國際法 導(dǎo)論一市公開課一等獎省賽課獲獎?wù)n件

國際法

InternationalLaw國際法導(dǎo)論一第1頁第一章國際法導(dǎo)論（一）本體論（學(xué)理部分）：第一節(jié)、國際法概念Concept第二節(jié)、國際法主體Subjects第三節(jié)、國際法淵源Sources第四節(jié)、國際法與國內(nèi)法關(guān)系Relations國際法導(dǎo)論一第2頁第二章國際法導(dǎo)論（二）歷史角度（發(fā)展部分）第一節(jié)、國際法發(fā)展Development第二節(jié)、國際法編纂Codification第三節(jié)、國際法基本標(biāo)準(zhǔn)BasicPrinciples國際法導(dǎo)論一第3頁第一節(jié)、國際法概念Concept一、國際法名稱、定義二、國際法特征三、國際法與其它法律部門區(qū)分四、國際法效力依據(jù)國際法導(dǎo)論一第4頁一、國際法概念？？？想象一下：國際社會行為規(guī)范

A國際社會交往需要各種行為規(guī)范：有法律、道德、宗教等

B國際關(guān)系層面有：政治、經(jīng)濟(jì)、法律、文化、婚姻家庭、社會交通等

C是否這些行為都含有法律上約束力行為規(guī)范來區(qū)分國際法導(dǎo)論一第5頁一、國際法概念關(guān)于國際法是不是“法律”疑惑

A國際法律和國際道德區(qū)分，法哲學(xué)問題也需要對國際法淵源分析

B從法律定義角度：國際法是法法律是國家制訂或認(rèn)可，，，行為規(guī)范不可把法律等同于國內(nèi)法

C國際社會，各國用實踐做出了必定回答國際法導(dǎo)論一第6頁一、國際法概念國際法概念，

國際法或國際公法，是指調(diào)整國際法主體之間、主要是國家之間關(guān)系，有法律拘束力行為規(guī)范總稱。國際法導(dǎo)論一第7頁其它國際法定義（1）《奧本海國際法》教材第一頁規(guī)則（2）周鯁生定義及其困惑：在國際交往過程中形成、各國承認(rèn)、表現(xiàn)這些國家統(tǒng)治階級意志，在國際關(guān)系上對國家俱有法律拘束力行為規(guī)范。國際法中界定法律階級性。（3）勞特派特定義：“國際社會”法律。輕易導(dǎo)致把國際法理解為“超國家法”國際法導(dǎo)論一第8頁其它國際法定義（4）王鐵崖定義簡言之，主要是以國家之間關(guān)系為對象法律，把國際法看作主要調(diào)整國家之間關(guān)系有法律拘束力標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)則和制度總體。國際法導(dǎo)論一第9頁國際法作為一個法律部門特殊性何在呢？國際法和國內(nèi)法區(qū)分是什么呢?國際法導(dǎo)論一第10頁二、國際法特征

1、主體主要是國家。

2、調(diào)整對象：國際法主體之間關(guān)系，主要是國家之間關(guān)系。

3、創(chuàng)制方法：國家間協(xié)議制訂為主。沒有立法機(jī)關(guān)

4、執(zhí)行特點：不存在超越國家之上強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)，以國家本身行為恪守為主。

國際法導(dǎo)論一第11頁三、國際法與國際私法、國際經(jīng)濟(jì)法、國際法學(xué)國際私法：人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系國際經(jīng)濟(jì)法：兩種概念國際法學(xué)國際法導(dǎo)論一第12頁國際法為何含有法律拘束力？國際法導(dǎo)論一第13頁四、國際法效力依據(jù)1.什么是國際法效力依據(jù)就是法律拘束力起源在哪里。2.歷史上三大學(xué)派

A自然法學(xué)派：強(qiáng)調(diào)人類良知、人類理性、共同法律意識等。（如社會連帶法學(xué)派、規(guī)范法學(xué)派）

B實在法學(xué)派：19世紀(jì)脫穎而出，強(qiáng)調(diào)國家意志，但認(rèn)為是“共同意志”或“單獨意志”。

C“折衷學(xué)派”（格老秀斯、法泰爾）國際法分為自然國際法、意志國際法國際法導(dǎo)論一第14頁四、國際法效力依據(jù)3.新自然法學(xué)派：一戰(zhàn)之后興起，強(qiáng)調(diào)人尊嚴(yán)和理念至高無上和永恒性，貶低國家主權(quán)。4.新實在法學(xué)派：重視國際政治角度

權(quán)力政治學(xué)說——權(quán)力均衡論政策定向?qū)W說——國家尤其是大國對外政策國際法導(dǎo)論一第15頁四、國際法效力依據(jù)5.凱爾森規(guī)范法學(xué)派協(xié)定必須恪守---------（習(xí)慣規(guī)則）----基本規(guī)范6.我國學(xué)界通說：“意志協(xié)調(diào)”說

法律上，國際法效力依據(jù)是國家意志協(xié)議法律外，國家意志協(xié)議受國家間交往關(guān)系需要

“意志”說在實踐中某種困境：國家意志表現(xiàn)有時難以確定，如西方分權(quán)體制國家。國際法導(dǎo)論一第16頁國際法對你我含有直接效力嗎？你我是國際法主體、客體，還是其它？國際法導(dǎo)論一第17頁第二節(jié)國際法主體一、國際法主體要件三個要件：（1）獨立參加國際關(guān)系能力（締約，派駐使節(jié)等）（2）直接承受國際權(quán)利和義務(wù)能力；（3）是“實體”二、國家是最基本國際法主體四要素：定居人民；確定領(lǐng)土；政府（有效統(tǒng)治暫時中止并不意味著國家滅亡）；主權(quán)。國際法導(dǎo)論一第18頁第二節(jié)國際法主體

主權(quán)：國家對內(nèi)最高權(quán)和對外獨立地位。

三.政府間組織

1949年國際法院“關(guān)于為聯(lián)合國服務(wù)而受損害賠償問題”咨詢意見，必定了聯(lián)合國含有國際法律人格和獨立國際求償權(quán)，使國際組織國際法主體資格逐步得到認(rèn)可。國際組織權(quán)利和義務(wù)含有一定范圍和局限。國際法導(dǎo)論一第19頁第二節(jié)國際法主體四.民族獨立運動組織被視為正在向國家過渡政治實體。在國際關(guān)系中確實施使正常國家部分權(quán)利和義務(wù)：締約，派駐使節(jié)，參加國際會議和組織，在戰(zhàn)爭中適用國際戰(zhàn)爭法規(guī)等。其取得國際法主體資格法律依據(jù)：民族自決標(biāo)準(zhǔn)，而不是對領(lǐng)土控制（叛亂團(tuán)體）

國際法導(dǎo)論一第20頁第二節(jié)國際法主體5.對于個人是否國際法主體爭論三種觀點：（1）個人不是國際法主體（國內(nèi)主流觀點）（2）個人在一定范圍內(nèi)和程度上是國際法主體，但不是主要主體（這種觀點有日益興起跡象）（3）個人是國際法主體，而且是唯一主體（自然法學(xué)派極端看法）詳見教材第11頁。國際法導(dǎo)論一第21頁什么樣子文件是國際法？誰說她是國際法，他就是國際法呢？國際法導(dǎo)論一第22頁第三節(jié)、國際法淵源一、國際法淵源

《國際法院規(guī)約》第38條經(jīng)典要求（見教材第12頁）

（一）.國際條約：（1）國際法最主要淵源（2）國際司法裁判優(yōu)先考慮對象（3）因為約束范圍有限性，效力普遍性不及國際習(xí)慣國際法導(dǎo)論一第23頁第三節(jié)、國際法淵源（二）.國際習(xí)慣（1）最古老、最原始淵源，先于國際條約出現(xiàn)（2）兩大要素：實踐要素：各國重復(fù)類似行為（各種表現(xiàn)形式）心理要素：各國普遍認(rèn)為有法律約束力（法律確信）（3）當(dāng)代國際習(xí)慣形成特點：“即時”國際習(xí)慣法，如海洋法中大陸架和專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)制度，不需要很長形成過程。國際法導(dǎo)論一第24頁第三節(jié)、國際法淵源

（三）.普通法律標(biāo)準(zhǔn)對“文明各國”正確了解對“普通法律標(biāo)準(zhǔn)”三種看法：

（1）指國際法普通標(biāo)準(zhǔn)或基本標(biāo)準(zhǔn)（詳見教材第14頁：周鯁生觀點）（2）指“普通法律良知與意識”（抽象自然法看法）（3）各國法律體系共有標(biāo)準(zhǔn)（比較符合第38條原來意思，但為數(shù)不多）（4）各國國內(nèi)法、尤其是所共有標(biāo)準(zhǔn)（奧本海）國際法導(dǎo)論一第25頁第三節(jié)、國際法淵源

（四）.確定法律標(biāo)準(zhǔn)輔助性方法（1）司法判例國際司法判例并不直接表現(xiàn)為國際法，但有利于國際法相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則確實定，有利于國際法發(fā)展。（2）權(quán)威公法學(xué)家學(xué)說須是“各國最高權(quán)威”公法學(xué)家

國際法導(dǎo)論一第26頁第三節(jié)、國際法淵源（五）“公允及善良”標(biāo)準(zhǔn)

國際法導(dǎo)論一第27頁第三節(jié)、國際法淵源二、以下不是國際法淵源（一）國際組織決議熱點：聯(lián)合國相關(guān)決議法律效力

聯(lián)合國大會決議提議和宣示性質(zhì)（對投贊成票會員國有拘束力？）聯(lián)合國大會關(guān)于組織內(nèi)部行政、財政決議有法律拘束力按法定程序?qū)β?lián)合國憲章解釋決議有法律拘束力安理會決議有法律拘束力聯(lián)大決議宣言往往能發(fā)展為正式條約。結(jié)論：當(dāng)代不能忽略聯(lián)大決議在國際法上顯著意義國際法導(dǎo)論一第28頁第三節(jié)、國際法淵源（二）.“軟法”表現(xiàn)形式：國際組織或國際會議提議、宣言、綱領(lǐng)、行動計劃、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、示范性文件等等。國際法導(dǎo)論一第29頁第四節(jié)國際法與國內(nèi)法關(guān)系一.關(guān)于國際法與國內(nèi)法關(guān)系理論（1）一元論：國際法和國內(nèi)法屬同一法律體系。

A國內(nèi)法優(yōu)于國際法（已遭拋棄）國際法效力來自國家意志，依賴于國內(nèi)法，是國內(nèi)法一部分。

B國際法優(yōu)于國內(nèi)法經(jīng)典代表是凱爾森“金字塔體系”，有其主動一面。認(rèn)為任何法律關(guān)系都是以個人之間關(guān)系為調(diào)整對象，否定國際法是國家之間法律，主張國內(nèi)法隸屬于國際法，貶低了國家立法主權(quán)。國際法導(dǎo)論一第30頁第四節(jié)國際法與國內(nèi)法關(guān)系（2）二元論：國際法和國內(nèi)法是不一樣法律體系。前者是主權(quán)意志對內(nèi)表現(xiàn)，后者是主權(quán)意志集體外在表現(xiàn)。（學(xué)界主流）主要理由：參見教材第23頁。代表人物：奧本海（3）評析

A二者是不一樣法律體系。

B二者有親密聯(lián)絡(luò)。國際法需要國內(nèi)法配合；國內(nèi)法在一定條件下服從國際法；一定情況下國際法能夠被視為國內(nèi)法一部分。國際法導(dǎo)論一第31頁第四節(jié)國際法與國內(nèi)法關(guān)系（3）中國相關(guān)實踐

《憲法》對二者關(guān)系未作直接要求。

《憲法》關(guān)于締約程序要求表明：條約與法律應(yīng)有同等效力層次地位（全國人大常委會職權(quán)）。

《民法通則》第142條經(jīng)典要求：條約效力高于國內(nèi)法實踐傾向；