外國法制史-論述題

外國法制史-論述題外國法制史-論述題外國法制史-論述題外國法制史-論述題編制僅供參考審核批準(zhǔn)生效日期地址：電話：傳真:郵編:外國法制史論述題1試述楔形文字法律的主要特征？

答：楔形文字法律指古代兩河流域其毗連地區(qū)廣泛適用的法律，因用楔形文字鐫刻而得名。這些法律雖然適用地區(qū)很文，存在時(shí)期很長，但具有以下共同特征：A都編纂為成文法典，這些法典在體系結(jié)構(gòu)上比較完整，一般劃分為三個(gè)部分：序言，法典本文和結(jié)語，如楔形文字法集大成者＜漢穆拉比法典＞本文由282組成。B被描繪為神的意志的體現(xiàn)，這是由當(dāng)時(shí)生產(chǎn)力發(fā)展的水平以及人們的宗教信仰程度所決定的。遠(yuǎn)在烏爾王國的銘文里就記載：遵照沙馬什的“正義”法律，使“正義”能夠獲得勝利。＜漢穆拉比法典＞原物的石柱上端刻有漢穆拉比從太陽神沙馬什手中接受權(quán)標(biāo)的圖像。在法典序言里公開聲稱：安努和恩利爾等諸神把國家交給漢穆拉比統(tǒng)治，為的是“使公道與正義統(tǒng)治國境”。楔形文字法律雖然被說成是聽從神的意志而制定的，但這些立法均非宗教法規(guī)，一般均由世俗的君主通過各種手段加以制定或編纂，不像印度，希伯來等法律那樣與宗教教義結(jié)合在一起。C楔形文字法律的內(nèi)容缺乏一般的抽象概念和立法原則，多半是針對某種事例，糾紛，確定解決的具體方法，實(shí)際上均是習(xí)慣的記載或?qū)徟袑?shí)踐的記錄，是一些處理具體案件所體現(xiàn)的具體規(guī)則，并未經(jīng)過深入分析，綜合和概括，也未形成一般抽象的準(zhǔn)則。我們看到許多楔形文字法典條文的結(jié)構(gòu)多半是上半部各種違法行為，下半部是對該違法行為所給予的處罰，也充分證明這個(gè)特點(diǎn)。

2試述＜漢穆拉比法典＞的主要內(nèi)容？

答：＜漢法＞的內(nèi)容比較詳盡，廣泛，涉及到社會(huì)生活的各個(gè)方面，概括起來有以下幾個(gè)方面，A肯定和維護(hù)巴比倫王國的君主專制制度。法典宣布國王是最高統(tǒng)治者，集行政，立法，司法，軍事和祭祀大權(quán)于一身。為了證明國王權(quán)力的至高無上，法典貫徹君權(quán)神授思想，將君權(quán)和神權(quán)結(jié)合起來，以神權(quán)維護(hù)君權(quán)，法典序言把這一思想充分加以表現(xiàn)，宣布漢穆拉比是授命于神的巴比倫的太陽。B充分保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)和奴隸主對奴隸的所有權(quán)。法典的許多條文針對各種盜竊行為予以相應(yīng)的嚴(yán)厲懲罰，如盜竊神廟或?qū)m廷財(cái)產(chǎn)處死刑；犯強(qiáng)盜罪而被捕者亦處死刑。法典肯定了奴隸制，視奴隸為主人的財(cái)產(chǎn)，可以任意買賣和出租，甚至可以殺死奴隸，傷害他人奴隸的后果和傷害他人牲畜的后果相同。法典對盜竊他人奴隸，特別是盜竊宮廷和穆什凱努的奴隸，進(jìn)行嚴(yán)厲制裁。C反映和維護(hù)自由民內(nèi)部的等級不平等。古巴比倫自由民內(nèi)部劃分為兩個(gè)等級，即阿維魯和穆什凱努，它們的地位是公開不平等的，法典反映了這一事實(shí)，并維護(hù)著這種不平等關(guān)系。阿維魯是享有完全權(quán)利的臣民，包括僧侶貴族，高級官吏和獨(dú)立的勞動(dòng)者，法典有許多條款保護(hù)他們的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，穆什開努是不完全權(quán)利的臣民，雖然自身權(quán)利也受到保護(hù)，但與阿維魯處于不平等地位，如兩者的身體受到同樣的傷害，后果是不同的，傷害阿維魯實(shí)行同態(tài)復(fù)仇，傷害穆什開努只交罰金。D包含著大量調(diào)整手工業(yè)和商業(yè)的規(guī)范。法典頒布時(shí)古巴比商業(yè)手工業(yè)已相當(dāng)發(fā)達(dá)，所以，法典調(diào)整商業(yè)手工業(yè)的規(guī)范占很大比重，在商業(yè)方面規(guī)定了各種契約形式，如買賣，借貸，租賃，保管，合伙，人身雇傭等，訂立契約的手續(xù)已經(jīng)簡化。在手工業(yè)方面，規(guī)定了工匠每天應(yīng)得的工資等。E保留了若干原始公社時(shí)期習(xí)慣的殘余。古巴比倫社會(huì)是從原始社會(huì)脫胎出來的，不可避免會(huì)具有這一特點(diǎn)，表現(xiàn)很多，如保留土地的公社占有制，血親復(fù)仇和同態(tài)復(fù)仇盛行，宣誓和神明裁判是最重要的證據(jù)等。

3試述古印度法的基本特點(diǎn)？

答：和其他古代法相比較，古印度法有如下特點(diǎn)：A結(jié)構(gòu)體系異常復(fù)雜。古印度宗教眾多，先后興起了婆羅門教，佛教和其他較小宗教，耆那教，因而相應(yīng)出現(xiàn)了婆羅門教法和佛教法中。每一種法又有各種不同的淵源，如婆羅門教法的吠陀經(jīng)，法經(jīng)，法典，佛教法的三藏，這兩種法的淵源又有交叉，如婆羅門教法的主要淵源＜摩奴法典＞又是佛教法的淵源之一。法的體系結(jié)構(gòu)很復(fù)雜。B法律與宗教緊密結(jié)合。宗教在古印度政治，經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生產(chǎn)中具有極其重要的地位，法律和宗教的關(guān)系密不可分，宗教經(jīng)典是基本法律淵源，法律匯編也包括宗教教義；法律要信賴宗教去貫徹實(shí)施，宗教也要憑借法律去有效傳播，二者互為補(bǔ)充。C反映和維護(hù)種姓制度。種姓制是古印度的一種嚴(yán)格等級制，它把居民劃分為婆羅門，剎帝利，吠舍和首陀較四個(gè)種姓，各種姓在社會(huì)生活各方面均有嚴(yán)格區(qū)分，職業(yè)世襲，種姓之間永遠(yuǎn)不能混雜。古印度法嚴(yán)格維護(hù)這一制度。D法律匯編是法律和宗教，哲學(xué)，倫理道德的混合體。這同以上第二個(gè)特點(diǎn)是相聯(lián)系的。就古印度最基本的法律淵源＜摩奴法典＞來說，純法律的條文僅占全部條文的四分之一強(qiáng)。

4試述古印度法關(guān)于種姓制的規(guī)定？

答：種姓制是古印度的一種嚴(yán)格等級制，是從原始社會(huì)向奴隸制國家過渡的過程中形成的。它把居民劃分為四個(gè)種姓：婆羅門，剎帝利，吠舍利和首陀羅。這種制度是古印度的基本制度，古印度法對此嚴(yán)格加以規(guī)定和維護(hù)，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：A宣布種姓劃分是神意所決定的。＜摩奴法典＞提出了潔的理論，認(rèn)為人體以臍為界，臍上為潔凈部分，以下為不潔部分。婆羅門是梵天用口創(chuàng)造的，因而生來最高貴，首陀羅自梵天的腳產(chǎn)生，最低下。這部法典還說，摩奴制定法典的目的就是要將各種姓的義務(wù)加以區(qū)分。B對各種姓的地位，職業(yè)和權(quán)利義務(wù)作了明確規(guī)定。婆羅門執(zhí)掌神權(quán)，地位最高，義務(wù)和職業(yè)是傳授經(jīng)典，主持宗教儀式。剎帝利掌握軍政大權(quán)，擔(dān)任文武官職。吠舍由農(nóng)民，手工業(yè)者和商人組成，主要從事社會(huì)生產(chǎn)和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。首陀羅是地位最低的勞動(dòng)者，包括奴隸，無權(quán)參加宗教活動(dòng)。種姓地位世襲，永遠(yuǎn)不變。C維護(hù)家長制和丈夫特權(quán)。等級制貫穿在社會(huì)關(guān)系的各個(gè)領(lǐng)域，在婚姻家庭關(guān)系中就表現(xiàn)為家長制和丈夫的特權(quán)地位。＜摩奴法典＞規(guī)定，家長擁有處置家內(nèi)一切事務(wù)的權(quán)力，包括出賣和殺死子女；妻子，子女地位同于奴隸，妻子在所有方面均從屬于丈夫。D犯罪和刑罰公開不平等，以殘酷刑罰維護(hù)種姓制。按古印度法，高級種姓犯罪一般只處罰金，低級種姓犯罪則處各種酷刑。例如，婆羅門殺害吠舍僅受一年戒刑或捐贈(zèng)一百頭牛了事，而首陀羅只是說了前三個(gè)種姓的壞話，就要被割去舌頭，罵了婆羅門要割去兩唇?？傊?，嚴(yán)格維護(hù)種姓制是古印度法律的基本任務(wù)和主要特征。

5試述雅典“憲法”的民主性及其局限性？

答：雅典“憲法”的民主性開始形成較早，到公元前5－4世紀(jì)進(jìn)入最發(fā)達(dá)時(shí)期。這種民主性表現(xiàn)如下：形式上允許一切雅典公民參與國家的日?；顒?dòng)。公民都享有各種政治權(quán)利，有資格被選擔(dān)任國家的各種官職，享有接受榮譽(yù)的權(quán)利，特別是通過民眾大會(huì)這個(gè)國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)，每個(gè)公民均可參與內(nèi)政，外交，立法以及其他各項(xiàng)重要活動(dòng)。(2)大多數(shù)國家公職人員，都是選舉產(chǎn)生，而且集體職務(wù)多于個(gè)人職務(wù)。例如，作為國家最高管理機(jī)關(guān)的議事會(huì)是由500名成員組成，他們是按每個(gè)選區(qū)50名的數(shù)額，從年滿30歲的公民中用抽簽辦法產(chǎn)生。(3)雅典公民能夠通過各種制度或措施來直接捍衛(wèi)民主制度。免遭來自反民主勢力的破壞和攻擊。比較重要的措施有實(shí)施貝殼放逐法和進(jìn)行不法申訴制度。雅典“憲法”所制定的民主政治制度在當(dāng)時(shí)的歷史條件下是具有進(jìn)步意義的，起過積極作用，推動(dòng)了雅典經(jīng)濟(jì)文化的迅速發(fā)展，并對后來歐洲的民主傳統(tǒng)產(chǎn)生很大影響。但其實(shí)質(zhì)仍然是奴隸主階級的民主，有著明顯局限性。主要表現(xiàn)在：A雅典民主制實(shí)際上局限于一個(gè)狹小的范圍內(nèi)。雖然雅典公民在形式上都享有平等的權(quán)利，但公民在當(dāng)時(shí)人口總數(shù)僅占極少數(shù)，約為20分之1。B參加民眾大會(huì)的雅典公民雖然可以得到一定數(shù)額的津貼，但是要求農(nóng)民和手工業(yè)者前往雅典城郊廣場去開大會(huì)，仍有不少困難。根據(jù)統(tǒng)計(jì)。能夠經(jīng)常參加民眾大會(huì)及其他會(huì)議的只有2000到3000人。C公職人員盡管是選舉產(chǎn)生，但擔(dān)任所有公職均需具備一定條件，如年齡，財(cái)產(chǎn)資格，是否欠國家的債務(wù)等，當(dāng)選的公職人員，都要接受一次特別的審查。D民眾大會(huì)雖然燭雅典國家的最高政權(quán)機(jī)關(guān)，統(tǒng)治集團(tuán)為了國家的整個(gè)活動(dòng)，按照本階級的意圖來進(jìn)行運(yùn)轉(zhuǎn)，他們利用各種手段，采取多種措施來限制民眾大會(huì)作用的充分發(fā)揮，牽制民眾大會(huì)的權(quán)力?？傊诺洹皯椃ā钡拿裰魇巧贁?shù)奴隸主階級的民主，具有明顯的局限性。

試述羅馬法上團(tuán)體權(quán)利主體的形成？

答：古代羅馬沒有形成法人制度，也沒有產(chǎn)生法人的概念和術(shù)語，法律上發(fā)生的關(guān)系均屬個(gè)人關(guān)系。盡管當(dāng)時(shí)已經(jīng)有了各種團(tuán)體，如宗教團(tuán)體等，但在法律上他們并不享有獨(dú)立的人格。到了共和國時(shí)期，開始承認(rèn)某些特種享有獨(dú)立的人格。帝國時(shí)期進(jìn)一步認(rèn)為國家和地方行政區(qū)也具有權(quán)利主體的資格。后來隨著實(shí)際需要，各種具有獨(dú)立人格的團(tuán)體大量涌現(xiàn)。團(tuán)體權(quán)利主體之所以在羅馬社會(huì)出現(xiàn)，有其各方面的基礎(chǔ)。簡言之，羅馬法中人格觀念的產(chǎn)生和演進(jìn)是該項(xiàng)制度產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)，而簡單商品經(jīng)濟(jì)的充分發(fā)展和實(shí)際需要是這一制度形成的物質(zhì)條件。在此基礎(chǔ)上，羅馬法學(xué)家發(fā)表了許多有價(jià)值的論斷，如“團(tuán)體具有獨(dú)立人格”等。這些論斷，實(shí)際上已經(jīng)涉及后來法人概念的本質(zhì)和法人的主要特征。羅馬的團(tuán)體分為社團(tuán)和財(cái)團(tuán)兩種。前者是人的集合體，如國家，地方政府，公益社團(tuán)和私益社團(tuán)；后者以財(cái)產(chǎn)為成立的基礎(chǔ)，如寺院，慈善團(tuán)體的基金和待繼承的財(cái)產(chǎn)。

7試述羅馬法上所有權(quán)形式的發(fā)展和統(tǒng)一所有權(quán)概念的形成？

答：羅馬法上的所有權(quán)是物權(quán)的核心，是權(quán)利人得直接行使于物上的最完全權(quán)利。羅馬法上所有權(quán)的形式隨著社會(huì)和法律的發(fā)展經(jīng)過了一個(gè)演進(jìn)過程。最早出現(xiàn)的是市民法所有權(quán)，這種所有權(quán)的主體只限于羅馬公民，客體主要是羅馬附近的土地，部分被征服的奴隸，家畜等，轉(zhuǎn)移必須用要式買賣方式來進(jìn)行。由于市民法對市民所有權(quán)的主體，客體和取得方式的規(guī)定極嚴(yán)，適用的范圍比較狹窄，日益不能適應(yīng)頻繁的商業(yè)往來的需要，于是又出現(xiàn)了新的裁判官所有以形式。這種所有權(quán)是通過最高裁判官的司法實(shí)踐活動(dòng)逐步形成的。另外，外國人不享有市民所有權(quán)，但他們的財(cái)產(chǎn)受萬民法的保護(hù)，從而形成了萬民法所有權(quán)。公元3世紀(jì)，羅馬皇帝卡拉卡頒布敕令將市民權(quán)擴(kuò)大到帝國境內(nèi)的所有居民，外國人取得了市民資格。至此，兩種所有權(quán)的主體，客體的差別已不存在，因而演變?yōu)榻y(tǒng)一的所有權(quán)，出現(xiàn)了統(tǒng)一無限制所有權(quán)概念。

8試述羅馬契約形式的發(fā)展演變？

答：契約是羅馬法上發(fā)生債的主要原因之一。在羅馬早期，商品交換不發(fā)達(dá)，生活中只流行買賣借貸等少數(shù)最一般的契約，這時(shí)講固定語言，配合著做象征性動(dòng)作，否則契約無效。以買賣奴隸的契約為例，訂約時(shí)，除當(dāng)事人雙方外，還必須有司秤人和五個(gè)證人到場，買主抓隹他要買的奴隸說：我說，這個(gè)人是我的，我花了秤上這些銅買的“說完便把作為價(jià)款的銅投到秤上去。只有正確無誤的完成了這種程序，買賣該奴隸的契約才算成立，對奴隸的所有權(quán)才轉(zhuǎn)移給買主。共和國后期，隨著商品關(guān)系的發(fā)展，要式契約逐漸消失，出現(xiàn)了要物，口頭，文書和合意等四種契約形式。要物契約是指要求轉(zhuǎn)移標(biāo)的物才能成立的契約。如果沒有標(biāo)的物的交付，即使當(dāng)事人意思表示已經(jīng)一致，也不發(fā)生效力。屬于這類契約的，主要有借貸和寄托?？陬^契約是指當(dāng)事人以一定的語言訂立的契約。文書契約是登載于賬簿而發(fā)生效力的契約。最后一類合意契約流行最廣，簽訂手續(xù)靈活簡便，雙方當(dāng)事人只要“意思一致”，彼此間能以“善良”“公平”原則去履行即可，所以在經(jīng)濟(jì)生活中一些重要的契約差不多均屬于此類，如買賣，租賃，合伙，委任等。

9試述羅馬法對后世的影響？

答：羅馬法在世界法律史上占有重要地位。它雖然是奴隸制社會(huì)的法律，但卻是建立私有制和簡單商品經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上，對保護(hù)私有制和簡單商品經(jīng)濟(jì)的一切重要關(guān)系都有明確而詳盡的規(guī)定。在法學(xué)家的努力和推動(dòng)下，這一法律體系完備，內(nèi)容豐富，立法技術(shù)高超，而且能夠適應(yīng)社會(huì)變遷的需要，不斷調(diào)整和更新，使其更趨完善。因此，它能為保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)和調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系提供一種現(xiàn)成的法律形式，包含在其中的一些原則，例如自由人在私法范圍內(nèi)的平等地位，契約以雙方當(dāng)事人同意為主要條件和無限制所有權(quán)等，很適合私有制和商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)的需要，這就是羅馬法能對后世產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響的原因。在中世紀(jì)，這種影響主要表現(xiàn)在羅馬法復(fù)興上，經(jīng)過這次運(yùn)動(dòng)，許多西歐國家都接受了羅馬法，當(dāng)然程度有所不同，西歐大陸國家程度要大一些，英國則小得多。進(jìn)入資本主義時(shí)期以后，法，德，等國都以羅馬法為基礎(chǔ)，結(jié)合本國實(shí)際情況，先后制定了民法典，形成了民法法系。英國繼承受到羅馬法影響，只是沒有全面接受羅馬法，只借鑒了羅馬法的些原則和制度。通過西方國家的法律，羅馬法的影響擴(kuò)大到亞，非，南北美洲各國，包括日本和舊中國在內(nèi)。所以，可以說羅馬法是一種世界性法律。10試述日耳曼法的基本特點(diǎn)？

答：日耳曼法所處的歷史條件使它具有以下特點(diǎn)：(1)是一種團(tuán)體本位的法律。所謂團(tuán)體本位是和個(gè)人本位相對而言的，指法律保護(hù)的中心和出發(fā)點(diǎn)是團(tuán)體，法律對個(gè)人的保護(hù)不僅因?yàn)樗且粋€(gè)人，更因?yàn)樗菆F(tuán)體的成員，因而個(gè)人行使權(quán)利，負(fù)擔(dān)義務(wù)要受團(tuán)體的約束，而不能由個(gè)人的意志來決定。(2)是屬人主義的法律。這是沿襲原始公社時(shí)期部族習(xí)慣只適用于本族全體成員的慣例而形成的原則。日耳曼法與羅馬法并存就是實(shí)行這一原則的結(jié)果。法蘭克王國加洛林王朝時(shí)期，由于日耳曼各部族雜居的人日益增多而出現(xiàn)的“五個(gè)人在一起，就有五種法律”的狀況，也是實(shí)行這一原則的結(jié)果。(3)具體的法律。日耳曼法不是抽象的法規(guī)，沒一般的原則規(guī)定，而只是一些解決各種糾紛的具體辦法。也就是說，在日耳曼法時(shí)期，處理案件的根據(jù)是以前同類案件的判決，“蠻族法典”實(shí)際上是種判例匯編。(4)注重形式，注重法律行為的外部表現(xiàn)。在各日耳曼王國，各種法律行為，如轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等，都必須遵守固定的形式和程序，講固定語言，配合著做一定象征性動(dòng)作，有符合法定條件和人數(shù)的證人在場等，否則不發(fā)生效力。(5)是一種世俗的法律。日耳曼法中雖然有宣誓和神明裁判等反映宗教信仰的制度，但法律內(nèi)容中不包括宗教法規(guī)。這一特點(diǎn)使日耳曼法同古印度的法律，以及同阿拉伯帝國的法律有明顯的區(qū)別，后兩者同宗教教義有密切聯(lián)系。

11試述日耳曼法上的土地所有權(quán)制度？

答：日耳曼法上的土地所有權(quán)和羅馬法上的土地所有權(quán)不同，所有人的權(quán)利要受到不同程度的限制，往往沒有處分權(quán)。日耳曼時(shí)期有兩種土地所有權(quán)，即自由農(nóng)民土地所有權(quán)和教俗貴族大土地所有權(quán)并存，在并存過程中自由農(nóng)民土地所有權(quán)逐漸消失，貴族大土地所有權(quán)不斷增長，最后占據(jù)了統(tǒng)治地位。這一過程是西歐封建制度形成的反映。(1)自由農(nóng)民土地所有權(quán)。這種土地所有權(quán)是沿襲建國以前的制度形成的。基本內(nèi)容是，房屋及其周轉(zhuǎn)用籬笆圍起來的小塊園地歸各個(gè)家庭私有，基本耕地仍屬公社集體所有，分配給各個(gè)家庭單獨(dú)使用；森林，牧場和水源等仍和過去一樣，屬公社集體所有，社員有共同權(quán)。隨著生產(chǎn)技術(shù)的進(jìn)步和血緣紐帶的松弛，公社土地所有權(quán)的限制不斷減少。原來的習(xí)慣規(guī)定，土地只能由男性繼承人繼承，但公元6世紀(jì)后期法國王頒布敕令規(guī)定，沒有兒子，土地也可以由女兒或兄弟姐妹繼承。這樣，自由農(nóng)民占有的份地逐漸演變?yōu)樽灾鞯兀谏鐣?huì)封建化的過程中，不斷被大地主兼并而推動(dòng)其存在的地位。(2)貴族大土地的所有權(quán)。在日耳曼初期，教俗貴族大土地占有制就已經(jīng)開始形成，這種大土地占有制是西歐封建制度的基礎(chǔ)。它最初主要是通過各國國王封賞土地而形成。侵入西羅馬帝國后，國王們把被征服的土地大片地封賞給貴族，親兵和基督教會(huì)，于是形成了大土地占有制。這種大土地占有制形成后，經(jīng)過“委身制”“特恩權(quán)”“采邑制”而不斷擴(kuò)大和鞏固。委身制是西歐封建制度形成時(shí)期教俗貴族兼并自由農(nóng)民土地，迫使他們逐漸失去了人身自由，成為農(nóng)奴的一種形式。特恩權(quán)和采邑制是調(diào)整國王和貴族之間，以及大小貴族之間關(guān)系的制度，通過這兩種制度，鞏固了封建大土地所有制。此外，日耳曼法土地制度中還包括農(nóng)奴份地，農(nóng)奴對份地的占有，使用和貴族的土地占有，使用有本質(zhì)不同，它意味著被剝削，被奴役，應(yīng)向貴族服勞役和盡各種義務(wù)，并被束縛在土地上。

12試述日耳曼法對西歐法律發(fā)展的影響/

答：日耳曼法是西歐早期封建制時(shí)期占主導(dǎo)地位的法律，9世紀(jì)早期封建制結(jié)束直到近代對西歐法律也有很大影響。(1)對西歐封建制法律的影響。9世紀(jì)以后，西歐法律發(fā)生了兩個(gè)明顯的變化，一是隨著封建割據(jù)書面的形成，日耳曼法演變?yōu)榉稚⒌牡胤搅?xí)慣法，二是適用法律的屬人主義被屬地主義所代替。日耳曼法對西歐封建制法律的影響主要表現(xiàn)在習(xí)慣法的地位上。以日耳曼法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的習(xí)慣法在西歐封建社會(huì)中始終是一種普遍適用的重要法律，其他地法，商法和習(xí)慣法相對而言，只是一種特別法，不是普遍適用的法律。羅馬法在中世紀(jì)西歐也是一樣重要的法律，在羅馬法復(fù)興以后，習(xí)慣法的地位下降了，但羅馬法只有補(bǔ)充效力，只是在習(xí)慣法沒有規(guī)定時(shí)才加以引用。從兩種法律的效力來看，習(xí)慣法仍高于羅馬法。(2)對近代資本主義法律的影響。近代資本主義法律吸收了中世紀(jì)封建法律中的許多制度，特別是封建社會(huì)后期的制度，其中包括習(xí)慣法制度。這樣，日耳曼法就成了近代資本主義法律的歷史淵源之一。從制度上看，日耳曼法對近代資本主義法律影響較大的是婚姻家庭法，其次是某些國家的不動(dòng)產(chǎn)法，例如德國和英國。從國別來看，英國受日耳曼法的影響更大一些，因?yàn)橛傻闹饕问胶椭饕獦?gòu)成部分是普通法，這種法律是以日耳曼法的一個(gè)分支盎格魯撒克遜習(xí)慣為基礎(chǔ)形成和發(fā)展起來的。

13試述中世紀(jì)法車的封建等級制？

答：所謂封建等級制，就是封建主按占有土地的多少和政治政治實(shí)力的大小劃分為不同的等級，各等級間結(jié)成封君與陪臣的關(guān)系最高等級的封建主包括公爵伯爵大主教等，法蘭西國王形式是宗主，但實(shí)際上也屬于第一等級封建主，第二等級是由最高等級封建主封給土地的較小貴族，有男爵，從伯爵，子爵等。第三等級是由第一，第二等級封建主封給土地的貴族，因是封建武裝的組成人員，故稱騎士。各等級封建主之間，對上一級來說是陪臣，對下一級來說則是封君，建立封君與陪臣的關(guān)系需舉行隆重的“冊封式”。封君與陪臣之間互有權(quán)利義務(wù)。陪臣對封君的義務(wù)主要要：應(yīng)封君的征召親自率領(lǐng)騎士到指定地點(diǎn)，聽候封君調(diào)遣；應(yīng)封君的要求參加其法庭的調(diào)查，審訊和執(zhí)行判決等訴訟過程；在任何問題上同封君保護(hù)一致意見等。陪臣違反這些義務(wù)，將終身喪失采邑。封君對陪臣的義務(wù)主要有：非仍法庭判決，不得分割陪臣的人身和采邑，保護(hù)陪臣免受其他封建主的侵犯等。可見，等級制是封建主之間互相協(xié)作，維護(hù)封建制度的重要工具。封建割據(jù)時(shí)期，大貴族在自己領(lǐng)地上擁有獨(dú)立統(tǒng)治權(quán)，因而在封君與陪臣的關(guān)系上國王不得不承認(rèn)“我的陪臣的陪臣不是我的陪臣”的原則。進(jìn)入等級代表君主制時(shí)期之后，所有貴族都從屬國王，實(shí)行的原則變?yōu)椤拔业呐愠嫉呐愠家彩俏业呐愠肌绷?。法國的封建等級制在西歐具有代表性。

14試述法國封建制時(shí)期的土地的所有權(quán)制度？

答：在法國封建割據(jù)時(shí)期，封建土地制度的特點(diǎn)表現(xiàn)得很明顯。一般只有貴族才是所有權(quán)的主體，農(nóng)奴沒有土地所有權(quán)，而且被束縛在領(lǐng)主土地上，在一定程度上是領(lǐng)主所有權(quán)的客體。南部還殘存下來少部分自由農(nóng)民，但他們的土地所有權(quán)受到很大限制。而北部已完全沒有自由農(nóng)民，全部土地均為貴族占有，流行“沒有領(lǐng)主的土地”原則。貴族由于等級不同，享有的土地所有權(quán)有三種形式。(1)自主地，指國王和第一等級大貴族占有的領(lǐng)地。占有者不需盡義務(wù)，不附帶條件，可以世襲。(2)封地。是第二，三等級貴族占有的領(lǐng)地。占有時(shí)應(yīng)向封君宣誓效忠，盡各種義務(wù)，經(jīng)過新的冊封式后可以繼承；若占有者違背誓言，破壞義務(wù)，可以收回封地。(3)恩地。也是在盡封建義務(wù)條件下占有的領(lǐng)地，但只能終身占有，不能繼承，權(quán)利比封地更受限制。公元13，14世紀(jì)以后，由于手工業(yè)，商業(yè)的發(fā)展，各地經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的加強(qiáng)，封建土地所有制日趨瓦解，表現(xiàn)在兩個(gè)方面：A土地已逐漸可以轉(zhuǎn)讓。但是根據(jù)“沒有領(lǐng)主的土地”原則，所有權(quán)自然屬于貴族，在很大程度上轉(zhuǎn)讓只是占有，使用和收益權(quán)，所以貴族仍可要求新主人履行義務(wù)。教會(huì)土地是禁止轉(zhuǎn)讓的。B隨著農(nóng)奴制的瓦解，廣大農(nóng)奴得到了人身自由。他們通過租約租種貴族和教會(huì)的土地，取得使用權(quán)，但要向地主繳納貨幣或?qū)嵨锏刈?，受沉重剝削?5試述英國普通法的形成？

答：普通法的基本含義是全國通行的法律，它是英國法的基本淵源，體現(xiàn)了英國法的傳統(tǒng)和特點(diǎn)。它是在諾曼人征服英國后的特定歷史條件下，在王室巡回法官定期審判實(shí)踐的基礎(chǔ)上形成的。11世紀(jì)諾曼底公爵威廉征服英國以后，一方面為了加強(qiáng)集權(quán)統(tǒng)治，另一方面又為了緩和與被征服者的矛盾，公開宣布保留盎格魯撒克遜人原有的習(xí)慣法，以示其為英國王位的合法繼承人。但是原有的盎格魯撒克遜習(xí)慣法極其分散，不利于加強(qiáng)中央集權(quán)和國家的統(tǒng)一管理，于是，國王便設(shè)立了中央司法機(jī)關(guān)---王室法院，派出巡回法官定期到各地進(jìn)行巡回審判，對各地的司法和行政活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督。亨利二世時(shí)進(jìn)行司法改革，擴(kuò)大了巡回法官的權(quán)限和管轄范圍，削減了領(lǐng)主的審判權(quán)。巡回法官在各地審判案件時(shí)，除遵循王室法令外，主要依據(jù)當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法，只要這些習(xí)慣法與王室法令和征服者諾曼貴族的利益和需要不相抵觸，就可作為判決的依據(jù)。由此可見，巡回法官巡回審判的過程，實(shí)際上也就是對各地的習(xí)慣法進(jìn)行調(diào)查，選擇，剖析和加工的過程。當(dāng)這些巡回法官回到倫敦聚會(huì)時(shí)，通過情況交流和相互磋商，彼此承認(rèn)對方的判決可以作為以后審判同類案件的依據(jù)，在全國推行，具有法律效力。這樣，經(jīng)過長期的審判實(shí)踐，便在原來的盎格魯撒克遜習(xí)慣的基礎(chǔ)上摻合了諾曼人的習(xí)慣，以判例的形式，把全國各地分散的習(xí)慣法逐步統(tǒng)一起來。大約從公元13世紀(jì)起，就形成了全英國普遍適用的共同的習(xí)慣法，就是普通法。

16試述英國衡平法的形成及其與普通法的關(guān)系？

答：公元12---13世紀(jì)，英國的手工業(yè)和商業(yè)有了較大的發(fā)展，帶來了社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的復(fù)雜化，出現(xiàn)了許多普通法滑規(guī)定的新的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)現(xiàn)象，或雖有規(guī)定，但如果按其規(guī)定處理便會(huì)產(chǎn)生不公平，不合理的現(xiàn)象。這些新出現(xiàn)我的社會(huì)關(guān)系，社會(huì)現(xiàn)象需要有與其相適應(yīng)的新的法律予以調(diào)整。英國現(xiàn)有法律即普通法和社會(huì)客觀需要的不適應(yīng)性日益突出。普通法不僅內(nèi)容不適合社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)展的需要，訴訟程序也刻板僵化。舉例來說，普通法規(guī)定沒有抵押品的債務(wù)到期不能清償，抵押品全部歸債權(quán)人所有，顯然是不公平的；到普通法法院起訴必須領(lǐng)取開審令狀，不同的訴訟理由要求相應(yīng)類別的開審令狀，當(dāng)事人若在已有的令狀目錄中找不到適用的令狀，起訴就不會(huì)被法院受理。于是，按照自古以來的習(xí)慣，臣民直接請求國王保護(hù)，國王就把這類案件委托給掌璽大臣--大法官負(fù)責(zé)處理。大法官在審理案件時(shí)，享有很大的自由裁量權(quán)，他既不受普通法訴訟程式的約束，也不遵循普通法的成例，而只依據(jù)個(gè)人良心所認(rèn)為的“公平”“正義”原則獨(dú)自處理，其實(shí)是參照羅馬法原則處理的。這樣，在普通法體系之外，就又產(chǎn)生了衡平法，在英國法中，就形成了普通法與衡平法兩種法律，兩種法院和兩種訴訟程序并存的法律體制。這兩種法律體制并不是互相對立的，而是互相補(bǔ)充，相國、相輔而行的。衡平法以新的方法為普通法填空補(bǔ)缺，糾偏補(bǔ)弊，使英國法能更好地適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的新需要，以完備英國的法律制度。17世紀(jì)確立了衡平法效力優(yōu)先的原則。

17試述中世紀(jì)英國土地所有權(quán)制度？

答：英國土地所有權(quán)制度涉及到“物的財(cái)產(chǎn)”和“人的財(cái)產(chǎn)”中的租借土地。這種制度的最基本特征在于，英王是全國土地的最高所有者，其他臣民只能持有土地。自1066年威廉服征服后宣布自己是全英土地最高所有者以來，至今在理論上英王一直是全國土地的唯一所有人，由英王授予土地的臣民都只是土地的租借人，只是英王的租戶，他們能按一定的條件占有，使用土地和取得收益，這些條件總稱土地保有條件。個(gè)人按這些條件在土地上享有的權(quán)利叫“地權(quán)”或“地產(chǎn)權(quán)”。根據(jù)占有的條件和所承擔(dān)的義務(wù)不同，英國中世紀(jì)的土地占有形式有所謂自由租佃和不自由租佃兩種。自由租佃主要有：騎士役租佃，條件是為國王提供一定的騎士服役；交租租佃，條件是為授地者提供一定的農(nóng)產(chǎn)品或農(nóng)業(yè)勞役。最初領(lǐng)主向租戶授予地產(chǎn)時(shí)只以他終身保有為限，不準(zhǔn)繼承或轉(zhuǎn)讓，死后仍應(yīng)將該地產(chǎn)交還，這叫終身保有的地產(chǎn)。但到1285年<限嗣繼承條例>頒布后，在限定繼承人的條件下可以繼承，于是，出現(xiàn)了限定繼承人的地產(chǎn)。1290年的<買賣法>頒布后，又出現(xiàn)了自由租佃地產(chǎn)，在繼承為領(lǐng)主服務(wù)的條件下，保有人可以自由轉(zhuǎn)讓，可以由任何人繼承，這是持有人享有的最大權(quán)利的地產(chǎn)。這樣，按保有土地的條件和保有人權(quán)利的大小，英國中世紀(jì)在自由租佃土地上形成了三種地產(chǎn)，即終身保有土地，限定繼承地產(chǎn)和無條件繼承地產(chǎn)。不自由租借土地指農(nóng)奴的租佃，農(nóng)奴使用這種土地要盡各種繁重的義務(wù)。

18試述英國信托制的形成？

答：信托制是英國法中所特有的一種法律制度。這種制度的特點(diǎn)是：當(dāng)事人約定，一方將其一定的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給他方，而由第三方享受收益。信托制產(chǎn)生于13世紀(jì)中葉，當(dāng)時(shí)由于貴族的捐贈(zèng)，宗教團(tuán)體的土地不斷增加，因宗教團(tuán)體持有地在英國為永久免稅地，致使領(lǐng)主遭受損失，故于13世紀(jì)后期，國王便頒布<死手條例>，禁止教會(huì)和僧團(tuán)擁有不動(dòng)產(chǎn)。教會(huì)和僧團(tuán)為了規(guī)避這一規(guī)定，便把土地轉(zhuǎn)移給俗人經(jīng)營管理，而由教會(huì)和僧團(tuán)享受收益。此外，由于當(dāng)時(shí)普通法對土地移轉(zhuǎn)條件限制極嚴(yán)，只允許長子單獨(dú)繼承，禁止遺贈(zèng)他人，于是有些人也采用同樣手法，將土地轉(zhuǎn)讓他人，而使長子以外的其他子女享受收益。這種“受益”制度當(dāng)時(shí)獲得了“用益權(quán)”的名稱。由于這種情況大量存在，致使王室和領(lǐng)主收益受到損害。于是，亨利八世便于135年使國會(huì)通過了一個(gè)<用益權(quán)法>，企圖以此來廢除這種用益權(quán)。但該法漏洞很多，法院在適用時(shí)，把這項(xiàng)法律解釋為只廢除了受讓人對不動(dòng)產(chǎn)不負(fù)作為義務(wù)的用益權(quán)，而不廢除受讓人對不動(dòng)產(chǎn)負(fù)有作為義務(wù)的用益權(quán)。這樣，凡不適用<用益權(quán)法>的用益權(quán)使發(fā)展為后來所稱的信托，并得到衡平法的承認(rèn)和保護(hù)。19試述羅馬法復(fù)興的經(jīng)過？

答：羅馬法復(fù)興是指12世紀(jì)開始的西歐各國研究，傳播和采用羅馬法的運(yùn)動(dòng)，在法制史上具有重要意義。其經(jīng)過一般按占主導(dǎo)地位的學(xué)派不同劃分為兩個(gè)階段：(1)注釋法學(xué)派時(shí)期。由于中世紀(jì)歐洲商業(yè)是從意大利開始恢復(fù)和發(fā)展的，意大利又是羅馬法的故鄉(xiāng)。所以意大利就成為羅馬法復(fù)興的發(fā)源地并長期處于中心地位。意大利復(fù)興羅馬法是從大學(xué)研究<國法大全>開始的，因?yàn)橐捎昧_馬法就必須首先了解羅馬法，傳播羅馬法的知識。這種研究以意大利北部城市波倫亞為中心開展起來。這城市有意大利最古老的大學(xué)_波倫亞大學(xué)。波倫亞學(xué)者采用中世紀(jì)西歐很流行的注釋方法研究羅馬法，他們對<國法大全>進(jìn)行深入細(xì)致的研究，對疑難的詞，條文和原則進(jìn)行解釋。這種解釋就注在<國法大全>原稿上。采用這種研究方法的法學(xué)家稱為注釋法學(xué)派。創(chuàng)始人是伊納留，他因?yàn)閷α_馬法研究作出重大貢獻(xiàn)被譽(yù)為“法律之光”在西歐復(fù)興羅馬法的運(yùn)動(dòng)中，注釋法學(xué)派起了開創(chuàng)的作用，他們使<國法大全>的研究成為一門科學(xué)，幫助人們了解和熟悉羅馬法，為運(yùn)用羅馬法奠定了基礎(chǔ)。(2)評論法學(xué)派時(shí)期。經(jīng)過注釋法學(xué)派的努力，了解和傳播羅馬法的任務(wù)到13世紀(jì)中期已經(jīng)完成。為了運(yùn)用羅馬法，使羅馬法同中世紀(jì)西歐的社會(huì)實(shí)踐結(jié)合起來，于是，評論法學(xué)派應(yīng)運(yùn)而生，他們已不限于對羅馬法本身的研究和理解，而是根據(jù)時(shí)代的需要，把羅馬法的材料綜合起來進(jìn)行理論上的探討，并把羅馬法的原則和制度適用到各種社會(huì)關(guān)系中去，從而把羅馬法轉(zhuǎn)化為當(dāng)前適用的法律，實(shí)現(xiàn)了“復(fù)興”法的根本目的，使這一運(yùn)動(dòng)達(dá)到高潮。評論法學(xué)派的貢獻(xiàn)也就在此。至16世紀(jì)，研究羅馬法的中心轉(zhuǎn)到法國。德國還明確宣布羅馬法為帝國普通法，英國雖然嚴(yán)格來說沒有經(jīng)過羅馬法“復(fù)興”但也受到羅馬法的很大影響。

20試述羅馬法復(fù)興的意義？

答：羅馬法復(fù)興是外國法制史中的重要事件，對西歐中世紀(jì)后期的歷史發(fā)展起了很大的促進(jìn)作用，而且這種作用超出了中世紀(jì)，也超出了歐洲。主要表現(xiàn)在：(1)有利于民族統(tǒng)一國家的形成。在西歐中世紀(jì)，民族統(tǒng)一國家的形成，是資本主義經(jīng)濟(jì)和市民等級進(jìn)一步成長的前提，是社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展的客觀需要，而在封建割據(jù)尚存的歷史條件下，要建立民族統(tǒng)一國家，只有通過加強(qiáng)王權(quán)來實(shí)現(xiàn)。羅馬法關(guān)于君主權(quán)力不受限制的原則，為加強(qiáng)王權(quán)，消除割據(jù)勢力提供了法律武器。經(jīng)過各大學(xué)培養(yǎng)的世俗法學(xué)法階層積極支持國王擴(kuò)張勢力，反對大貴族自自為政。同時(shí)，羅馬法的運(yùn)用，使商品經(jīng)濟(jì)得到比較順利的發(fā)展，市民等級的力量不斷加強(qiáng)，而這時(shí)的市民等級是支持國王的?？梢?。羅馬法復(fù)興促進(jìn)了民族統(tǒng)一國家的形成。(2)促進(jìn)了法學(xué)的發(fā)展，為資本主義經(jīng)濟(jì)的成長提供了現(xiàn)成的法律形式。5世紀(jì)以后，法學(xué)在西歐長期衰落，經(jīng)過羅馬法“復(fù)興”，世俗法學(xué)蓬勃發(fā)展起來，造就了眾多的法學(xué)人才，產(chǎn)生了許多法學(xué)著作。這就為把羅馬法運(yùn)用于實(shí)踐準(zhǔn)備了條件，從而為正在成長中的資本主義關(guān)系提供了現(xiàn)成的法律形式。而且經(jīng)過法學(xué)家?guī)讉€(gè)世紀(jì)的研究和實(shí)際運(yùn)用，羅馬法本身也有了很大的發(fā)展，已經(jīng)同各國的社會(huì)實(shí)際結(jié)合起來，成了意大利法，法國法或德國法，這就為資產(chǎn)階級革命以后在繼承羅馬法的基礎(chǔ)上創(chuàng)建資本主義私法制度提供了條件。(3)為新興的資產(chǎn)階級的反封建斗爭提供了思想武器。為了證明推翻封建統(tǒng)治，建立資本主義制度的必要性和合理性，17，18世紀(jì)新興資產(chǎn)階級創(chuàng)立了近代自然法學(xué)說。為了反對封建特權(quán)和等級制，他們還明確提出了“法律面前人人平等”的口號。資產(chǎn)階級的自然法學(xué)說可以追溯到羅馬法學(xué)家關(guān)于自然法的思想，而“法律面前人人平等”的口號，則是從羅馬法中自由人在私法關(guān)系上的平等原則發(fā)展而來的，它們之間的繼承關(guān)系明顯可見。

21試述中世紀(jì)商法的發(fā)展？

答：(1)共同商法時(shí)期。中世紀(jì)商法形成后，長時(shí)期是作為一種共同商法而存在和發(fā)展的，因?yàn)樯虡I(yè)活動(dòng)必然要發(fā)展為不同地區(qū)和城市之間的貿(mào)易往來，海上貿(mào)易更是如此。各城市的商業(yè)習(xí)慣雖然是以羅馬法為基礎(chǔ)，但往往也會(huì)形成若干差別，這種差別給不同城市的商人之間的商業(yè)交往帶來許多不便，于是便產(chǎn)生了一種各城市和地區(qū)都適用的共同地。這種共同商法不是離開各城市原來商業(yè)習(xí)慣另外制定，而是在實(shí)踐中通過各種方法消除它們之間的差別，使商業(yè)規(guī)則大體上統(tǒng)一起來。這些方法包括：設(shè)立混合法庭，由不同城市的代表參加，經(jīng)過互相協(xié)商，使各方習(xí)慣一致起來，城市之間訂立條約或建立同盟，協(xié)調(diào)彼此的商業(yè)習(xí)慣，或制定共同商法法規(guī)。等。所以，商法和海商法的一些基本制度是共同的，是歷史上長期發(fā)展的結(jié)果，海商法中的拋棄制度就是明顯例子。在共同商法時(shí)期，隨著商業(yè)中心的興起，許多城市都有商法和海商法匯編，其中影響較大的是一些先后在海商法領(lǐng)域起領(lǐng)導(dǎo)作用的城市所編纂的法典。它們是：意大利的阿馬爾菲法典，西班牙的康梭拉多法典，奧內(nèi)隆島的奧內(nèi)隆法典，威士比法典。這些法典都是海上習(xí)慣法和海商判例的匯編，在各所在地區(qū)普遍流行。(2)國家商法時(shí)期。16世紀(jì)西歐各國形成了中央集權(quán)的民統(tǒng)一國家，建立了君主專制制度，國家主權(quán)觀念隨之興起。過去由國王，貴族，自治城市和行會(huì)分別行使的立法，司法權(quán)集中統(tǒng)一到國王政府手中，于是，商法由共同商法轉(zhuǎn)變?yōu)閲疑谭?。這一時(shí)期國王中央政府既然握有統(tǒng)一的立法權(quán)，它就要求制定和編纂所有部門的法律，而不允許有例外。所以，各國立法活動(dòng)日益頻繁，不但頒布了大量普通法方面的法律法令，還編纂了商法和海商法法典，以前在各地區(qū)各城市共同遵守的地發(fā)展為各國的國內(nèi)法。這一過程開始于16世紀(jì)，但高潮是在17世紀(jì)，多數(shù)國家的商法，海商法典是在這一時(shí)期編纂的，其中影響最大的是路易十四時(shí)期法國1673年商法典和1681年海商法典。這些法典仍然是以共同商法為基礎(chǔ)，只是把國際性商業(yè)和海上作為國內(nèi)法律加以編纂，頒布。所以，從共同商法到國家商法只是使商法處于主權(quán)國家的直接管轄