shè)立條件

（二）利潤(rùn)分配：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人，然而，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（三）對(duì)外轉(zhuǎn)讓

（1）有限合伙人能夠按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提早30日“通知”（而非經(jīng)同意）其他合伙人。

（2）除合伙協(xié)議另有約定外，“一般合伙人”向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

（四）入伙

（1）新入伙的“有限合伙人”對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其“認(rèn)繳的出資額”（而非實(shí)繳）為限承擔(dān)責(zé)任。

（2）新入伙的“一般合伙人”對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（五）退伙

（1）有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的緣故發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中“取回的財(cái)產(chǎn)”承擔(dān)責(zé)任。

（2）退伙的一般合伙人對(duì)基于其退伙前的緣故發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（六）合伙人的性質(zhì)轉(zhuǎn)變

（1）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橐话愫匣锶说?，?duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（2）一般合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，?duì)其作為一般合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

考點(diǎn)四合伙企業(yè)的解散和清算

（一）解散事由

（二）清算人

1清算人由全體合伙人擔(dān)任。

2經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，能夠自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人，或者托付第三人擔(dān)任清算人。

3自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，“合伙人或者其他利害關(guān)系人”能夠申請(qǐng)人民法院指定清算人。

（三）債權(quán)申報(bào)期限

1清算人自被確定之日起10日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項(xiàng)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

2債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算人申報(bào)債權(quán)。

（四）財(cái)產(chǎn)清償順序

合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)支付合伙企業(yè)的清算費(fèi)用后的清償順序：合伙企業(yè)職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金；繳納所欠稅款；清償債務(wù)。

（五）合伙企業(yè)注銷后，原“一般合伙人”對(duì)合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（六）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人能夠依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)，也能夠要求“一般合伙人”清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，“一般合伙人”對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

考點(diǎn)五中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度

（一）注冊(cè)資本

1．注冊(cè)資本為合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額之和，而非實(shí)收資本。

2．外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不得低于25％。

3．合營(yíng)企業(yè)因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊(cè)資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”。

4．增加注冊(cè)資本的程序

5．投資總額與注冊(cè)資本的關(guān)系

（二）出資方式

1．外國(guó)合營(yíng)者以貨幣出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

2．合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資，必須是合營(yíng)者自己所有的現(xiàn)金、自己所有同時(shí)未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)（抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)）的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。

3．合營(yíng)企業(yè)任何一方不得用以合營(yíng)企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及合營(yíng)者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。

（三）出資期限

1．一般出資期限

2．收購價(jià)款

考點(diǎn)六組織形式和組織機(jī)構(gòu)

1．組織形式；2．組織機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)治理機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)不設(shè)股東會(huì)。3．董事會(huì)的會(huì)議制度；4．董事會(huì)的職權(quán)

考點(diǎn)七中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度

（一）合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的相同點(diǎn)

1．注冊(cè)資本的概念二者的注冊(cè)資本均為合營(yíng)各方（合作各方）認(rèn)繳的出資額之和；2．投資總額與注冊(cè)資本的關(guān)系；3．出資方式；4．出資期限第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，同時(shí)應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；5．出資額的轉(zhuǎn)讓合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方同意，并報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

（二）合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的區(qū)不

1．組織形式；2．出資比例；3．組織機(jī)構(gòu)；4．收益分配；5．投資回收；6．經(jīng)營(yíng)期限；7．董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式不同；8．董事的任期不同；9．董事會(huì)的特不決議不同

練習(xí)題目：

【1·單選題】趙某、鈔票某、孫某和李某共同設(shè)立了一家合伙企業(yè)，鈔票某被托付單獨(dú)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。鈔票某因重大過失給合伙企業(yè)造成了較大的損失，但自己并未牟取私利。為此，趙某、孫某和李某一致同意將鈔票某除名，并作出除名決議，書面通知鈔票某本人。關(guān)于該除名決議的下列表述中，正確的是（）。

A．趙某、孫某和李某不能決議將鈔票某除名，但能夠終止對(duì)鈔票某單獨(dú)執(zhí)行合伙事務(wù)的托付

B．假如鈔票某對(duì)除名決議沒有異議，該除名決議自作出之日起生效

C．假如鈔票某對(duì)除名決議有異議，能夠在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴

D．假如鈔票某對(duì)除名決議有異議，能夠在接到除名通知之日起30日內(nèi)，請(qǐng)求工商行政治理機(jī)關(guān)作出裁決

【答案】C；【解析】（1）選項(xiàng)A：合伙人因有意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，經(jīng)其他合伙人一致同意，能夠決議將其除名；（2）選項(xiàng)B：被除名人自“接到除名通知”之日起，除名生效，被除名人退伙；（3）選項(xiàng)CD：被除名人對(duì)除名決議有異議的，能夠在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向“人民法院起訴”。

【2·單選題】某外國(guó)投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，將境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)，該外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本為700萬美元。依照外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，該外商投資企業(yè)的投資總額的上限是（）。

A．1000萬美元B．1400萬美元C．1750萬美元D．2100萬美元

【答案】C

【3·單選題】下列關(guān)于合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的表述中，符合中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。（2009年）

A．合營(yíng)合同規(guī)定一次繳清出資的，合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起9個(gè)月內(nèi)繳清

B．合營(yíng)合同規(guī)定分期繳付出資的，合營(yíng)各方第一期出資不得低于投資總額的15％

C．合營(yíng)一方未按合同規(guī)定的期限繳清出資的，即為自動(dòng)退出合營(yíng)企業(yè)

D．合營(yíng)各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營(yíng)企業(yè)自動(dòng)解散

【答案】D；【解析】（1）選項(xiàng)A：合營(yíng)合同規(guī)定一次繳清出資的，合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；（2）選項(xiàng)B：合營(yíng)合同規(guī)定分期繳付出資的，合營(yíng)各方第一期出資不得低于“各自認(rèn)繳出資額”的15％；（3）選項(xiàng)C：合營(yíng)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付出資，只有“逾期仍未繳付出資的”，才視同違約方自動(dòng)退出合營(yíng)企業(yè)，守約方能夠依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失；（4）選項(xiàng)D：合營(yíng)各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營(yíng)企業(yè)自動(dòng)解散，合營(yíng)企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。

【4·多選題】依照《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的情形有（）。（2008年）

A．投資人死亡，繼承人決定繼承；B．投資人決定解散；C．投資人被宣告死亡，無繼承人；D．被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照

【答案】BCD；【解析】投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承時(shí)，才應(yīng)當(dāng)解散。

【5·多選題】下列關(guān)于一般合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的表述中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有（）（2010年）

A．除合伙協(xié)議另有約定外，處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)須經(jīng)全體合伙人一致同意

B．除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人不得自營(yíng)與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)

C．除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)的名稱須經(jīng)全體合伙人一致同意

D．除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易

【答案】ACD；【解析】選項(xiàng)B：一般合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，這是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，不得由合伙協(xié)議另行約定。當(dāng)前位置：

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正文云南名師總結(jié)會(huì)計(jì)中級(jí)職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》考試中250個(gè)考點(diǎn)作者：佚名

會(huì)計(jì)考試來源：本站原創(chuàng)

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更新時(shí)刻：2008/10/25

第一章經(jīng)濟(jì)法總論

題型為客觀題，分值可能為7、8分左右。

1.經(jīng)濟(jì)法事實(shí)

(1)事件(2)行為

2.無效民事行為

(1)無民事行為

(2)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為

(3)脅迫、欺詐

3.可撤銷民事行為特征

舉例：A、B二人有一個(gè)為民事行為，發(fā)生時(shí)刻為4月1日。B對(duì)行為有重大誤解或顯失公平，B能夠變更、撤銷、不撤銷。4月20日B向法院申請(qǐng)撤銷，法院4月30日依法撤銷行為。

(1)時(shí)效為1年。合同：自明白之日起;民事行為：自成立之日起。

(2)可撤銷行為在本質(zhì)是有效的，被撤銷視為無效行為

4.代理特征

5.授權(quán)

被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

6.濫用代理權(quán)及無權(quán)代理

7.無權(quán)代理對(duì)應(yīng)法律后果

被代理人明白他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意，即應(yīng)由被代理人承擔(dān)民事責(zé)任?？陀^上使善意相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán)的，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的法律后果。

8.違反經(jīng)濟(jì)法的法律責(zé)任及事實(shí)上現(xiàn)

民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任

9.仲裁法適用范圍

10.仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或無效，不阻礙仲裁協(xié)議的效力。

11.仲裁裁決。

(1)仲裁應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出;仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。

(2)仲裁裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或向人民法院起訴的，人民法院或者仲裁委員會(huì)不予受理。

(3)假如一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決的，另一方當(dāng)事人能夠按照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

(4)當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有依法應(yīng)撤銷情形的，能夠在“收到裁決書”之日起6個(gè)月內(nèi)，向“仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院”申請(qǐng)撤銷裁決。

12.行政復(fù)議適用范圍

13.專門地域管轄原則

14.訴訟時(shí)效期間

15.訴訟時(shí)效的中止、中斷。

16.判決與裁定上訴時(shí)刻：“10天”“15天”

第二章公司法律制度

本章考綜合題或簡(jiǎn)答題，分值為20分左右。

1.公司為公司股東或者實(shí)際操縱人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。同意擔(dān)保的股東或者受實(shí)際操縱人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

2.假如公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，躲避債務(wù)，嚴(yán)峻損害公司債權(quán)人利益，則公司債權(quán)人能夠追究股東的連帶責(zé)任。

3.股東大會(huì)、董事會(huì)決議的無效與撤銷

4.公司法定代表人由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。

5.股東出資形式

股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。一般合伙人能夠以勞務(wù)出資。

6.公司變更

公司變更法定代表人的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。

(1)增加注冊(cè)資本：從足額繳納之日起(2)減少注冊(cè)資本：從公告之日起(3)公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)備案，不需要變更。

7.年度檢驗(yàn)時(shí)刻：3月1日至6年30日

8.出資期限

9.貨幣出資

舉例：有限責(zé)任公司注冊(cè)資本為100萬元，分期出資：20%、2年，貨幣出資：30%

10.出資不實(shí)

有限責(zé)任公司成立后，發(fā)覺作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

11.股東分紅權(quán)

一般情況下，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利

合伙人：約定→協(xié)商→實(shí)繳→平均

合營(yíng)：認(rèn)繳→不同步按實(shí)際繳納

中外合作：約定

12.股東會(huì)及董事會(huì)職權(quán)區(qū)不

(1)投資打算、投資方案(2)是否包括職工代表

13.臨時(shí)股東會(huì)召開條件

14.有限責(zé)任公司在開會(huì)時(shí)按照出資比例行使表決權(quán)，然而公司章程不有規(guī)定除外。

出資分紅表決權(quán)

B334

C342

15.有限責(zé)任公司股東會(huì)特不決議

16.規(guī)模較小公司可設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)

17.監(jiān)事會(huì)職權(quán)

向股東會(huì)提出提案

18.一人有限責(zé)任公司特不規(guī)定：第一條及第五條重點(diǎn)

19.國(guó)有獨(dú)資公司重大事項(xiàng)

合并、分立、解散、增減注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督治理機(jī)構(gòu)決定

20.國(guó)有獨(dú)資公司組織機(jī)構(gòu)

董事會(huì)：職工代表、董事長(zhǎng)由國(guó)資委指定

監(jiān)事會(huì)：職工代表、監(jiān)事會(huì)主席也是指定的。

21.有限責(zé)任公司股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)

舉例：A、B、C、D股東成立甲有限責(zé)任公司，D將出資對(duì)外轉(zhuǎn)上E。

同意：超過30日未答復(fù)的;不購買、不同意。

優(yōu)先權(quán)：約定→協(xié)商→出資

股東會(huì)：不通過股東會(huì)表決同意。

22.有限責(zé)任公司股東退出公司

“60天”“90天”

23.股份有限責(zé)任公司發(fā)起人及認(rèn)股人抽回出資的規(guī)定

24.有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。

25.臨時(shí)股東大會(huì)召開條件

26.股東臨時(shí)提案權(quán)：“3%”“10天”

27.股東大會(huì)的決議

(1)擔(dān)保：回避、出席其他股東過半數(shù)通過(2)特不：④+①，通過出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上(3)一般：出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

28.股份有限公司董事會(huì)

(1)是否包括職工代表(2)董事長(zhǎng)產(chǎn)生方式必須是選舉產(chǎn)生(3)臨時(shí)董事會(huì)召開條件(4)董事會(huì)決議對(duì)公司造成損失，如何樣賠償(5)會(huì)議召開條件決議通過方式，全體過半數(shù)同意

29.上市公司超過30%屬于特不決議

30.上市公司董事會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行表決關(guān)聯(lián)董事回避

31.股份有限公司回購

32.公司不得同意本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的

33.董事、監(jiān)事、高級(jí)治理人員的行為禁止

(1)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)“股東大會(huì)或者董事會(huì)”同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。

(2)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東大會(huì)”(而非董事會(huì))同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

(3)未經(jīng)股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

34.股東訴訟

35.公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由“股東大會(huì)或者董事會(huì)”決定。

36.通知債權(quán)人(1)公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

37.公司解散的緣故

持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，能夠請(qǐng)求人民法院解散公司。

38.公司解散時(shí)清算組組成

39.虛假出資及抽逃出資的處罰

虛假出資由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%-15%的罰款。

抽逃出資由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%-15%的罰款。

40.法定的會(huì)計(jì)賬簿以外另立會(huì)計(jì)賬簿的，處以5萬元以上50萬元以下的罰款。

舉例：A、B、C、D股東成立甲有限責(zé)任公司，出資比例和出資期限為20%及2年規(guī)定，貨幣為30%。公司章程：法定代表人、表決權(quán)、分紅權(quán)。出資形式;出資不實(shí)、抽逃出資。擔(dān)保：法人人格否認(rèn)、股東訴訟。

(1)召開董事會(huì)：一般決議：全體過半數(shù);對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的表決：無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)(2)股東大會(huì)：3%股東臨時(shí)提案權(quán)、不得對(duì)未列明的事項(xiàng)作出決議、如何作出決議：擔(dān)保決議、特不決議、一般決議(3)股份公司回購的情形(4)股東訴訟：1%(5)股份轉(zhuǎn)讓：P247(6)上市公司重大事件(7)上市公司出具虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的責(zé)任承擔(dān)問題。

第三章個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

1.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件：

(1)投資人為一個(gè)自然人，且只能是中國(guó)公民。

(2)有合法的企業(yè)名稱。

(3)有投資人申報(bào)的出資。

(4)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件，注冊(cè)資本并無最低要求。

2.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算

(1)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人

(2)財(cái)產(chǎn)清償順序

(3)清算期間對(duì)投資人的要求

(4)投資人的持續(xù)清償責(zé)任

(5)注銷登記

參照教材【例3-8】P111

3.國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為一般合伙人。

4.合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。

5.合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;

6.合伙企業(yè)哪些事項(xiàng)需經(jīng)全體合伙人一致同意：

(1)合伙人之間相互轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額;

(2)有限合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，需要通知;

7.一般合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

8.合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

9.合伙損益分配原則。

(1)合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

(2)合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

10.合伙企業(yè)的債務(wù)清償

11.某合伙人個(gè)人的債務(wù)清償

12.退伙的分類

合伙人有下列情形之一的，因此退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;②個(gè)人喪失償債能力;③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn);④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格;⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。此外，合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，能夠依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，一般合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。因此退伙以退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

關(guān)于除名?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，能夠決議將其除名：①未履行出資義務(wù);②因有意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失;③執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為;④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，能夠自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

13.專門的一般合伙企業(yè)

例如：A、B、C、D四個(gè)合伙人，成立合伙企業(yè)甲，C、D兩個(gè)注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具審計(jì)報(bào)告時(shí)，因?yàn)橛幸饣蛑卮筮^失，給合伙企業(yè)造成1000萬元的債務(wù);在債務(wù)清償時(shí)，先以合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，不足清償?shù)?，由C、D承擔(dān)無限連帶責(zé)任。14.有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

15.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

16.第三人有理由相信有限合伙為一般合伙人并與其交易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與一般合伙人同樣的責(zé)任。

17.有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人;然而，合伙協(xié)議另有約定的除外。

18.有限合伙利

19.有限合伙人能夠?qū)⑵湓谟邢藓匣锲髽I(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì);然而，合伙協(xié)議另有約定的除外。

20.有限合伙人能夠按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提早30日通知其他合伙人。

21.有限合伙人喪失民事行為能力的處理。

22.合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變

23.合伙企業(yè)解散的事由

24.合伙企業(yè)清算

25.合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人能夠依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)，也能夠要求一般合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，一般合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

例如：A、B、C、D四個(gè)合伙人成立甲有限合伙企業(yè)，A、B為一般合伙人，C、D為有限合伙人;

①出資：勞務(wù)、法人

②轉(zhuǎn)讓：一般合伙人、有限合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓的不同處理

③出質(zhì)：一般合伙人、有限合伙人出質(zhì)的不同處理

④執(zhí)行：一般合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。

⑤限制：對(duì)一般合伙人和有限合伙人的限制。

⑥交易

⑦從事競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)

⑧部分：損益部分承擔(dān)問題

⑨個(gè)人：某個(gè)人債務(wù)清償

⑩企業(yè)：企業(yè)債務(wù)清償：先企業(yè)后個(gè)人。

⑾連帶責(zé)任

第四章外商投資企業(yè)法律制度

1.投資項(xiàng)目

2.股權(quán)并購時(shí)，由并購以后企業(yè)繼承債權(quán)債務(wù)

3.注冊(cè)資本與投資總額

4.并購價(jià)款出資期限

(1)并購股權(quán)：法國(guó)人直接并購甲公司60%的股權(quán)，并購價(jià)款1200萬美元，并購股權(quán)比例超過25%。一般情況下，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。假如分期出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照爆發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)。

假如法國(guó)人僅并購了20%的股權(quán)，法國(guó)人用現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清;投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

(2)外國(guó)投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資：甲為境內(nèi)公司，預(yù)備增資6000萬，法國(guó)人認(rèn)購增資部分的60%，認(rèn)購3600萬，甲認(rèn)購40%即2400萬。甲依法變更為中外合資企業(yè)。營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為2007年4月1日。有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東，應(yīng)當(dāng)在公司申請(qǐng)外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低于20%的新增注冊(cè)資本，即6000*20%=1200萬。其余部分的出資時(shí)刻應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記治理?xiàng)l例》的規(guī)定。

(3)外國(guó)投資者資產(chǎn)并購：投資者應(yīng)當(dāng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程中規(guī)定出資期限。

舉例：法國(guó)乙公司并購境內(nèi)甲公司的設(shè)備，需要支付120萬美元。境內(nèi)丙公司貨幣出資280萬美元，與法國(guó)乙公司設(shè)備外加100萬美元組成合營(yíng)企業(yè)，注冊(cè)資本共500萬美元。這120萬設(shè)備收購價(jià)款，一般情況下，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。假如分期出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照爆發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)。對(duì)貨幣出資，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)的：

①對(duì)與該資產(chǎn)對(duì)價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對(duì)價(jià);對(duì)專門情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60%以上，1年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

②其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清;合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

5.反壟斷審查

外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向商務(wù)部和國(guó)家工商行政治理總局報(bào)告：

(1)并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國(guó)市場(chǎng)營(yíng)業(yè)額超過15億元人民幣;

(2)一年內(nèi)并購國(guó)內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè);

(3)并購一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率差不多達(dá)到20%;

(4)并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率達(dá)到25%。

6.投資總額與注冊(cè)資本關(guān)系

(1)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬美元以下(含300萬美元)的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。

(2)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元(含1000萬美元)的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2;其中投資總額在420萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬美元。

(3)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元(含3000萬美元)的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額2/5;其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬美元。

(4)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/3;其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于1200萬美元。

7.[例4-10]

在中國(guó)甲公司與外國(guó)乙公司擬訂的設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的協(xié)議草案中，下列有關(guān)出資方式的約定，符合中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度規(guī)定的是()。

A.甲公司通過乙公司提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保從銀行貸款作為出資

B.甲公司以已作抵押的廠房作為出資

C.乙公司以人民幣現(xiàn)金作為出資

D.乙公司以收購甲公司30%的資產(chǎn)作為出資

[解析]正確答案為D。依照《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)任何一方不得用以合營(yíng)企業(yè)名言取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營(yíng)者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤;合營(yíng)各方按照合營(yíng)合同的規(guī)定向合營(yíng)企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營(yíng)者自己所有的現(xiàn)金、自己所有同時(shí)未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。故B選項(xiàng)錯(cuò)誤;外國(guó)合營(yíng)者以貨幣出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。通過收購國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的外國(guó)投資者，應(yīng)自合營(yíng)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒布發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。故D選項(xiàng)正確。

8.出資期限

(1)一般出資期限

合營(yíng)合同規(guī)定一次繳清出資的，合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)從營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。分期繳付出資的，合營(yíng)各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，同時(shí)應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。分期出資的總期限取決于注冊(cè)資本的規(guī)模：

(1)注冊(cè)資本在50萬美元以下(含50萬美元)的，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊;

(2)注冊(cè)資本在50萬美元以上、100萬美元以下(含100萬美元)的，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年半內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊;

(3)注冊(cè)資本在100萬美元以上、300萬美元以下(含300萬美元)的，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊;

(4)注冊(cè)資本在300萬美元以上、1000萬美元以下(含1000萬美元)的，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。

(2)收購價(jià)款

通過收購國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的外國(guó)投資者，應(yīng)當(dāng)自合營(yíng)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金;對(duì)專門情況需要延長(zhǎng)支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按“實(shí)際繳付的出資額的比例”分配收益。

9.出資轉(zhuǎn)讓

10中外合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)

(1)最高權(quán)利(2)董事長(zhǎng)及副董事長(zhǎng)產(chǎn)生方式(3)董事任期(4)會(huì)議召開條件(5)董事會(huì)職權(quán)

11.董事會(huì)通過事項(xiàng)由出席一致通過

12.合營(yíng)企業(yè)的稅后利潤(rùn)中可向出資人分配的利潤(rùn)，按照合營(yíng)企業(yè)各方出資比例進(jìn)行分配。合營(yíng)企業(yè)往常年度尚未分配的利潤(rùn)，可并入本年度的可分配利潤(rùn)中進(jìn)行分配。合營(yíng)企業(yè)往常年度的虧損未彌補(bǔ)前不得分配利潤(rùn)。

13.[例14-20]依照中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資源共享經(jīng)營(yíng)企業(yè)發(fā)生的下列事項(xiàng)中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有()。

A.減少注冊(cè)資本

B.合營(yíng)一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額

C.延長(zhǎng)合營(yíng)期限

D.在國(guó)際市場(chǎng)上購買機(jī)器設(shè)備

[解析]正確答案為：ABC。依照有關(guān)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期限內(nèi)，不得減少其注冊(cè)資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化確需減少注冊(cè)資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。故A項(xiàng)正確;合營(yíng)企業(yè)一方向他方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。故B項(xiàng)正確;合營(yíng)各方同意延長(zhǎng)合營(yíng)期限的，經(jīng)申請(qǐng)并報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，合營(yíng)期限能夠延長(zhǎng)故C項(xiàng)正確;在國(guó)際市場(chǎng)上購買機(jī)器設(shè)備，屬于企業(yè)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，故D項(xiàng)不正確。

(1)設(shè)立(2)增資注冊(cè)資本要核準(zhǔn)/減少注冊(cè)資本要批準(zhǔn)(3)轉(zhuǎn)讓出資要批準(zhǔn)(4)延長(zhǎng)期限要審批采購物資、銷售產(chǎn)品能夠由企業(yè)自行決定，無須批準(zhǔn)。

14.[例4-22]甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲乙兩公司區(qū)不的表述中，符合法律規(guī)定的是()。

A.甲公司的股東按照投資比例分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損，而乙公司的股東按照合同約定的比例分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損

B.甲公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，而乙公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事

C.甲公司的最低注冊(cè)資本為人民幣3萬元，而乙公司的注冊(cè)資本能夠低于人民幣3萬元

D.甲公司股東的出資必須在公司成立時(shí)一次繳足，而乙公司股東的出資能夠分期繳付

[解析]正確答案為B。依照《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的股東按照投資比例分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損;中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額。依照公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東能夠分期繳付出資。因此，只有B項(xiàng)正確。

舉例：A、B成立有限責(zé)任公司甲，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照當(dāng)天，實(shí)收資本不低于注冊(cè)資本20%，總期限不得超過2年。A、B成立乙中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照當(dāng)天，實(shí)收資本能夠?yàn)榱?，分期出資，前三月不得低于各自的15%?？偲谙奘?年～3年，取決于注冊(cè)資本的多少。

15.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)

(1)所有的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司;

(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，依照是否取得法人資格：具有法人資格的，其組織形式均為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

合營(yíng)企業(yè)屬于“股權(quán)式”企業(yè)，合營(yíng)各方按照出資比例分配損益;合作企業(yè)屬于“契約式”企業(yè)，合作各方按照合作合同的約定承擔(dān)損益。

16.中外合作企業(yè)董事會(huì)特不決議

合作企業(yè)托付第三個(gè)經(jīng)營(yíng)治理的，必須經(jīng)董事會(huì)或者聯(lián)合治理委員會(huì)一致同意，并報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向工商行政治理機(jī)關(guān)輸變更登記手續(xù)。

17.外國(guó)合作者先行回收投資的條件

關(guān)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)

18.外資企業(yè)的注冊(cè)資本

外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他緣故導(dǎo)致資本發(fā)生重大變化，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并應(yīng)聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師難和出具驗(yàn)資報(bào)告;經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，向工商行政治理機(jī)關(guān)輸變更登記手續(xù)。

外資企業(yè)在經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)不得減少其注冊(cè)資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊(cè)資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政治理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政治理機(jī)關(guān)備案。

19.經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者也能夠用其從中國(guó)境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)的人民幣利潤(rùn)出資。

20.外資企業(yè)解散

21.[例4-30]下列有關(guān)外商投資企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限的表述中，符合我國(guó)法律制度規(guī)定的有()

A.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，有的待業(yè)必須在合同中約定經(jīng)營(yíng)期限，有的行業(yè)能夠在合同中不約定經(jīng)營(yíng)期限

B.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作合同中訂明

C.外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限，由外國(guó)投資者申報(bào)，由審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

D.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同約定外國(guó)合作者先行回收投資，同時(shí)投資差不多加收完畢的，合作企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限屆滿不再延長(zhǎng)

[解析]正確答案為ABCD。依照有關(guān)規(guī)定，興辦的合營(yíng)企業(yè)屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)約定合營(yíng)期限的，合營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)全同中約定合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限。除法律、行政法規(guī)規(guī)定的待業(yè)外，合營(yíng)各方能夠在合同中約定合營(yíng)期限，也能夠不約定合營(yíng)期限。故A選項(xiàng)正確。合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商，在合作企業(yè)合同中訂明。合作企業(yè)合同約定外國(guó)合作者先行回收投資的，同時(shí)投資差不多回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不在延長(zhǎng)。故BD選項(xiàng)正確。外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限，依照不同行為和企業(yè)的具體情況，由外國(guó)投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)書中擬訂，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。故C選項(xiàng)正確。

外資企業(yè)需要審批：(1)設(shè)定(2)注冊(cè)資本(3)抵押、轉(zhuǎn)讓(4)合并分立(5)人民幣利潤(rùn)(6)經(jīng)營(yíng)期限

舉例：甲為境內(nèi)公司，將60%股權(quán)轉(zhuǎn)讓法國(guó)乙公司，①并購價(jià)款為1200萬美元，支付期限的規(guī)定②注冊(cè)資本及投資總額關(guān)系③反壟斷審查④并購后，依法變更中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、轉(zhuǎn)讓出資等問題。

第五章企業(yè)破產(chǎn)法律制度

1.整個(gè)的破產(chǎn)程序中能夠上訴的裁定只有：(1)不予受理;(2)駁回申請(qǐng)。

2.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)不債權(quán)人的債務(wù)清償無效。

3.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，“治理人”對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定“解除或者接著履行”，并通知對(duì)方當(dāng)事人。

關(guān)于接著履行，產(chǎn)生的債務(wù)屬于共益?zhèn)鶆?wù)，而且在第一次債權(quán)人會(huì)議之前，需要通過法院的許可。

關(guān)于解除合同，能夠主動(dòng)提出解除;視為解除的情形：一是在2個(gè)月內(nèi)沒有通知對(duì)方;二是對(duì)方催告了，然而在30日內(nèi)沒有作出表示;三是要求對(duì)方履行，然而沒有按照對(duì)方的要求提供擔(dān)保;對(duì)方因?yàn)榻獬贤斐傻膿p失是能夠申報(bào)債權(quán)的。

4.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。

5.治理人由人民法院指定，向人民法院報(bào)告工作，并同意債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督。治理人員的酬勞是由人民法院確定的。

治理人能夠由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

6.治理人的職責(zé)(P196)

7.在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，治理人實(shí)施某些行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可(P197)。

8.撤銷權(quán)(P199)

人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，治理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷：

(1)無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的;

(2)以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的;

(3)對(duì)沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的;

(4)對(duì)未到期的債務(wù)提早清償?shù)?

(5)放棄債權(quán)的。

9.個(gè)不清償?shù)某蜂N(P201)

人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，同時(shí)資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，仍對(duì)個(gè)不債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)模卫砣擞袡?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。然而，個(gè)不清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。

10.債務(wù)人的無效行為(P201)

(1)為躲避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的

(2)虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的

11.其他由治理人依法處理的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)(P203)

(1)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，治理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

(2)債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)治理人員利用職權(quán)從企業(yè)獵取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，治理人應(yīng)當(dāng)追回。

(3)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人能夠通過“治理人”取回。

12.破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)。

13.債權(quán)申報(bào)的期限(P207)

債權(quán)申報(bào)期限自人民法院公布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最短不得少于30日，最長(zhǎng)不得超過3個(gè)月(注意單選題)。

14.債權(quán)申報(bào)的要求(P208)

15.對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對(duì)通過“和解協(xié)議和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案”的事項(xiàng)不享有表決權(quán)。

16.債權(quán)人會(huì)議主席的產(chǎn)生。

17.臨時(shí)債權(quán)人會(huì)議召開條件。

18.債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)(P211)

申請(qǐng)人民法院更換治理人，審查治理人的費(fèi)用和酬勞19.債權(quán)人申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊(cè)資本10%以上的出資人，能夠向人民法院申請(qǐng)重整。

20.重整期間(P215)

(1)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

(2)在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請(qǐng)，“人民法院”批準(zhǔn)，債務(wù)人“能夠”在治理人的監(jiān)督下自行治理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。

(3)在重整期間，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)(如抵押權(quán))暫停行使。然而，擔(dān)保物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人能夠向人民法院請(qǐng)求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。

(4)在重整期間，債務(wù)人或者治理人為接著營(yíng)業(yè)而借款的，能夠?yàn)樵摻杩钤O(shè)定擔(dān)保。

(5)在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請(qǐng)求投資收益分配。

(6)在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)治理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。然而，經(jīng)人民法院同意的除外。

21.債務(wù)人或者治理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個(gè)月(注意單選題)內(nèi)，同時(shí)向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交重整打算草案。債務(wù)人或者治理人未按期提出重整打算草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

22.掌握課本的217頁的例5-11。

23.經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)的重整打算，對(duì)債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。債權(quán)人未依照規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，在重整打算執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在重整打算執(zhí)行完畢后，能夠按照重整打算規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。

24.和解協(xié)議的通過：債權(quán)人會(huì)議通過和解協(xié)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，同時(shí)其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

25.掌握課本的219頁的[例5-12。

26.和解協(xié)議的效力(P219)

經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對(duì)債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。

27.和解債權(quán)人未依照規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，能夠按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。

和解債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的阻礙。

第七章票據(jù)法律制度

1.《票據(jù)法》對(duì)不同的票據(jù)的簽章作了明確規(guī)定。

銀行匯票、銀行本票的出票人以及銀行承兌匯票的承兌人在票據(jù)上未加蓋規(guī)定的專用章而加蓋該銀行的“公章”，支票的出票人在票據(jù)上未加蓋與該單位在銀行預(yù)留簽章一致的財(cái)務(wù)專用章而加蓋該出票人“公章”的，簽章人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任(P283)。

2.在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，票據(jù)無效。承兌人、保證人在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，其簽章無效，然而不阻礙票據(jù)上其他簽章的效力。背書人在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，其簽章無效，然而不阻礙票據(jù)上其他簽章的效力。

3.票據(jù)金額、出票或簽發(fā)日期、收款人名稱不能更改。

4.因稅收、繼承、贈(zèng)與能夠依法無償取得票據(jù)的，不受給付對(duì)價(jià)的限制。

5.票據(jù)權(quán)利的保全(P286)

經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)并提供擔(dān)保，對(duì)具有下列情形之一的票據(jù)，能夠采取保全措施和執(zhí)行措施：

(1)不履行約定義務(wù)，與票據(jù)債務(wù)人有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的票據(jù)當(dāng)事人所持有的票據(jù);

(2)持票人惡意取得的票據(jù);

(3)應(yīng)付對(duì)價(jià)而未付對(duì)價(jià)的持票人持有的票據(jù);

(4)記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣而用于貼現(xiàn)的票據(jù);

(5)記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣而用于質(zhì)押的票據(jù)。

6.票據(jù)權(quán)利的補(bǔ)救

失票人應(yīng)當(dāng)向“票據(jù)支付地”的基層人民法院提出公示催告。

(1)銀行匯票以出票人所在地為支付地

(2)商業(yè)匯票以承兌人所在地為支付地

(3)銀行本票以出票人所在地為支付地

(4)支票以“出票人開戶銀行”所在地為支付地

7.公示催告。

8.票據(jù)權(quán)利的消滅時(shí)效(P288)

(1)持票人對(duì)票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利，自票據(jù)到期日起二年。見票即付的匯票、本票，自出票日起二年;

(2)持票人對(duì)支票出票人的權(quán)利，自出票日起六個(gè)月;

(3)持票人對(duì)前手的追索權(quán)，自被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起六個(gè)月;

(4)持票人對(duì)前手的再追索權(quán)，自清償日或者被提起訴訟之日起三個(gè)月。

9.票據(jù)抗辯(P289)

對(duì)物抗辯(能夠?qū)Α叭魏巍背制比颂岢?

對(duì)人抗辯(只對(duì)“特定”債權(quán)人提出)

對(duì)物抗辯：票據(jù)行為不成立而為的抗辯

【總結(jié)】票據(jù)行為不成立的情形

(1)票據(jù)的簽章：出票人的簽章不符合規(guī)定，票據(jù)是無效的。

(2)票據(jù)金額的大小寫必須一致，假如不一致票據(jù)是無效的。

(3)出票日期，金額，收款人名稱不得更改，更改的票據(jù)無效。

(4)欠缺絕對(duì)記載事項(xiàng)的票據(jù)。

(5)相對(duì)記載事項(xiàng)假如不記載，票據(jù)本身依舊有效的，應(yīng)該依照法律規(guī)定進(jìn)行推定。

(6)背書不連續(xù)的票據(jù)。

10.票據(jù)債務(wù)人能夠?qū)Σ宦男屑s定義務(wù)的與自己“有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的”持票人，進(jìn)行抗辯。

11.票據(jù)抗辯的限制(P289)

(1)票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人之間的抗辯事由(如出票人與票據(jù)債務(wù)人存在合同糾紛、出票人存入票據(jù)債務(wù)人的資金不夠)對(duì)抗持票人。

(2)票據(jù)債務(wù)人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由(如票據(jù)債務(wù)人與持票人的前手存在抵銷關(guān)系)對(duì)抗持票人。

(3)凡是善意的、已付對(duì)價(jià)的正當(dāng)持票人能夠向任何票據(jù)債務(wù)人請(qǐng)求付款，不受其前手權(quán)利瑕疵和前手相互間抗辯的阻礙。

(4)持票人取得的票據(jù)是無對(duì)價(jià)或者不相當(dāng)對(duì)價(jià)的，其享有的權(quán)利不能優(yōu)于其前手的權(quán)利，因此票據(jù)債務(wù)人能夠?qū)钩制比饲笆值目罐q事由對(duì)抗該持票人。

12.票據(jù)的偽造(P290)

票據(jù)的偽造僅限于偽造簽章，變?cè)鞂儆趥卧旌炚乱酝獾钠渌马?xiàng)。

票據(jù)的偽造

票據(jù)的偽造行為是一種擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序、損害他人利益的行為，在法律上不具有任何票據(jù)行為的效力。由于其從一開始確實(shí)是無效的，故持票人即使是善意取得，對(duì)被偽造人也不能行使票據(jù)權(quán)利。

票據(jù)上有偽造簽章的，不阻礙票據(jù)上其他真實(shí)簽章的效力。在票據(jù)上真正簽章的當(dāng)事人，仍應(yīng)對(duì)被偽造的票據(jù)的債權(quán)人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，票據(jù)債權(quán)人在提示承兌、提示付款或者行使追索權(quán)時(shí)，在票據(jù)上真正簽章人不能以偽造為由進(jìn)行抗辯。

【舉例】A出票給B一張銀行承兌匯票，B背書轉(zhuǎn)讓給C，C拿到票據(jù)后被乙偷走。乙偽造C簽章背書給D，善意的、支付對(duì)價(jià)的D找到甲銀行，甲銀行是付款人，因此有審查義務(wù)，現(xiàn)在應(yīng)審查合法身份證明和審查背書形式上是否連續(xù);盡管被偽造了，然而票據(jù)仍是有效的票據(jù)。因?yàn)镈是善意的、支付對(duì)價(jià)，因此能夠?qū)ζ睋?jù)上的一切債務(wù)人行使權(quán)利的，故銀行不能夠?qū)笵的，因?yàn)锳和甲屬于在票據(jù)上真正簽章的人，因此現(xiàn)在應(yīng)該承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的。

假如銀行拒絕付款，A和甲屬于在票據(jù)上真正簽章的人，因此持票人能夠向他們行使追索權(quán)。C向D的背書中，C不是真正的簽章人，C是被害者，因此C不需要承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的。

乙的行為是違法行為，因此乙在票據(jù)上沒有簽章導(dǎo)致不需要承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，然而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任，構(gòu)成犯罪的需要承擔(dān)刑事責(zé)任。

13.票據(jù)的變?cè)?/p>

假如當(dāng)事人的簽章在變?cè)熘?，?yīng)當(dāng)按照原記載的內(nèi)容負(fù)責(zé);假如當(dāng)事人的簽章在變?cè)熘?，則應(yīng)當(dāng)按照變?cè)旌蟮挠涊d內(nèi)容負(fù)責(zé)。

假如無法辨不簽章發(fā)生在變?cè)熘耙琅f之后，視同在變?cè)熘昂炚隆?/p>

14.記載事項(xiàng)(P294)

絕對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)

相對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)

任意記載事項(xiàng)

不發(fā)生票據(jù)法上的效力的記載事項(xiàng)

15.出票人的禁止背書

出票人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，該轉(zhuǎn)讓不發(fā)生票據(jù)法上的效力，而只具有一般債權(quán)讓與的效力，出票人對(duì)受讓人不承擔(dān)“票據(jù)責(zé)任”。

關(guān)于出票人記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的匯票，其后手以此票據(jù)進(jìn)行貼現(xiàn)、質(zhì)押的，通過貼現(xiàn)、質(zhì)押取得票據(jù)的持票人主張票據(jù)權(quán)利的，人民法院不予支持。

【舉例】A向B簽發(fā)一張票據(jù)，并記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，然而B背書轉(zhuǎn)讓給C，現(xiàn)在的背書行為僅僅具有一般債權(quán)讓與的效力，并不產(chǎn)生票據(jù)法上的效力，當(dāng)C提示付款被拒絕時(shí)，不能向A行使追索權(quán)。

16.背書不得附條件，假如背書附條件了，所附條件是無效的，背書是無效;部分背書和多頭背書的，背書是無效的。

17.不得轉(zhuǎn)讓

【舉例】A向B出票，并記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，然而B背書轉(zhuǎn)讓給C，現(xiàn)在的背書行為僅僅具有一般債權(quán)讓與的效力，并不產(chǎn)生票據(jù)法上的效力，當(dāng)C提示付款被拒絕時(shí)，不能向A行使追索權(quán)。

A向B出票，B背書轉(zhuǎn)讓給C，并記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，現(xiàn)在B對(duì)C承擔(dān)保證責(zé)任;C向D背書時(shí)，現(xiàn)在匯票有效，D被拒絕付款，D能夠向A和C行使追索權(quán)，只是不能夠向B行使追索權(quán)的。

18.匯票質(zhì)押的問題(P298)。

19.法定禁止背書(P298)

(1)匯票差不多被拒絕承兌

(2)匯票差不多被拒絕付款

(3)超過付款提示期限，其票據(jù)權(quán)利中的付款請(qǐng)求權(quán)差不多喪失的。

20.提示承兌期限

只有在其將已承兌的匯票退回持票時(shí)才產(chǎn)生承兌的效力。付款人承兌匯票，不得附條件;承兌附有條件的，視為拒絕承兌。

21.承兌的效力

承兌人不得以其與出票人之間資金關(guān)系對(duì)抗持票人，拒絕支付匯票金額。

承兌人的票據(jù)責(zé)任不因持票人未在法定期限提示付款而解除。

22.共同保證人的責(zé)任。

23.持票人假如超過3天發(fā)出通知的，并不喪失對(duì)前手的追索權(quán)。

24.追索對(duì)象：對(duì)誰行使追索權(quán)。

【舉例】A向B簽發(fā)一張見票后3個(gè)月付款的銀行承兌匯票，出票日為4月1日，匯票金額為100萬元，乙是保證人，在票據(jù)上寫明“保證”字樣，B背書轉(zhuǎn)讓給C，C背書轉(zhuǎn)讓給D，并記載了“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，D背書轉(zhuǎn)讓給E，現(xiàn)在只有C對(duì)E不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任;假設(shè)承兌日期為4月10日，現(xiàn)在的到期日是7月20日，E應(yīng)該在提示付款期間內(nèi)向承兌銀行提示付款，也確實(shí)是應(yīng)該在7月20日之前提示付款，假如超過了提示付款期限，則喪失對(duì)前手的追索權(quán)，只是對(duì)甲、A的票據(jù)責(zé)任依舊存在的。

假如E在7月13日提示付款，現(xiàn)在A在銀行的款項(xiàng)只有80萬元，依照規(guī)定銀行不能夠以出票人A存入賬戶的資金不足為由拒絕付款，因?yàn)槌袃度瞬坏靡云渑c出票人之間的資金關(guān)系來對(duì)抗持票人拒絕支付匯票金額。

假如E被銀行拒絕，能夠行使追索權(quán)，在7月13日取得拒絕證明的，現(xiàn)在應(yīng)該在法定的3日內(nèi)通知前手的;假如沒有在3日內(nèi)通知前手，現(xiàn)在不喪失對(duì)前手的追索權(quán)，因?yàn)檫@依舊6個(gè)月的期限內(nèi)。

依照規(guī)定，E對(duì)D的追索權(quán)行使期限是自被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起六個(gè)月;D對(duì)C或是B，差不多C對(duì)B的再追索權(quán)期限是自清償日或者被提起訴訟之日起三個(gè)月;B對(duì)A再追索權(quán)的期限是自票據(jù)到期日起二年。

此外需要注意：

(1)票據(jù)金額、日期、收款人名稱不得更改，更改的票據(jù)無效。

(2)匯票中的金額不能夠收取補(bǔ)記，假如沒有記載金額的話，那么票據(jù)確實(shí)是無效的。

(3)沒有記載到期日的視為見票即付。匯票上未記載付款地的，付款人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、住宅或者經(jīng)常居住地為付款地。匯票上未記載出票地的，出票人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、住宅或者經(jīng)常居住地為出票地。

(4)票據(jù)保證要符合法定的形式。

25.我們講的本票只限于銀行本票

【舉例】甲銀行向A簽發(fā)一張本票100萬元，出票日是4月1日，A背書給B，B背書給C。

(1)本票的出票人確實(shí)是付款人，差不多當(dāng)事人確實(shí)是出票人和收款人。

(2)本票上未記載付款地的，出票人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所為付款地。本票上未記載出票地的，出票人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所為出票地。

(3)持票人應(yīng)該自出票日起的2個(gè)月內(nèi)提示付款，假如超過期限，則喪失對(duì)前手的追索權(quán)，也確實(shí)是不能夠向AB追索了，然而還能夠向甲銀行主張票據(jù)權(quán)利的，因?yàn)楸绢}中，持票人對(duì)出票人的權(quán)利自出票日起二年。

26.支票

持票人應(yīng)當(dāng)自出票日起10日內(nèi)提示付款，超過提示付款期限的，付款人能夠不予付款;但持票人并不喪失對(duì)出票人的票據(jù)權(quán)利。

持票人對(duì)出票人的票據(jù)權(quán)利自出票之日起6個(gè)月不行使而消滅。

【舉例】A向B簽發(fā)一張100萬元的支票，出票日是4月1日，A背書給B，B背書給C。

考點(diǎn)：(1)支票中的金額和收款人名稱能夠授權(quán)補(bǔ)記;票據(jù)金額、日期、收款人名稱不得更改，更改的票據(jù)無效;大小寫必須一致，否則確實(shí)是無效的。

(2)B未補(bǔ)記收款人名稱之前不能夠提示付款或是背書轉(zhuǎn)讓。

(3)C作為持票人應(yīng)該在4月10日之前向銀行提示付款，否則就喪失對(duì)B的追索權(quán)，銀行作為付款人，超過10天也能夠不付款，然而A依舊需要承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的。

(4)C在4月3日向甲提示付款，然而甲以票據(jù)上記載的“4月5日到期”為由拒絕付款，這是不能夠的，因?yàn)榱硇杏涊d付款日期的，記載是無效的。

(5)C在4月3日向甲提示付款，然而甲以賬戶上的資金不足拒絕付款，現(xiàn)在是能夠拒絕的，應(yīng)該對(duì)A處以票面金額5%但不低于1000元的罰款，同時(shí)處以2%的賠償金，賠償收款人。

(6)A出票的時(shí)候沒有使用預(yù)留銀行的財(cái)務(wù)專用章，而是加蓋的公章，現(xiàn)在出票人依舊需要承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的。

(7)A向B出票的時(shí)候，金額是100萬元，B把金額變?cè)鞛?000萬元，現(xiàn)在的票據(jù)是有效的，A對(duì)100萬元承擔(dān)責(zé)任的，B對(duì)1000萬元承擔(dān)責(zé)任的。

(8)C被拒絕付款的時(shí)候，C能夠向B追索，現(xiàn)在的期限是自被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起六個(gè)月;B對(duì)A的權(quán)利是自出票日起六個(gè)月。

(9)假設(shè)AB簽訂的買賣合同中，B提供的物資的質(zhì)量不符合規(guī)定，現(xiàn)在A能夠?qū)笲的;假如C是支付了對(duì)價(jià)的善意持票人，那么現(xiàn)在A不能夠?qū)笴的;假如C沒有支付對(duì)價(jià)，那么現(xiàn)在A能夠?qū)笴的。

(10)支票丟失以后，能夠通過掛失止付、公示催告和一般訴訟進(jìn)行補(bǔ)救的。

第八章合同法律制度

1.對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采納非格式條款。

2.要約的生效、撤回、撤銷和失效

(1)要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

【解釋1】(1)收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)刻，視為到達(dá)時(shí)刻;(2)未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)刻，視為到達(dá)時(shí)刻。

【解釋2】要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際到達(dá)受要約人(或者其代理人)手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住宅或者能夠操縱的地點(diǎn)(如信箱)即為送達(dá)。

(2)要約在發(fā)出后、生效前，要約人能夠撤回要約。

(3)在要約生效后、受要約人承諾前，要約人能夠撤銷要約。但某些專門情形要約不得撤銷。(P329)

3.實(shí)際履行原則(P331)

(1)合同當(dāng)事人約定采納書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采納書面形式但一方差不多履行要緊義務(wù)同時(shí)對(duì)方同意的，該合同成立。

(2)合同當(dāng)事人約定采納合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方差不多履行要緊義務(wù)同時(shí)對(duì)方同意的，該合同成立。

4.無效合同(P333)

無效合同的界定：

一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，“損害國(guó)家利益的”屬于無效合同，“未損害國(guó)家利益的”屬于可撤銷合同。

雙方惡意串通，不管損害國(guó)家利益，依舊集體或者第三人利益，均屬于無效合同。

5.可撤銷合同(P335)

(1)因重大誤解訂立的合同;

在訂立合同時(shí)顯失公平的合同;

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同(需要注意現(xiàn)在沒有損害國(guó)家利益)。

(2)可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同，但被撤銷后，自“合同成立之日起”無效。

(3)撤銷權(quán)的時(shí)效

具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自“明白”撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅;

具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人明白撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

6.效力待定合同(P336)

(1)限制行為能力人訂立的合同;

(2)無權(quán)代理下訂立的合同;

(3)無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同。

7.約定不明(P338)

合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款、履行地點(diǎn)、履行費(fèi)用等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，能夠協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易適應(yīng)確定;仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

(1)質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行;

(2)價(jià)款或者酬勞不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;

(3)履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在同意貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行;

(4)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

8.涉及第三人的合同(P338、339)

9.不安抗辯權(quán)(P341)

中止履行合同后，假如對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力同時(shí)未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方能夠解除合同。

(1)中止履行

(2)解除合同

10.代位權(quán)(P342)[

(1)專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給予請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)酬勞、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

(2)在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

(3)代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

11.撤銷權(quán)(P343)

因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)(受讓人明白該情形的)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人能夠請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

12.一般保證人的先訴抗辯權(quán)。

13.簽訂保證合同的三個(gè)未約定的處理。

方式?jīng)]有約定的，視為是連帶責(zé)任保證。

當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)(主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用)承擔(dān)責(zé)任。

保證期間沒有約定的話，現(xiàn)在是6個(gè)月。

14.(1)在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對(duì)受讓人承擔(dān)保證責(zé)任，然而保證人與債權(quán)人事先約定僅對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

(2)債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。然而，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。

(3)未經(jīng)保證人同意的主合同變更，假如減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任;假如加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任;變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

15.一般保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效中斷。

連帶保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷。

一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中止的，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效同時(shí)中止。

16.以依法獲準(zhǔn)尚未建筑的或者正在建筑中的建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記的，人民法院能夠認(rèn)定抵押有效。17.按份共有人以其共有財(cái)產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。ynexam.[云南考試網(wǎng)]

共同共有人以其共有財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。然而，其他共有人明白或者應(yīng)當(dāng)明白而未提出異議的，視為同意，抵押有效。

18.同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。

抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅，因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為抵押財(cái)產(chǎn)。

19.以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。

以依法能夠轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。

20.質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅而消逝，因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財(cái)產(chǎn)。

21.因保管合同、運(yùn)輸合同、承攬合同以及法律規(guī)定能夠留置的其他合同(如行紀(jì)合同)發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。

22.擔(dān)保定金、生效定金、解除定金

23.定金罰則的適用：

因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使合同不能履行的，能夠適用定金罰則。

24.在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對(duì)受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。然而，保證人與債權(quán)人事先約定僅對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

25.主從權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓。

26.合同發(fā)生分立的，除債權(quán)人和債條人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

27.法定解除：當(dāng)法律規(guī)定的合同解除的事由出現(xiàn)之后，一方當(dāng)事人就能夠主張解除合同。

合同的法定解除條件(P359)

(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。

(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行要緊債務(wù)。

(3)當(dāng)事人一方延遲履行要緊債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。

(4)當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。

(5)法律規(guī)定的其他情形。

28.債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅。

29.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)對(duì)方能夠選擇適用違約金或者定金條款，二者不能并用。

30.假如當(dāng)事人沒有履行合同，不論是自己的緣故，依舊第三人的緣故，都應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

31.訂立合同的時(shí)刻。

32.檢驗(yàn)期間(P366)

當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人“怠于”通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人在合理期限內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

33.風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)(P365、366)

34.分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的20%的，出賣人能夠要求買受人一并支付到期與未到期的全部?jī)r(jià)款或者解除合同。

35.撤銷權(quán)的時(shí)效(P369)

贈(zèng)與人的撤銷權(quán)，自明白或者應(yīng)當(dāng)明白撤銷緣故之日起1年內(nèi)行使;

贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)自明白或者應(yīng)當(dāng)明白撤銷緣故之日起6個(gè)月內(nèi)行使。

36.借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人能夠：

(1)停止發(fā)放借款

(2)提早收回借款

(3)解除合同

37.借款人提早償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照“實(shí)際的”借款期間計(jì)算利息;借款人未按照約定的日期、數(shù)額收取借款的，應(yīng)當(dāng)按照“約定”的日期、數(shù)額支付利息。

38.租賃合同的期限(P371)

租賃合同的租賃期限在6個(gè)月以上的，合同必須采納書面形式，當(dāng)事人未采納書面形式的，視為不定期租賃。雙方簽訂合同的時(shí)候沒有約定期限的，且沒有達(dá)成協(xié)議的，現(xiàn)在是不定期租賃;雙方簽訂合同的是約定了租賃期限，期限屆滿的時(shí)候，承租人接著使用，出租人沒有提出異議，現(xiàn)在是不定期租賃。

租賃合同的期限超過20年的，超過部分無效。

39.承租人經(jīng)出租人同意，能夠?qū)⒆赓U物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人與出租人的租賃合同接著有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。(P372)。

40.租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不阻礙租賃合同的效力。承租人接著使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同接著有效，但租賃期限為不定期。

41.承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

42.承攬人將其承攬的“要緊工作”交由第三