離婚訴訟中反訴問題的具體法律適用指引

法藝花園-革命性法律查詢系統(tǒng)官網(wǎng)：離婚訴訟中反訴問題的具體法律適用指引《中國民事審判前沿》最高人民法院民一庭觀點集成11、被告作為無過錯方提出離婚損害賠償?shù)恼埱笫欠駱?gòu)成反訴問題審判實踐中的不同觀點：第一種觀點：離婚損害賠償請求在某種程度上可能吞并離婚財產(chǎn)分割請求，可以把離婚損害賠償請求看作附條件的反訴，即把離婚作為所附條件，如果解除婚姻關系，則離婚損害賠償請求構(gòu)成反訴。如果當事人不離婚，所附條件沒有成就，則離婚損害賠償請求不構(gòu)成反訴。第二種觀點：離婚請求與離婚損害賠償請求不是一一對應的關系，不能相互抵消，如果離婚損害賠償請求構(gòu)成反訴，則存在理論上的障礙，因為其不可能脫離離婚的前提而單獨成立。最高人民法院民一庭傾向性意見：被告作為無過錯方提出離婚損害賠償請求不構(gòu)成反訴，而是屬于訴訟請求的合并。2005最高人民法院民一庭關于婚姻家庭繼承離婚案件民事審判實務問答13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？答：告知被告另案主張。2005最高人民法院民一庭關于婚姻家庭繼承離婚案件民事審判實務問答17、離婚案件中，被告提出要求原告補償一定數(shù)額的精神損失費，是否屬于反訴？是否應合并審理？答：不屬反訴請求，應作為離婚訴訟中的基中一項訴訟請求予以合并審理即可。2005江蘇省高級人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》及司法解釋若干問題的討論紀要（征求意見稿）（五）離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，應否作為反訴處理。離婚案件屬于復合之訴，當事人的返還彩禮的請求，不應作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費用應由提出返還請求的當事人預繳。2006深圳市中級人民法院關于審理婚姻案件的指導意見（試行）七、離婚案件的被告在答辯狀中或在舉證期間內(nèi)提出子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割方面請求的，不構(gòu)成反訴，人民法院應當要求被告明確其訴訟請求。①對該訴訟請求應當合并審理并按照《人民法院訴訟收費辦法》第五條第一項的規(guī)定通知被告預交訴訟費用。②離婚案件的當事人在一審舉證期間屆滿后發(fā)現(xiàn)新的夫妻共同財產(chǎn)的，可以在一審法庭辯論終結(jié)前增加分割該財產(chǎn)的訴訟請求，對該增加的訴訟請求人民法院應合并審理并按照《人民法院訴訟收費辦法》第五條第一項的規(guī)定通知當事人預交訴訟費用。③離婚案件的被告作為無過錯方請求離婚損害賠償?shù)?，不?gòu)成反訴，但對該訴訟請求可以合并審理并按照《人民法院訴訟收費辦法》第五條第一項的規(guī)定通知當事人預交訴訟費用。

參考法律規(guī)范《中國民事審判前沿》最高人民法院民一庭觀點集成繆曉軍整理1、房屋承租人優(yōu)先購買權(quán)的效力問題理論界或?qū)崉战绲牟煌^點：第一種觀點：人民法院可以直接判決承租人以出租人與第三人之間的買賣合同所確定的價格購得房屋。第二種觀點：法院只能判決撤銷出租人與第三人之間的買賣合同。第三種觀點：當事人提出無效合同確認之訴，人民法院既可以根據(jù)當事人的請求作出判決，也可以根據(jù)形成權(quán)的理論，依法支持當事人直接購買房屋的訴訟請求。最高人民法院民一庭對該問題進行研究后，形成兩種觀點：多數(shù)人認為，根據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，承租人對出租房屋的優(yōu)先購買權(quán)是一種準物權(quán)性質(zhì)的民事權(quán)利，具有物權(quán)效力的表象，應當依法保護。將優(yōu)先購買權(quán)理解為形成權(quán)，法律依據(jù)不足。它只是優(yōu)先締約的權(quán)利，而不是保證買到的權(quán)利。對準物權(quán)的保護必須要和所有權(quán)的保護有所區(qū)別。所有權(quán)是絕對的權(quán)利，所有人出賣自己的所有物，應當尊重其締約自由的權(quán)利，不能過多干涉，因此，承租人不能直接主張依據(jù)第三人購買房屋的條件取得房屋，只能請求確認所有人與第三人簽訂的買賣合同無效。通過無效之訴，依據(jù)買賣不破租賃等原則，承租人的利益照?？梢缘玫綉械谋Ｗo。對于“同等條件”應作寬泛理解，不僅是價格條件，還包括付款條件，以及出賣人（所有人）提出的其他條件等。少數(shù)意見認為，承租人的優(yōu)先購買權(quán)就是對所有人出賣出租房屋的限制性權(quán)利，優(yōu)先權(quán)不能理解為優(yōu)先締約權(quán)，考察其內(nèi)容，應當包含可以優(yōu)先買到的權(quán)利，否則優(yōu)先權(quán)沒有實際意義，實質(zhì)上體現(xiàn)不了對承租人權(quán)利的保護。另外，承租人主張依據(jù)所有人與第三人簽訂的買賣合同約定的條件取得房屋，法院在判決時不需要判決所有人與第三人簽訂買賣合同，而是變更所有人與第三人買賣合同的主體，這種裁判方法和判決的執(zhí)行都不會有法律上的障礙。因此，承租人可以請求依據(jù)所有人與第三人簽訂的買賣合同的條件取得房屋，法院可以據(jù)此請求判決。2、交房、辦證與訴訟時效問題關于買受人在約定交房期限屆滿之日起超過兩年請求出賣人交房是否超過訴訟時效期間的問題，有兩種意見：第一種意見，買受人主張出賣人交付房屋的請求權(quán)應在兩年訴訟時效期間內(nèi)行使，超過兩年訴訟時效期間請求出賣人交房的，因其怠于行使權(quán)利的狀態(tài)經(jīng)過訴訟時效期間喪失勝訴權(quán)。第二種意見，買受人在約定交房期間屆滿之日起超過兩年請求出賣人交房的不能一律簡單地認定為已超過訴訟時效，而應區(qū)分出賣人在約定交房期限是否具備交房條件分別進行處理。關于買受人在合同約定期限屆滿之日起超過兩年才請求出賣人辦理所有權(quán)變更登記，是否超過訴訟時效期間的問題，也有兩種意見：第一種意見，出賣人所承當?shù)闹鹘o付義務為轉(zhuǎn)移房屋的占有，更為重要的是轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)。如果出賣人僅向買受人履行交付房屋的義務，未在合同規(guī)定的期限屆滿時辦理房屋所有權(quán)證的，系沒有履行轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)這個最重要的主給付義務，已經(jīng)構(gòu)成違約，訴訟時效期間應該起算。因此買受人未在出賣人違約之日起兩年內(nèi)請求辦理房屋所有權(quán)證的，因超過訴訟時效期間而喪失勝訴權(quán)。第二種意見，房屋已經(jīng)交付的，買受人在約定辦理房屋所有權(quán)證期限屆滿之日起超過兩年請求出賣人為其辦理房屋所有權(quán)證的應予支持。最高人民法院民一庭傾向性意見：一、商品房買賣合同約定的出賣人交付房屋的期限屆滿，買受人根據(jù)合同約定可以請求出賣人交付房屋。其請求權(quán)屬于債權(quán)請求權(quán)，應當適用《民法通則》有關訴訟時效的規(guī)定。但在訴訟時效期間的起算上，應當區(qū)分具體情況：房屋具備法定交付條件，訴訟時效期間自合同約定的交付期限屆滿之日起計算；如果房屋尚不具備法定的交付條件，訴訟時效期間應從房屋具備法定的交付條件之日起計算。二、出賣人已經(jīng)將房屋交付于買受人，買受人亦已實現(xiàn)對房屋的占有的，買受人請求出賣人轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)、辦理房屋所有權(quán)登記的請求權(quán)具有物權(quán)性質(zhì)，不適用訴訟時效的規(guī)定。3、業(yè)主委員會是否具備訴訟主體資格問題理論界或?qū)崉战绲牟煌^點：第一種觀點：業(yè)主委員會不具有訴訟主體資格，不能以自己的名義提起訴訟。第二種觀點：業(yè)主委員會可以作為訴訟主體參與訴訟，既可以作為原告起訴，也可以作為被告應訴。第三種觀點：業(yè)主委員會具有一般的、抽象意義的訴訟當事人能力，可以成為訴訟主體，但是原則上只能作為原告提起訴訟，不能成為被告，因為它沒有責任財產(chǎn)和責任能力。最高人民法院民一庭認為：依法成立的業(yè)主委員會在其職責范圍內(nèi)，經(jīng)業(yè)主代表大會授權(quán)，有權(quán)就與物業(yè)管理有關的、涉及全體業(yè)主公共利益的事宜，以物業(yè)公司為被告向人民法院提起民事訴訟。與物業(yè)管理無關的、個別或部分業(yè)主的事宜，業(yè)主委員會無權(quán)向人民法院提起民事訴訟。4、善意買受人應該返還給出賣人房屋使用費的標準問題理論界或?qū)崉战绲牟煌^點：第一種觀點：房屋使用費的標準應該參照通地段同類房屋租金計算。第二種觀點：根據(jù)無效合同的處理原則，應該以實際使用年限的房屋折舊費作為買受人返還的房屋恢復原狀的補償，即房屋總價÷約定的土地使用年限×實際使用年限，或就房屋折舊費進行評估。第三種觀點：第一種意見與第二種意見采用的標準過高或過低，有失公平，可考慮采用租金與房屋折舊費的平均值。最高人民法院民一庭意見：善意買受人應該返還給出賣人房屋使用費的標準，最高人民法院于2003年11月30日以（2003）民一他字第13號對遼寧省高級人民法院一個請示的答復中已經(jīng)有明確的意見。該函全文如下：遼寧省高級人民法院：你院《關于蔡德成與大連經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)龍海房地產(chǎn)開發(fā)公司、原審第三人大連翻譯專修學院商品房買賣合同糾紛一案的請示》收悉，經(jīng)研究認為：商品房買賣合同因出賣人責任被確認無效后，應按無效合同的處理原則進行處理。關于善意買受人應該返還給出賣人的房屋使用費標準，因為買受人在簽訂合同時是善意的，所以應該以買受人在合同中的意思表示為標準。也就是說，應該以買受人與出賣人約定的合同總價款除以房屋的設計使用年限，再乘以買受人實際使用該房屋的年限得出的價款作為買受人所獲得的利益返回給出賣人。5、對交通事故形成原因的舉證責任應由誰來承擔問題理論界或?qū)崉战绲牟煌^點：第一種觀點：道路交通事故責任認定是公安機關依法作出的一種具體行政行為，具有行政可訴性，屬于行政訴訟司法審查的范圍。這是目前較有影響的觀點。第二種觀點：交通事故責任認定，不是具體行政行為，責任認定書是行政文書。第三種觀點:交通事故責任認定的性質(zhì)應根據(jù)交通事故的性質(zhì)而定：如果是一般輕微的交通事故，則是行政責任認定；如果是交通肇事犯罪案件，則具有刑事責任認定的性質(zhì)。第四種觀點：交通事故責任的“責任”是因果關系和因果關系中“原因力”的大小，不是法律責任，而是確定法律責任的前提和依據(jù)，本身并不等同于法律責任中的行政責任、刑事責任和民事責任。交通事故責任認定是一種行政證明行為，不具有行政可訴性。第五種觀點：交通事故責任認定是鑒定結(jié)論，不是具體行政行為。最高人民法院民一庭意見：（1）公安交通管理部門出具的“交通事故認定書”是人民法院處理交通事故損害賠償案件的重要證據(jù)之一，如當事人一方或者雙方無相反的證據(jù)或者足以推翻其結(jié)論的理由，“交通事故責任認定書”應當成為人民法院認定案件事實的依據(jù)。（2）在因交通事故引發(fā)的損害賠償案件中，當事人應當根據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定，對各自的主張分別承擔舉證責任，公安交通管理部門對交通事故中待證事實的真?zhèn)尾怀袚e證責任。（3）當事人一方或者雙方在民事訴訟中對“交通事故認定書”提出異議的，應當提供相反的證據(jù)或理由，并承擔結(jié)果意義上的舉證責任。6、生效裁判的事實證明效力問題理論界或?qū)崉战绲牟煌^點：第一種觀點：有關事實已經(jīng)前一訴訟的生效判決所確認，當事人對此無需舉證。在該判決經(jīng)合法程序撤銷之前，其認定的事實就是法律事實，對該事實不應再出現(xiàn)新的認定。第二種觀點：前一訴訟的民事判決雖然在判決理由中作了認定，但并非判決主文所確定的事項。當事人有相反證據(jù)足以推翻原確認的事實的，仍應以人民法院在本案中重新審查確認的事實為準。最高人民法院民一庭傾向性意見：對于生效裁判中認定的事實，不宜從既判力的角度來理解，而應從生效裁判的事實證明效力的角度進行分析。凡人民法院生效裁判所確定的事實，具有免除后訴當事人舉證責任的效力。在后訴當事人有相反證據(jù)足以推翻的情況下，后訴法院可以徑行對有關事實進行確認，而不必等待前訴判決經(jīng)過再審程序變更后再行認定。7、責任保險人的訴訟地位如何確定問題審判實踐中主要有兩種不同的觀點：第一種觀點：應將責任保險人列為第三人，而不得將其列為被告。第二種觀點：受害人受到侵害后，知道侵權(quán)人已進行責任保險的，侵權(quán)人怠于履行賠償義務時，受害人可以在不起訴侵權(quán)人（被保險人）的情況下直接起訴責任保險人，或同時起訴責任保險人與侵權(quán)人，將責任保險人列為被告。最高人民法院民一庭傾向性意見：關于責任保險合同中受害第三人的請求權(quán)應如何認定問題，原則上認為，受害第三人可以依照合同約定及法律規(guī)定直接請求保險人給付賠償金。另補充認為，（1）在受害第三人依據(jù)合同約定或者法律規(guī)定，直接向保險人行使請求損害賠償，當其將保險人列為被告時，亦應將投保人列為被告，這不僅有利于案件事實的查清，也有利于保險人行使其抗辯權(quán)，并保護其合法權(quán)益。（2）在被保險人與第三人發(fā)生損害賠償訴訟糾紛時，法院通知保險人參加訴訟的，保險人法律地位應為有獨立請求權(quán)的第三人。8、由親屬參與民事糾紛的調(diào)解代當事人簽訂的賠償協(xié)議是否構(gòu)成表見代理問題最高人民法院民一庭傾向性意見：對于代簽的賠償協(xié)議的性質(zhì)，多數(shù)人認為，如果糾紛當事人具有完全民事行為能力，在沒有得到本人同意、也沒有證據(jù)表明本人同意的情況下，除配偶代簽協(xié)議構(gòu)成表見代理的以外，其它親屬代簽的協(xié)議不構(gòu)成表見代理。但是，從審判政策考慮，不構(gòu)成表見代理的協(xié)議，也不要輕易認定為無效，而應該盡可能尋找其它法律根據(jù)，維持協(xié)議的內(nèi)容。這樣才能既不違反法律的規(guī)定，維護法律的權(quán)威，又能使糾紛得到妥善處理，保持整個社會的穩(wěn)定、和諧。當然，如果該協(xié)議符合《合同法》規(guī)定的合同無效的情形，也應當認定為無效。如果具有《合同法》規(guī)定的可以變更或者撤銷的情形，也應當依法予以變更或者撤銷。9、第三人介入侵權(quán)情形下安全保障義務人的賠償責任問題案例：2002年2月10日，李某在魏某經(jīng)營的娛樂城消費時與吳某發(fā)生爭執(zhí)并遭吳某毆打。在整個過程中，娛樂城的保安未進行任何勸解、阻止，也沒有及時報警。李某被送往醫(yī)院后經(jīng)搶救脫離危險，但支出救治費用兩萬余元。由上述案例引發(fā)的問題是：如果受害人在經(jīng)營場所受到來自于第三人的侵害，經(jīng)營者應否承當賠償責任？如應承擔，則該民事責任的性質(zhì)和范圍如何確定？經(jīng)營者承擔責任后，是否還可以向?qū)嵤┘雍π袨榈牡谌俗穬?？?jīng)最高人民法院民一庭集體討論，形成一致意見認為：從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動的經(jīng)營者，負有安全保障義務。在經(jīng)營場所內(nèi)，因第三人介入導致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，有過錯的經(jīng)營者（安全保障義務人）應當承擔相應的賠償責任。但在確定該責任承擔的范圍時，不能動輒就課以針對損害的全部賠償責任，應視義務違反人能夠防止或者制止損害的范圍而定。經(jīng)營者所承當?shù)馁r償責任是一種補充賠償責任，因?qū)嵤┘雍π袨榈牡谌藢儆诮K局責任人，所以經(jīng)營者在承擔補充賠償責任后，可以向該第三人進行追償。10、夫妻一方所在企業(yè)發(fā)放的買斷工齡款是否屬于夫妻共同財產(chǎn)問題最高人民法院民一庭傾向性意見：在離婚案件中處理有關買斷工齡款問題時，可以參照最高人民法院《關于適用，〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》中有關軍人復員費、自主擇業(yè)費的規(guī)定處理。最高人民法院《關于適用，〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第14條，“人民法院審理離婚案件，涉及分割發(fā)放到軍人名下的復員費、自主擇業(yè)費等一次性費用的，以夫妻婚姻關系存續(xù)年限乘以年平均值，所得數(shù)額為夫妻共同財產(chǎn)。前款所稱年平均值，是指將發(fā)放到軍人名下的上述費用總額按具體年限均分得出的數(shù)額。其具體年限為人均壽命70歲與軍人入伍時實際年齡的差額?！?1、被告作為無過錯方提出離婚損害賠償?shù)恼埱笫欠駱?gòu)成反訴問題審判實踐中的不同觀點：第一種觀點：離婚損害賠償請求在某種程度上可能吞并離婚財產(chǎn)分割請求，可以把離婚損害賠償請求看作附條件的反訴，即把離婚作為所附條件，如果解除婚姻關系，則離婚損害賠償請求構(gòu)成反訴。如果當事人不離婚，所附條件沒有成就，則離婚損害賠償請求不構(gòu)成反訴。第二種觀點：離婚請求與離婚損害賠償請求不是一一對應的關系，不能相互抵消，如果離婚損害賠償請求構(gòu)成反訴，則存在理論上的障礙，因為其不可能脫離離婚的前提而單獨成立。最高人民法院民一庭傾向性意見：被告作為無過錯方提出離婚損害賠償請求不構(gòu)成反訴，而是屬于訴訟請求的合并。12、侵權(quán)事實存在，但侵權(quán)造成的損害數(shù)額大小無法確定或者難以確定的，應如何處理問題審判實踐中的不同觀點：第一種觀點：應駁回原告的訴訟請求。理由是原告雖然能證明損害的存在，但無法證明具體損害的大小和范圍，則應承擔舉證不能的不利后果。第二種觀點：可以酌情判決被告適當賠償。理由是不判令被告承擔一定的賠償責任，就不能體現(xiàn)公平原則，不利于保護受害人的利益。第三種觀點：應當由法官根據(jù)法庭調(diào)查與法庭辯論的結(jié)果，通過自由心證，酌情確定被告賠償?shù)臄?shù)額。最高人民法院民一庭傾向性意見：基于以上幾個方面的考慮，最高人民法院民一庭集中力量對此類問題進行了研究。在研究過程中，有一種觀點認為，運用自由心證原則只限于侵權(quán)事實難以確定的情況。如果侵權(quán)事實已經(jīng)確定，只是侵權(quán)賠償數(shù)額難以確定時，則是法官自由裁量權(quán)的問題。經(jīng)過討論，多數(shù)人認為，自由心證和自由裁量是有密切聯(lián)系的，沒有限制在特定的領域；自由心證原則適用于侵權(quán)事實的確定和侵權(quán)賠償數(shù)額的確定等領域，而不僅僅適用于侵權(quán)事實的確定領域。對于能否適用自由心證原則確定侵權(quán)賠償數(shù)額問題，大家原則同意一些高級人民法院民一庭提出的傾向性觀點，即在已經(jīng)能認定損害確實存在，只是具體數(shù)額尚難以確定或者無法確定的情況下，法官可以結(jié)合一些間接證據(jù)和案件其他事實，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，進行自由心證，適當確定侵權(quán)人應當承擔的賠償數(shù)額。但這一規(guī)則只適用于侵害人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的民事案件，不適用于合同糾紛等其他民事案件。13、農(nóng)村自建房屋是否適用《建筑法》？案例：某建筑公司與農(nóng)民王某于1998年簽訂一份工程施工合同，約定由建筑公司為王某修建磚木結(jié)構(gòu)二層住宅樓一座；建筑公司按圖施工，建筑面積估計125平方米；完工后，按有關標準實際丈量計算，單位造價380元/平方米。建筑公司按期完工并確定了工程總造價。施工期間，王某支付了部分工程款，完工后實際占有、使用該建筑，但未再付款。建筑公司訴至法院，請求王某支付剩余工程款。提出的問題：《建筑法》第83條規(guī)定農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動不適用本法。如果農(nóng)民修建二層及二層以上住宅承包給他人修建，是否屬于自建？高低層的區(qū)分標準是什么？農(nóng)民將住宅承包給建筑施工企業(yè)建設，其簽訂的合同性質(zhì)如何認定？是否適用《建筑法》？審判實踐中的不同觀點：第一種觀點：農(nóng)民修建住宅，只要不超過四層，就不算高層建筑，無論是承包給他人修建還是自建，均屬于《建筑法》規(guī)定的農(nóng)民自建低層住宅，不適用《建筑法》的規(guī)定。第二種觀點：農(nóng)民修建二層以上住宅，有一定的技術要求和圖紙設計，為了確保安全和質(zhì)量，由具有一定資質(zhì)和能力的建筑方修建，應當適用《建筑法》的規(guī)定，不應認定為自建低層建筑。關于合同性質(zhì)，一種意見認為，該類合同為承攬合同；另一種意見認為，該類合同屬于建設工程合同。最高人民法院民一庭傾向性意見：《建筑法》第83條規(guī)定的農(nóng)民自建是從建設主體即權(quán)利主體而言的，不論是農(nóng)民自己施工，還是將工程承包給個體工匠或建筑企業(yè)建設，都屬于農(nóng)民自建。農(nóng)民將工程承包給個體工匠施工，其建設行為受《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例》調(diào)整，而農(nóng)民將自建住宅承包給建筑施工企業(yè)施工，建筑施工企業(yè)的建筑活動應當受到《建筑法》調(diào)整。農(nóng)民與個體工匠或建筑施工企業(yè)訂立的建筑施工合同都是建筑施工合同。14、共同過失致人損害的責任承擔問題兩機動車違章行駛發(fā)生交通事故致行人受到損害，因一機動車所有人已因該事故死亡，受害人（行人）明確表示放棄要求死者的繼承人承擔賠償責任，僅要求另一機動車所有人賠償其損失的，應如何處理?第一種觀點：因雙方共同違章行駛的行為發(fā)生交通事故致行人受到侵害，兩機動車所有人均是致害人，應承擔連帶責任。至于受害人明確表示僅起訴部分侵權(quán)人而放棄對其他侵權(quán)人的訴訟權(quán)利的，有人認為，受害人明確表示放棄死者的繼承人承擔賠償責任，僅起訴承擔連帶責任之一的車輛所有人承擔賠償責任，按照《民法通則》第87條的規(guī)定，負有連帶債務的每個債務人都負有清償全部債務的義務，即使受害人明確表示放棄其他連帶責任人應承擔的賠償責任，也應判令致害人賠償受害人的全部損失。也有人認為，共同侵權(quán)致人損害，受害人僅起訴部分侵權(quán)人，人民法院應通知其他侵權(quán)人參加訴訟，作為共同被告，并承擔連帶責任。但受害人僅起訴特定的侵權(quán)人，明確表示放棄對其他侵權(quán)人的訴訟權(quán)利的，應當尊重當事人對其權(quán)利的處分，被放棄的侵權(quán)人應當承擔的份額應從賠償總額中予以扣除，被起訴的侵權(quán)人僅承擔與其行為相應的賠償責任。第二種觀點：兩機動車所有人違章行駛致人損害，各機動車所有人都不能預料到自己的行為會與對方的行為發(fā)生結(jié)合，而是因偶然的原因使二人的行為發(fā)生結(jié)合致人損害，屬無意思聯(lián)絡的共同侵權(quán)，二人不承擔連帶責任，應承擔與其行為相應的責任。最高人民法院民一庭意見：兩機動車違章行駛發(fā)生交通事故，致第三人受到損害，屬于無意思聯(lián)絡的共同侵權(quán)。無意思聯(lián)絡數(shù)人侵權(quán)屬于共同侵權(quán)時，各行為人承擔連帶責任，屬于單獨侵權(quán)時，各行為人分別承擔責任。賠償權(quán)利人只起訴部分共同侵權(quán)人的，人民法院應當追加其他共同侵權(quán)人作為共同被告。賠償權(quán)利人堅持對部分共同侵權(quán)人放棄訴訟請求的，人民法院不得干預，但其他共同侵權(quán)人對被放棄的訴訟侵權(quán)的侵權(quán)人應當承擔的份額不承擔連帶責任，并應當從判決總額中予以扣除，剩余部分由應當承擔責任的共同侵權(quán)人承擔連帶責任。15、他人能否代理限制民事行為能力人或無民事行為能力人提起離婚訴訟問題問題的提出：司法實踐中，限制民事行為能力人并未完全喪失辨認能力和控制能力，無論結(jié)婚抑或離婚，應由其自行決定。而無民事行為能力人成為離婚案件的被告時，一般允許其近親屬作為代理人，或者由人民法院在其近親屬中指定代理人參與訴訟。但是，對于他人能否代理無民事行為能力人主動提起離婚訴訟，則存在不同意見。即肯定和否定兩種觀點。最高人民法院民一庭意見：限制民事行為能力人無論結(jié)婚還是離婚都由其自行決定，因為其并非完全喪失辨認能力和控制能力。無民事行為能力人可以作為離婚案件的被告參與訴訟，對此沒有爭議。在無民事行為能力人主動起訴離婚的情況下，如果無民事行為能力人結(jié)婚之初，就存在無民事行為能力的原因的，此時應當提起無效婚姻之訴，提起人為無民事行為能力人結(jié)婚前的監(jiān)護人。無民事行為能力人行為能力喪失的原因在婚姻存續(xù)期間發(fā)生的，則先需要解決程序上的問題，變更無民事行為能力人之配偶的監(jiān)護權(quán)，由變更后的監(jiān)護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。16、婚姻關系存續(xù)期間能否分割夫妻共同財產(chǎn)問題問題的提出：現(xiàn)實生活中，夫妻一方管理（占有）夫妻共同財產(chǎn)，排除另一方對財產(chǎn)的支配權(quán)，使之基本生活得不到保障。但由于種種原因，另一方不愿意離婚，起訴到法院僅請求分割夫妻共同財產(chǎn)，人民法院能否在婚姻關系存續(xù)期間對夫妻共同財產(chǎn)進行分割？審判實踐中存在兩種觀點。第一種觀點：按照《婚姻法》的規(guī)定，夫妻可以約定婚后財產(chǎn)歸各自所有。因此，婚姻關系存續(xù)期間可以對夫妻共同財產(chǎn)進行分割。如果當事人經(jīng)協(xié)商無法達成一致意見而產(chǎn)生糾紛訴至法院，人民法院經(jīng)審查符合一定條件的（如占有夫妻共同財產(chǎn)的一方有損害對方夫妻共同財產(chǎn)的平等支配權(quán)的行為，并致使其基本生活受到嚴重影響等），可以受理并予以分割。如果僅僅為了財產(chǎn)支配問題必須解除婚姻關系，則不利于實現(xiàn)公平正義。第二種觀點：《婚姻法》所規(guī)定的約定財產(chǎn)制度，是建立在夫妻雙方平等協(xié)商、自愿約定的基礎之上的，任何一方都不能借助外力來迫使對方進行財產(chǎn)分割。因此在法律沒有明確規(guī)定的情況下，人民法院不宜受理此類案件。至于夫妻一方的權(quán)利受到侵害的情況，法律已規(guī)定了其他救濟途徑，如《婚姻法》第17條規(guī)定：“夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”，《婚姻法》第20條規(guī)定：“夫妻有互相扶養(yǎng)的義務。一方不履行扶養(yǎng)義務時，需要扶養(yǎng)的一方，有要求對方給付扶養(yǎng)費的權(quán)利?！币虼?，權(quán)利受到侵害的一方完全可以通過其他途徑主張權(quán)利。在夫妻關系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割夫妻共同財產(chǎn)的，人民法院不應受理。最高人民法院民一庭意見：在不解除婚姻關系的情況下，當事人不得請求分割夫妻共同財產(chǎn)。因為夫妻財產(chǎn)關系與雙方的人身關系密不可分，這種財產(chǎn)關系只能因結(jié)婚而發(fā)生，因配偶死亡或離婚而終止。夫妻雙方在婚姻關系存續(xù)期間可以約定共同財產(chǎn)的歸屬，能否達成協(xié)議屬于當事人意思自治的領域，不是法院依職權(quán)調(diào)整的范疇。17、相對人未進行催告，解除權(quán)人行使解除權(quán)是否有期限限制問題案例：1999年8月18日，蔣某與呂某簽訂了一份購房協(xié)議。雙方約定：蔣某將其所有的一處兩間門面房賣給呂某，總價款為人民幣110000元；付款方式為，呂某于簽訂協(xié)議的當天支付人民幣40000元，2000年春節(jié)前支付人民幣40000元，余款于2000年7月底前結(jié)清，否則蔣某有權(quán)收回房屋。協(xié)議簽訂當日，呂某向蔣某付款人民幣40000元，同時，蔣某將房屋交付給呂某。2000年10月31日，呂某付款人民幣30000元。此后，呂某再未付款。2003年1月，蔣某取得了該門面房的所有權(quán)證。2004年1月，蔣某為此向人民法院提起訴訟，請求判令呂某交還該房屋，承擔違約金，并承擔本案訴訟費。審理中，圍繞該合同是否應當解除的問題，蔣某認為，呂某應當于2000年7月底前付清房款，否則其有權(quán)收回房屋，但從簽約后到起訴，呂某僅支付了70000元，余款呂某拒絕支付，故蔣某有權(quán)解除購房合同；呂某則認為，雙方簽訂的合同合法有效，不應當解除。就蔣某是否有權(quán)解除該合同，審理中，存在兩種不同意見：第一種觀點：蔣某行使解除權(quán)的期限已過。這一觀點的主要依據(jù)是最高人民法院《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條第2款的規(guī)定，即“法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定，經(jīng)對方當事人催告后，解除權(quán)行使的合理期限為3個月。對方當事人沒有催告的，解除權(quán)應當在解除權(quán)發(fā)生之日起1年內(nèi)行使；逾期不行使的，解除權(quán)消滅。”雖然該《解釋》的適用范圍僅適用于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)與買受人之間的商品房買賣合同，但是按照《解釋》執(zhí)筆人的觀點，《解釋》除第8、9條關于懲罰性違約金條款外的通用條款可參照適用于二手房買賣。據(jù)此，本案中，雙方約定了解除合同的條件，但對蔣某行使解除權(quán)的期限沒有約定，因此，可以參照《解釋》關于“解除權(quán)應當在解除權(quán)發(fā)生之日起年內(nèi)行使，逾期不行使的，解除權(quán)消滅”的規(guī)定。呂某未于2000年7月底前付清房款，蔣某即享有解除該房屋買賣合同的權(quán)利，但蔣某遲至2001年7月底未行使權(quán)利，則解除權(quán)消滅，故應當駁回蔣某的訴訟請求。第二種觀點：本案應當適用《合同法》第95條第2款的規(guī)定，即“法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅”。該觀點對于呂某未于2000年7月底付清房款，蔣某即享有解除該房屋買賣合同的權(quán)利沒有爭議。關鍵是解除權(quán)行使期限屆滿時間如何認定？按照《合同法》第95條第2款的文義，解除權(quán)消滅必須符合3個條件，而違約方催告解除權(quán)人解除合同在現(xiàn)實生活中較為罕見，但其的確是解除權(quán)消滅的必要條件。本案中，呂某始終未催告蔣某是否要解除合同，因此，也不存在蔣某行使解除權(quán)的合理期限問題。蔣某應當享有解除權(quán)，故應當判決支持蔣某要求解除合同的訴訟請求。最高人民法院民一庭意見：參照最高人民法院《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條第2款的規(guī)定，對于房屋買賣合同糾紛，對方當事人沒有催告的，解除權(quán)應當在解除權(quán)發(fā)生之日起1年內(nèi)行使。逾期未行使的，解除權(quán)消滅，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。18、親子鑒定能否強制問題問題的提出：在確認親子關系的訴訟中，一方申請做親子鑒定，另一方不予配合，親子鑒定能否強制？一方申請做親子鑒定，另一方不予配合的，能否直接推定對其不利的事實成立？第一種觀點：親子鑒定涉及人身，不能強制；但是如果一方申請做親子鑒定，另一方無正當理由拒不同意做親子鑒定的，依據(jù)最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第73條第2款、第75條，可以推定對其不利的事實成立。第二種觀點：最高人民法院《關于人民法院在審判工作中能否采用人類白細胞抗原作親子鑒定問題的批復》中規(guī)定親子鑒定應雙方自愿，因此，親子鑒定不能強制，而且不能根據(jù)最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第75條的規(guī)定，進行推定。因為適用推定，事實上就是強迫另一方必須接受親子鑒定，違反了自愿原則，有可能侵犯人身權(quán)。最高人民法院民一庭傾向性意見：親子鑒定因涉及身份關系，原則上應當以雙方自愿為原則。但是如果非婚生子女以及與其共同生活的父母一方有相當證據(jù)證明被告為非婚生子女的生父或者生母，且非婚生子女本人尚未成年，亟須撫養(yǎng)和教育的，如果被告不能提供足以推翻親子關系的證據(jù)，又拒絕做親子鑒定的，應當推定其親子關系成立。上述意見形成的理由：第一，親子鑒定應當以雙方自愿為原則。親子鑒定既涉及人與人之間親情關系的變化，又關系到婚姻家庭關系的穩(wěn)定。因此，對要求做親子關系鑒定的案件，應從保護婦女、兒童的合法權(quán)益，有利于增進團結(jié)和防止矛盾激化出發(fā)，區(qū)別情況，慎重對待。對雙方自愿要求做親子鑒定的，依法應予支持。第二，申請親子鑒定的一方應當完成相當?shù)淖C明義務。親子鑒定關系到夫妻雙方、子女和他人的人身關系和財產(chǎn)關系，因此，在一方拒絕做親子鑒定的案件中，提出親子鑒定主張的一方應當承擔與其主張相適應的證明責任。只有申請人完成了行為意義上的舉證責任，足以使法官產(chǎn)生內(nèi)心確信的基礎上，才能夠請求進行親子鑒定。在司法實踐中，如何正確掌握申請親子鑒定一方的證明責任，合理及時把握行為意義上舉證責任轉(zhuǎn)換的時機，是判定親子鑒定中舉證妨礙的重要條件。如果過分強調(diào)申請一方的證明責任，必將使申請人的實體權(quán)利難以得到保護；如果輕視或忽略申請人一方的證明責任，則可能導致權(quán)利濫用，不利于家庭關系的穩(wěn)定和被申請人隱私的保護?？傊?，親子鑒定的隨意化必將帶來家庭關系的不穩(wěn)定，從而引發(fā)諸多社會問題。第三，舉證妨礙的認定條件應當從嚴掌握。如果被申請人拒絕做親子鑒定，導致親子關系無法確認的，應當推定對其不利的事實成立，但應當嚴格掌握以下條件：首先，提出申請的一方應當是亟待撫養(yǎng)和教育的非婚生子女或與非婚生子女共同生活的父母一方；其次，提出申請的一方已經(jīng)完成了與其請求相當?shù)淖C明責任；再次，被申請人提不出足以推翻親子關系存在的證據(jù)；最后，被申請人拒絕做親子鑒定。只有同時具備上述條件，才能推定對其不利的事實成立。第四，人民法院對親子鑒定中涉及舉證妨礙的案件應該從保護婦女兒童利益，維護家庭和諧穩(wěn)定等原則出發(fā)區(qū)別對待。鑒于親子鑒定中的情況異常復雜，目前尚難以確立統(tǒng)一的標準。各地法院在積極探索、慎重處理的基礎上可以進一步積累經(jīng)驗，待時機成熟時，再由最高人民法院制定統(tǒng)一的司法解釋。

2005江蘇省高級人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》及司法解釋若干問題的討論紀要（征求意見稿）為保證人民法院正確理解和適用《中華人民共和國婚姻法》、《解釋（一）》、《解釋（二）》，公正、及時地審理婚姻家庭案件，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國民事訴訟法》及相關法律規(guī)定，現(xiàn)對我省人民法院適用婚姻法的有關問題作如下規(guī)定。TOC\o"1-5"\n\h\z\u一、【關于當事人的民事行為能力】二、【關于彩禮】（一）彩禮的認定。（二）返還彩禮訴訟當事人的確定。（三）返還尺度的掌握。（四）“生活困難”的認定。（五）離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，應否作為反訴處理。三、【關于夫妻忠誠協(xié)議的認定】四、【為解除不當同居關系承諾給付補償款的處理】五、【關于禁止結(jié)婚疾病的認定】六、【關于事實婚姻的處理】七、【關于騙取結(jié)婚證案件的處理】八、【關于訴訟外離婚協(xié)議的效力】九、【關于離婚損害賠償】十、【關于探望權(quán)】（一）人民法院對探望權(quán)的判決是否以當事人明確提出請求為前提。（二）人民法院對探望權(quán)的判決內(nèi)容宜粗還是宜細。（三）關于探望權(quán)發(fā)生的費用負擔。十一、【關于夫妻共同財產(chǎn)中涉及違章建筑的處理】十二、【關于房屋權(quán)屬性質(zhì)的認定】十三、【關于按揭房屋的權(quán)屬認定】十四、【關于房改房權(quán)屬的認定】十五、【關于夫妻一方在有限責任公司出資的處理】十六、【關于夫妻雙方對共同財產(chǎn)平等處理權(quán)問題】十七、【關于夫妻共同債務】十八、【關于夫妻關系存續(xù)期間形成的侵權(quán)之債的處理】十九、【關于親子鑒定】一、【關于當事人的民事行為能力】離婚訴訟中，當事人及利害關系人提出一方當事人患有精神疾病，人民法院認為有必要認定其是否為限制民事行為能力人的，應當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序進行認定。對法官明顯感覺一方當事人患有精神疾病，但當事人及利害關系人均怠于履行義務，不申請人民法院對當事人的民事行為能力進行鑒定的情形，人民法院應當向當事人、利害關系人進行釋明，詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人、利害關系人申請確認其民事行為能力，人民法院則應當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行認定當事人的民事行為能力。但如果當事人、利害關系人拒不申請，人民法院應如何處理，則存在兩種意見：一種意見認為，如果當事人或其利害關系人拒不申請，人民法院不宜進行強制鑒定，應當依照最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》第7條的規(guī)定，對于曾進行過司法精神病學鑒定或者醫(yī)院診斷的，可根據(jù)鑒定結(jié)論或者診斷結(jié)果確認；未進行過司法鑒定或醫(yī)院診斷的，可以參照當事人單位或者住所地一般人公認的當事人精神狀態(tài)直接進行認定，但以利害關系人沒有異議為限。另一種意見認為，當事人的民事行為能力只能依據(jù)司法精神病學鑒定，通過特別程序予認定。二、【關于彩禮】（一）彩禮的認定。人民法院對具體案件中金錢、實物的給付是否構(gòu)成彩禮，應當結(jié)合當?shù)氐木唧w情況以及客觀案情進行認定。如果當?shù)赜胁识Y給付的習俗，且給付的金錢數(shù)額較大，或者給付的實物價值較高，均可以認定為彩禮。至于達到多大的數(shù)額或者多高的價值，由人民法院結(jié)合各地的經(jīng)濟狀況等實際情況酌情確定。除了金錢之外，實物也可納入彩禮的范圍。（二）返還彩禮訴訟當事人的確定。如果男女雙方辦理結(jié)婚手續(xù)后，一方當事人提起離婚訴訟，并在離婚訴訟中要求返還彩禮的，應以婚姻當事人為彩禮的返還義務人，不列彩禮的實際收受人為第三人。一方以對方不是彩禮的實際給付人或者自己不是彩禮的實際收受人或使用人為抗辯，拒不返還彩禮的，人民法院不予支持。但如果是男女雙方未辦結(jié)婚登記手續(xù)，一方要求對方返還彩禮的，應由實際收受方為當事人。該類訴訟非離婚訴訟，而系普通的返還財產(chǎn)之訴。實際收受人為返還義務人，如女方使用了該財產(chǎn)，可作為共同返還義務人。（三）返還尺度的掌握。人民法院應當結(jié)合當事人同居時間長短或者結(jié)婚時間長短、雙方的家庭狀況、財產(chǎn)用途去向、有無子女、當?shù)亟?jīng)濟條件等具體情況，酌情全部或者部分返還。（四）“生活困難”的認定。對《解釋（二）》第十條規(guī)定的“生活困難”的認定，應采用絕對困難標準，即根據(jù)《解釋（一）》第二十七條對《婚姻法》第四十二條規(guī)定的“一方生活困難”的解釋為“依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當?shù)鼗旧钏健?。（五）離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，應否作為反訴處理。離婚案件屬于復合之訴，當事人的返還彩禮的請求，不應作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費用應由提出返還請求的當事人預繳。三、【關于夫妻忠誠協(xié)議的認定】男女雙方訂立“忠誠協(xié)議”，約定一方違反忠誠約定，應當向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的違約金。如一方違反忠誠的約定，無論對方是單獨起訴或在離婚訴訟中主張對方按“忠誠協(xié)議”的約定支付違約金的，人民法院不應予支持。如果一方違反忠誠協(xié)議，符合婚姻法規(guī)定的“有配偶者與他人同居”情形，當事人可以據(jù)此請求離婚損害賠償。另一種意見認為，夫妻相互忠誠雖為道德上的義務，根據(jù)法律規(guī)定，當事人根據(jù)婚姻法第四條的規(guī)定起訴一方違反忠誠義務的，人民法院不予受理。但在雙方將此義務作為約定義務時，如一方違反，另一方要求對方承擔違約責任的，應予支持，以倡導誠實守信的社會風氣。四、【為解除不當同居關系承諾給付補償款的處理】當事人為解除“有配偶者與他人同居”關系，以借款形式確定補償金的，一方不履行協(xié)議，另一方訴至法院要求履行的，人民法院不應保護。如一方已履行協(xié)議后要求對方返還的，也不予支持。五、【關于禁止結(jié)婚疾病的認定】判斷哪些疾病屬于影響婚姻效力的疾病時，人民法院應當征詢醫(yī)學專家的意見，結(jié)合醫(yī)學專家對疾病的意見，對婚姻效力作出相應認定。六、【關于事實婚姻的處理】如果當事人符合事實婚姻構(gòu)成條件，則與合法登記的婚姻同等對待。因此，人民法院可以調(diào)解或判決準予離婚，也可以判決不準離婚。七、【關于騙取結(jié)婚證案件的處理】以他人名義或以虛假身份騙領結(jié)婚證，如果男女雙方感情破裂，婚姻登記機關不予撤銷結(jié)婚證的，一方向人民法院起訴離婚時，人民法院應當受理。人民法院在處理該類糾紛時應當區(qū)分是以他人名義還是以虛假名義進行登記兩種情況分別認定。對于當事人以他人名義進行結(jié)婚登記的，由于被冒用的人實際存在，故涉及到結(jié)婚證上所列婚姻雙方當事人之間、實際同居生活的雙方當事人之間兩種關系的認定。因結(jié)婚是一種要式行為，以登記為成立要件，結(jié)婚證上載明的當事人履行了合法的登記行為，故他們之間應認定為合法有效的婚姻關系，如果一方請求離婚，人民法院應當依照離婚案件進行處理；對于真實同居生活的雙方當事人之間的關系，根據(jù)法律規(guī)定和雙方具體情況認定其系事實婚姻關系或同居關系予處理。對于以虛假名義進行結(jié)婚登記騙取結(jié)婚證的，由于結(jié)婚證上載明的一方主體根本不存在，故一般應認定該婚姻關系虛假；對于實際共同生活的當事人之間，根據(jù)法律規(guī)定及雙方的具體情況認定其系事實婚姻關系或為同居關系予處理。八、【關于訴訟外離婚協(xié)議的效力】男女雙方在離婚訴訟前所達成的離婚協(xié)議中關于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定，是以雙方協(xié)議離婚為前提，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關協(xié)議離婚的情況下，該協(xié)議未生效，對雙方當事人均不產(chǎn)生法律約束力，其中關于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定，不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。但是，這并不妨礙人民法院在處理離婚案件時將之作為子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)處理的參考。九、【關于離婚損害賠償】因重婚導致離婚，重婚一方已經(jīng)受到刑事處罰，另一方依照《婚姻法》第四十六條的規(guī)定要求重婚方離婚損害賠償?shù)?，人民法院應予支持。十、【關于探望權(quán)】（一）人民法院對探望權(quán)的判決是否以當事人明確提出請求為前提。人民法院對探望權(quán)的判決應當針對事人的訴訟請求進行，不能超出當事人請求范圍。在雙方當事人均未主張?zhí)酵麢?quán)的情況下，法官應當就探望權(quán)問題向當事人進行釋明。如果當事人在法院釋明后仍不主張?zhí)酵麢?quán)的，人民法院則不應當就探望權(quán)作出判決。當事人在離婚后就探望權(quán)發(fā)生爭議的，可以依照《解釋一）》第二十四條的規(guī)定，另行起訴。（二）人民法院對探望權(quán)的判決內(nèi)容宜粗還是宜細。依照法律規(guī)定，發(fā)生探望權(quán)糾紛時，首先應當由當事人雙方協(xié)商解決。人民法院審理期間，應從更有利于子女健康成長的角度出發(fā)，組織雙方當事人對探望時間、地點、方式等具體情況進行協(xié)商。如果雙方當事人自愿協(xié)商，并能就探望細節(jié)達成一致意見的，人民法院可以不對探望細節(jié)作出判決。如果當事人不能自愿協(xié)商，探望權(quán)判決主文的表述應當根據(jù)案件的具體情況決定。一般情況下，探望權(quán)的判決主文不宜過于詳細。但如果子女年紀較小，或者雙方當事人對探望權(quán)爭議較大，或者雙方矛盾過于尖銳，判決主文宜詳細具體。但無論“細”還是“粗”，均以利于子女健康成長、便于雙方當事人、易于執(zhí)行為基本原則。（三）關于探望權(quán)發(fā)生的費用負擔。如一方當事人要求對方當事人承擔因探望女子發(fā)生的費用，人民法院應不予支持。十一、【關于夫妻共同財產(chǎn)中涉及違章建筑的處理】人民法院在審理離婚案件中，如夫妻共同財產(chǎn)中涉及違章建筑的，在處理時應注意以下原則：第一，要防止通過人民法院的判決將違章建筑合法化的傾向；第二，除非行政機關已作出明確認定，不宜在判決書中認定建筑物是否為違章建筑；第三，違章建筑的既得收益應當在離婚案件中作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于違章建筑物的具體處理問題，因合法財產(chǎn)方受法律保護，沒有依法辦理相應手續(xù)的違章建筑不受法律保護。因此，無論行政主管部門是否已明確確認為違章建筑，當事人請求對違章建筑物進行分割的，人民法院均不予處理。如果離婚后，當事人補辦了相應合法手續(xù)，違章建筑物成為合法建筑的，當事人可以依照法律規(guī)定，另行提出分割主張。對于違章建筑已經(jīng)產(chǎn)生的既得收益，應當作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于違章建筑可能產(chǎn)生的預期收益，人民法院不予處理。十二、【關于房屋權(quán)屬性質(zhì)的認定】婚姻關系存續(xù)期間取得所有權(quán)的房屋，無論是登記于夫妻一人名下還是雙方名下，原則上均為夫妻共同財產(chǎn)。但是，如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù)，證明房屋系其以婚前個人財產(chǎn)購買，且所有權(quán)登記于個人名下，只是婚后方領取權(quán)屬證書的，該房屋應認定為是一方個人財產(chǎn)形態(tài)上的轉(zhuǎn)化，故應認定為登記一方的個人財產(chǎn)。十三、【關于按揭房屋的權(quán)屬認定】夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸，且用個人財產(chǎn)支付首期房款，在婚姻關系存續(xù)期間用夫妻共同財產(chǎn)還貸，如果婚后取得房屋所有權(quán)的，無論登記于一方還是雙方名下，均應當認定為夫妻共同財產(chǎn)，離婚時作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于一方婚前支付的首期付款，由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務，由雙方返還。夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸，且用個人財產(chǎn)支付首期房款，如果所有權(quán)系婚前取得且登記在一方名下，但在夫妻關系存續(xù)期間又用共同財產(chǎn)還貸的，該房屋應認定為登記一方的個人財產(chǎn)。對于婚后以夫妻共同財產(chǎn)償還的貸款部分，由享有所有權(quán)的一方予以返還。如夫妻另一方要求分割房屋增值部分收益的，人民法院應予支持。十四、【關于房改房權(quán)屬的認定】《解釋（二）》第十九條明確了一方婚前承租、婚后以夫妻共同財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房為夫妻共同財產(chǎn)。但如果一方婚前承租、婚后以個人財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房，性質(zhì)上如何認定，《解釋二》未作規(guī)定。因房改房的出售和價格都受國家房改政策的調(diào)整，夫妻雙方的工齡、職務、人口等福利因素可能均影響到房屋的價格，且一方購買房改房還可能影響到另一方對該福利政策的再次享有，使對方因此失去了享受福利購房的機會。因此，無論是從有所權(quán)取得時間上，還是從房屋的福利性質(zhì)上，都應當認定該房屋為夫妻共同財產(chǎn)。但在實際分割時，可以考慮出資方的利益適當予以多分。但如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù)，證明該房改房的取得完全是其婚前利用個人的福利因素取得，與對方?jīng)]有任何關系，只是產(chǎn)權(quán)證在婚后取得的，可以認定為一方的個人財產(chǎn)。十五、【關于夫妻一方在有限責任公司出資的處理】人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東，如果夫妻雙方離婚時無法就轉(zhuǎn)讓份額與價款達成一致意見的，如何處理，有兩種意見：一種意見認為，如果條件許可，經(jīng)當事人申請，人民法院可以啟動鑒定程序，以確定股權(quán)價值，對另一方當事人進行折價補償。如果當事人不申請鑒定，或者當事人雖申請鑒定，但因涉及到公司其他股東等案外人的利益，鑒定無法進行的，人民法院可告知當事人就公司股權(quán)問題另行訴訟，離婚案件中不予處理。另一種意見認為，如果具備了鑒定條件，人民法院可以啟動鑒定程序，確定股權(quán)價值，對另一方進行折價補償。如果鑒定無法進行的，可以由婚姻當事人征求公司其他股東的意見，如果超過半數(shù)的股東同意轉(zhuǎn)讓，且放棄優(yōu)先購買權(quán)的，股東的配偶可以依照《公司法》的規(guī)定，成為公司股東；如果過半數(shù)股東既不同意股東的配偶成為公司股東，又不購買該出資的，視為同意股東的配偶成為公司股東。因此，無論雙方是否達成一致意見，均可參照《解釋（二）》第十六條的規(guī)定處理。但是，如果涉及的是夫妻二人公司，除非雙方同意對公司進行清盤，或者同意將部分出資轉(zhuǎn)讓給第三人的，人民法院均不宜處理，由雙方依照公司法的規(guī)定另行處理。十六、【關于夫妻雙方對共同財產(chǎn)平等處理權(quán)問題】夫妻雙方共有的房屋，只登記于一方名下，登記一方未經(jīng)另一方同意將房屋出售與第三人，另一方提出異議的，該房屋買賣合同的效力如何認定，有兩種意見：一種意見認為，房屋雖然只登記于一方名下，但屬于夫妻共同財產(chǎn)。夫妻雙方對共同財產(chǎn)享有平等處理權(quán)，一方當事人未經(jīng)另一方同意，擅自處分房屋的，屬于無權(quán)處分行為，另一方不予追認的，房屋買賣合同無效。另一種意見認為，從物權(quán)理論角度出發(fā)，買受人沒有義務審查出賣人是否結(jié)婚、房屋是否為夫妻共同財產(chǎn)。依照不動產(chǎn)登記的公示公信力，如第三人有理由相信登記人有權(quán)處分房屋的，從保護交易安全出發(fā)，應當認定房屋買賣合同有效。如果第三人已取得物權(quán)，應予保護；如果第三人未取得物權(quán)的，可向出賣人主張違約賠償。十七、【關于夫妻共同債務】從夫妻債務的外部關系而言，只要是夫妻關系存續(xù)期間，以一方名義所欠的債務應作為共同債務處理，債權(quán)人有權(quán)要求夫妻雙方共同償還。但在夫妻關系內(nèi)部，如借債的一方要求配偶共同償還債務時，必須要證明所借債務是基于雙方的共識對外所借，或者借債是用于共同生活，如證明不了，則配偶另一方不應承擔還款義務。即使夫妻共同對外償還了債務，夫妻一方在向?qū)Ψ阶穬敃r，也應由借債這一方對債務的性質(zhì)承擔舉證責任。十八、【關于夫妻關系存續(xù)期間形成的侵權(quán)之債的處理】對夫妻一方因承擔侵權(quán)賠償形成的債務性質(zhì)的認定，有兩種意見：一種意見認為，雖然該債務形成于夫妻關系存續(xù)期間，但該債務是否為夫妻共同債務，應由債權(quán)人承擔舉證責任。如果債權(quán)人能證明侵權(quán)人債務的形成與家庭共同生活有關，則債務人的配偶應共同償還，比如夫妻一方因從事交通運輸，因自己有過錯而致交通事故引起的賠償。但如果債務人侵權(quán)債務的形成純屬個人行為，則其配偶無義務承擔，比如因打架斗毆或其他犯罪行為形成的侵權(quán)之債。另一種意見認為，只要債務形成于夫妻關系存續(xù)期間，盡管是因一方侵權(quán)行為形成，但夫妻雙方對外仍應共同承擔償還之責。夫妻一方在承擔共同償還之責后，可向?qū)Ψ阶穬?。如果實施侵?quán)行為的配偶一方證明不了債務的形成與家庭共同生活有關，則應承擔返還之責。十九、【關于親子鑒定】（一）親子鑒定應當以雙方自愿為原則。（二）申請親子鑒定的一方應當完成相當?shù)淖C明義務。在一方拒絕做親子鑒定的案件中，提出親子鑒定主張的一方應當承擔與其主張相適應的證明責任。只有申請人完成了行為意義上的舉證責任，足以使法官產(chǎn)生內(nèi)心確信的基礎上，才能夠請求進行親子鑒定。在司法實踐中，要正確掌握申請親子鑒定一方的證明責任，合理及時把握行為意義上舉證責任轉(zhuǎn)換的時機，是判定親子鑒定中舉證妨礙的重要條件。既不能過分強調(diào)申請一方的證明責任，也不能輕視或忽略申請一方的證明責任?？傊?，要避免親子鑒定的隨意化。（三）舉證妨礙的認定條件應當從嚴掌握。如果被申請人拒絕做親子鑒定，導致親子關系無法確認的，在同時具備以下條件時，應當推定對其不利的事實成立：1、提出申請的一方應當是亟待撫養(yǎng)和教育的非婚生子女或與非婚生子女共同生活的父母一方；2、提出申請的一方已經(jīng)完成了與其請求相當?shù)淖C明責任；3、被申請人提不出足以推翻親子關系存在的證據(jù)；4、被申請人拒絕做親子鑒定。二00五年十月十七日

2005最高人民法院民一庭關于婚姻家庭繼承離婚案件民事審判實務問答一、訴訟程序方面的問題1、在訴訟中，當事人自愿離婚，并就財產(chǎn)問題、債權(quán)債務處理達成一致，第三人是否能以確認該協(xié)議的生效民事調(diào)解書侵犯了其合法權(quán)益？答：離婚糾紛案件的當事人只能是婚姻締結(jié)的雙方，不列案外第三人為訴訟當事人。一般情況下，第三人認為調(diào)解協(xié)議侵犯其合法權(quán)益申請再審缺乏法律依據(jù)，人民法院應予以駁回。但人民法院發(fā)現(xiàn)確有錯誤，又必須再審的，人民法院根據(jù)相關法律精神走審判監(jiān)督程序辦理。2、債務人（被執(zhí)行人）已通過離婚協(xié)議或法院的離婚判決對夫妻共同財產(chǎn)進行了分割，人民法院可否直接追加被執(zhí)行人的原配偶為被執(zhí)行人執(zhí)行其財產(chǎn)？答：根據(jù)相關法律精神，當事人的離婚協(xié)議或者法院的離婚判決對財產(chǎn)分割的處理只對夫妻雙方有約束力，但不能對抗其他債權(quán)人。如該債權(quán)形成于結(jié)婚前或離婚后，則不能追加被執(zhí)行人的原配偶為被執(zhí)行人并執(zhí)行其財產(chǎn)。3、離婚訴訟中，雙方對財產(chǎn)價值有爭議時，是否必須委托中介機構(gòu)評估？答：雙方對財產(chǎn)價值有爭議的，可通過協(xié)商、競價、作價、評估、拍賣等形成確定和處理財產(chǎn)，處理財產(chǎn)時應慣徹照顧子女和女方權(quán)益的原則以及照顧無過錯方的原則，不是必須委托中介機構(gòu)評估。4、離婚訴訟涉及家庭共有財產(chǎn)的分割，能否將其他家庭成員追加為共同訴訟人？答：對家庭共有房屋的分割問題可告知當事人另案起訴，或者中止離婚訴訟，不應將其他家庭成員追加為離婚訴訟的共同訴訟人。5、離婚訴訟涉及家庭共有房屋的分割，在法院中止離婚訴訟后，離婚訴訟的夫妻及家庭成員均不提起訴訟對房屋進行確權(quán)和分割，該離婚案件如何處理？答：遇到這類情況，法院可向當事人釋明不起訴對房屋進行確權(quán)分割的法律后果，征詢其對家庭共有房屋中涉及夫妻共有部分的分割意見。如果當事人同意在該案中不主張人民法院對該房屋進行繼續(xù)分割的，則案件恢復審理；如當事人堅持分割，則法院可限定其向法院提起訴訟的期限，逾期則告知當事人另案處理，離婚訴訟恢復。6、丈夫起訴與妻子離婚，妻子起訴丈夫犯重婚罪，二件案件是否可同步審理？答：二者屬不同訴訟程序，處理時應先中止民事訴訟，待刑事重婚案件審結(jié)后再恢復民事訴訟。7、對宣告婚姻無效的案件應適用什么程序？答：宣告婚姻無效屬非訟案件，人民法院可適用特別訴訟程序的規(guī)定予以裁決。將財產(chǎn)問題、子女撫養(yǎng)問題與婚姻無效問題分開處理。8、離婚損害賠償請求權(quán)是否可以與離婚訴訟一并處理？答：根據(jù)相關司法解釋，以上二者可以一并處理。有權(quán)提起損害賠償請求的主體必須是無過錯方，雙方必須是合法夫妻關系而非同居關系。9、宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決離婚所產(chǎn)生的法律后果是否相同？答：宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決其離婚產(chǎn)生的法律后果不同，主要區(qū)別在于，根據(jù)相關法律的規(guī)定，其夫妻關系是否可以依法恢復。10、婚姻關系存續(xù)期間，一方不起訴離婚，而單獨起訴向?qū)Ψ教岢鰮p害賠償，法院應否支持？答：人民法院不應對該請求予以支持。11、離婚案件當事人在舉證期限過后或開庭時才提出分割財產(chǎn)，是一并處理還是另案處理？答：以上情形屬追加訴訟請求的情形，人民法院可不予合并審理，告知當事人另案主張。但對方當事人同意對該請求進行答辯處理的，考慮離婚案件的特殊性，可予準許，對該請求合并審理，法院應重新指定舉證期限，或由當事人之間商定。12、離婚案件，被告經(jīng)合法傳喚，無正當理由拒不到庭，是否當庭作出離婚判決？答：因離婚案件必須調(diào)解，一方不到庭，法院一般要慎重對待，一般不會作出缺席判決。但對公告送達的案件除外。13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？答：告知被告另案主張。14、離婚一方當事人對配偶的重婚行為不追究，只是要求處理離婚問題，法院是否準許？法院對發(fā)現(xiàn)的重婚問題是否應主動移送相關部門處理？答：人民法院應準許，但不影響當事人事后依據(jù)刑事訴訟法提起其配偶重婚的自訴案件。人民法院對發(fā)現(xiàn)的重婚問題應主動移送公安部門處理。15、男方起訴離婚，人民法院在審理過程中才發(fā)現(xiàn)女方處在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)。對此，法院應以男方的起訴不符合受理條件則駁回起訴，還是作實體處理？答：發(fā)現(xiàn)以上情況，人民法院應以男方的起訴不符合受理條件而駁回男方的起訴。但法院認為確有必要受理的，如女方有重大過錯（重婚、姘居導致懷孕，國方情感無法諒解，或女方實施家庭暴力，男方人身受到嚴重威脅）等情況，法院可受理，并作實體處理。16、離婚案件中，沒有鑒定結(jié)論證明被告有精神病的情況下，能否準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴？答：若有以上情況，沒有鑒定機構(gòu)的結(jié)論證明被告患有精神病的情況下，不能認定該當事人無民事行為能力，不能準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴。17、離婚案件中，被告提出要求原告補償一定數(shù)額的精神損失費，是否屬于反訴？是否應合并審理？答：不屬反訴請求，應作為離婚訴訟中的基中一項訴訟請求予以合并審理即可。18、離婚后，一方能否繼承租對方單位公房？答：未違反《關于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》中的相關規(guī)定，一方可依法取得對公房的承租權(quán)，在租賃合同有效期內(nèi)，一方可繼續(xù)承租對方單位的公房。19、當事人在民政局協(xié)議離婚后，又以婚姻法第四十六條提起離婚損害賠償，人民法院應如何處理？答：只要當事人未離婚協(xié)議中放棄離婚損害賠償，且在離婚登記后一年內(nèi)提出，人民法院應予以受理。（注意一定的規(guī)定屬于除斥期間，不能中止、中斷）20、債權(quán)人追索被繼承人生前債務的案件，如法定繼承人明確表示放棄繼承的，法院如何判決？答：為保護債權(quán)人的合法權(quán)益，人民法院應當認定放棄繼承無效，通知繼承人參加訴訟，并依法判決繼承人對被繼承人的實際財產(chǎn)價值為限清償債務。二、同居、事實婚姻問題1、男女因同居生活生下子女，女方因撫養(yǎng)費問題提起訴訟，如何確定案由？應為解除同居關系還是給付撫養(yǎng)費？答：應確定為撫育費糾紛；如同居期間一方起訴“離婚”并要求對子女撫養(yǎng)作出處理的，應確定案由為解除同居關系。2、審理“未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認為其符合結(jié)婚的條件，在告知其補辦結(jié)婚登記后仍不補辦的，應如何處理？答：仍不補辦的，法院應按解除同居關系處理。3、解除非法同居關系或離婚訴訟中，女方主張青春補償費的，法院如何處理？答：不予支持。4、女方以同居期間多次懷孕人流等原因影響身體健康為理由要求男方賠償，法院應否支持？答：以上情形屬于同居造成后果，無合法婚姻為前提，故以上請求無法律依據(jù)，人民法院不予支持。5、男方起訴解除非法同居關系的案件中，女方已懷孕的，如何處理？答：人民法院仍應繼續(xù)審理。6、如何認定事實婚姻？自2001年婚姻法修改后，事實婚姻還受法律保護嗎？答：我國在一定范圍內(nèi)承認婚姻的合法性。1994年2月1日之前，男女雙方符合婚姻法實質(zhì)要件的，按事實婚處理，不論雙方共同生活時間長短，不論雙方共同生活初期或者某個階段是否符合婚姻法的實質(zhì)婚姻關系要件。之后，必須補辦登記，否則不受法律保障。7、基于同居期間而產(chǎn)生的債務應如何確定清償責任？答：分清共同債務和個人債務，區(qū)別處理。三、夫妻共同財產(chǎn)問題1、離婚訴訟的當事人申請保全夫妻共同財產(chǎn)，是否應提供擔保？答：應否提供擔任以及數(shù)額由法院視具體案情處理。2、“私房錢”屬夫妻個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)？答：婚姻當事人間未訂立關于“私房錢”的約定或約定不明、或無效，適用法定夫妻財產(chǎn)制，即認定為共同財產(chǎn)。3、離婚案件中，以男方名義購買的房改房，能否判歸女方所有？答：區(qū)分情況：（一）公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產(chǎn)購買的房改房，并將房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的：公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產(chǎn)購買的房改房，并將房屋權(quán)屬證書登記在一方名