我國不當?shù)美贫攘⒎ǘㄎ粏栴}研究

1、我國不當?shù)美贫攘⒎ǘㄎ粏栴}研究我國不當?shù)美贫攘⒎ǘㄎ粏栴}研究 我國不當?shù)美贫攘⒎ǘㄎ粏栴}研究 我國不當?shù)美贫攘⒎ǘㄎ粏栴}研究 摘要：在我國即將制定的民法典中，不當?shù)美贫葢?yīng)該如何定位以及建立在此根底上的該制度在民法典中的位置如何安排和不當?shù)美颠€懇求權(quán)與其他懇求權(quán)得關(guān)系如何處理等是迫切需要解決的問題。綜合各項因素分析，我國不當?shù)美贫染哂醒a充性與輔助性的地位與性質(zhì)，而在民法典中最理想的便是把其放置于債法總那么中，在處理不當?shù)美颠€懇求權(quán)與其他懇求權(quán)的關(guān)系時，也不宜采競合說，而宜采輔助說。關(guān)鍵詞：不當?shù)美?；無法律上原因；物權(quán)行為無因性；競合說；輔助說不當?shù)美贫仍从诹_馬法的返還懇求之訴，

2、成長壯大于德國法。不當?shù)美耐旰酶拍钭钤缯Q生于德國，歷經(jīng)兩千多年的開展，不當?shù)美贫炔粩喔?，已成為債法領(lǐng)域的一項重要制度。不當?shù)美贫仍诘聡?、日本以及我國臺灣等大陸法系國家與地區(qū)備受學界的關(guān)注與重視。而在我國大陸，時值民法典即將出臺之際，不當?shù)美贫仍谖覈穹w系中如何定位以及與之相關(guān)的諸問題受到我國學界的關(guān)注。從客觀角度分析，某項法律制度的立法定位主要取決于該制度的地位與性質(zhì)，而法律制度的立法定位又反映了立法者乃至整個國家對該制度的地位與性質(zhì)的肯認。某項制度的立法上的準確定位以及建立在此根底上的良好的編排設(shè)計等是該制度發(fā)揮其應(yīng)有的功能與作用的保障，以及可以促進該制度的不斷開展與完善。本文擬

3、從我國不當?shù)美贫鹊目陀^意義上的地位與性質(zhì)方面進展分析，從而初步討論在我國即將出臺的民法典中應(yīng)該如何準確定位與理性構(gòu)建不當?shù)美贫?。一?我國不當?shù)美贫鹊牡匚慌c性質(zhì)一我國不當?shù)美贫鹊墓δ芘c價值從不當?shù)美贫鹊牡匚慌c性質(zhì)的認識到該制度的立法定位以及一系列的編排設(shè)計主要受該制度的功能與價值的支配與作用。正如王利明先生所說，法律制度的功能是制度價值的外化，并以該價值為導向。法律制度的根本內(nèi)容，包括概念，性質(zhì)，構(gòu)成要件、效力都要受功能的支配和作用。4因此，不當?shù)美贫鹊墓δ茉诒举|(zhì)意義上表達了該制度的價值，并決定了該制度的根本格局；在認知意義上，影響甚至決定了人們對該制度的認識和評價。5在不當?shù)美?/p>

4、度開展的兩千余年間，衡平觀念始終占據(jù)著重要的地位，并支配著不當?shù)美贫鹊拈_展方向。公元三世紀羅馬法學家Pomponius所提出的“不管何人不得基于別人之損失而受利益的格言，代表著不同時代、不同地域、不同人種的社會公平理念，成為17、18世紀自然法學派倡導不當?shù)美贫鹊睦碚摳鶕?jù)。18世紀時，自然法學派將羅馬法不當?shù)美颠€懇求權(quán)擴張適用于無原因給付外的事由，企圖建立不當?shù)美贫鹊囊话阍敲?，既不得以別人的損失謀取自己的利益。6此理念是從公平的視角出發(fā)而對不當?shù)美贫扔枰越y(tǒng)一建構(gòu)的嘗試，符合自然公正之道。日本學者北川善太郎曾通俗的說過，一方面，財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移，但成為其原因的法律關(guān)系并未發(fā)生，現(xiàn)實與期待

5、之間出現(xiàn)了不一致，這是一種事實判斷；另一方面，公平原那么不希望把這不一致的事實狀態(tài)置之不理，這是一種價值判斷，二者在理論上的處理就是不當?shù)美贫取?這一解釋在說明不當?shù)美贫鹊耐瑫r也形象地提醒了該制度的深層根底。而我妻榮先生頁認為：“作為統(tǒng)一的理念，在一般情況下，形式上被認為是正當?shù)呢敭a(chǎn)變動，在相對的情況下，本質(zhì)上被認為是不當?shù)膱龊希噲D按照公平的理念調(diào)整其中的矛盾，這就是不當?shù)美谋举|(zhì)所在。8 因此，不當?shù)美闹髦际钦{(diào)整利益變動的不平衡，是以衡平思想為深層根底的，不當?shù)美贫扰c公平原那么、衡平理念有一種深化的天然的聯(lián)絡(luò)。然衡平理念既然是不當?shù)美贫鹊睦碚摶?，就不是不當?shù)美旧?，隨著現(xiàn)代民法

6、的開展，不當?shù)美呀?jīng)開展為一項獨立制度，并已成型化，我們就不能以衡平觀念直接作為不當?shù)美呐袛鄻藴驶蛘哒f不能以衡平理念作為不當?shù)美麘┣髾?quán)的根底。奧地利學者Wilburg說道：“衡平者，乃在表示有嚴格的形式法到彈性法，由硬性規(guī)定到個別精致化的開展，不當?shù)美麘┣髾?quán)曾艱辛的藉助于衡平思想，成為一項法律制度。業(yè)經(jīng)制度化的不當?shù)美颜槌墒?，有其一定的?gòu)成要件及法律效果，公平與正義應(yīng)該功成身退。 9也就是說，財產(chǎn)的變動是否構(gòu)成不當?shù)美?，?yīng)以法律所規(guī)定的構(gòu)成要件加以判斷，而賦予法定的法律效果，不宜使衡平原那么介入其間，作為不當?shù)美膽┣髾?quán)。而王澤鑒先生頁認為：“衡平原那么既已落實于不當?shù)美畼?gòu)成要件，自不

7、能再將不當?shù)美ㄗ鳛樨撚姓{(diào)節(jié)任務(wù)之高層次法律規(guī)定，視之為實現(xiàn)正義之萬靈丹，在社會倫理上或道法尚可資非難者，并非當然構(gòu)成法律上之不當。受有利益而致別人損害，應(yīng)否成立不當?shù)美?，?yīng)以實體規(guī)定及其含蘊之價值判斷認定之，不宜逕以衡平原那么作為判斷標準。10不當?shù)美贫仁冀K以公平為其價值追求，其心無旁騖。13而功能是法律制度價值的外化，并以該價值為導向，因此不當?shù)美贫鹊霉δ苌顚右饬x上始終表達著一種“衡平。徐國棟先生認為民法根本原那么差不多是所有價值的負載者。它對法律價值的承載通過兩個方面進展：第一，以其自身的模糊形式，負載法律得靈敏、簡短、平安價值；第二，通過它對其他法律的構(gòu)造成分運作的干預實現(xiàn)法律的正

8、義價值，并實現(xiàn)其整合功能。14而洪學軍先生認為，徐國棟先生所及的抑制成文法局限性的工具 民法根本原那么，是制度外的工具，該種工具具有其自身的特質(zhì)和方法。抑制成文法制度內(nèi)的工具，就是不當?shù)美贫取?5其實從不當?shù)美贫扰c公平原那么得深化聯(lián)絡(luò)來看，我們在一定程度上可以認為不當?shù)美贫日侵贫韧獾墓ぞ吖皆敲催@一民法根本原那么在成文法中的制度化。不當?shù)美贫仍诒举|(zhì)上是公平原那么的外化，也表達了對正義價值的追求，它對整個民法制度負載著一種整合功能。正如日本學者松板佐一所說的“不當?shù)美ㄊ欠膳c道德穿插的法領(lǐng)域。 16以及德國學者Hedemann所認為的“不當?shù)美麘┣髾?quán)，對于一切不能圓滿家決的情事承擔

9、調(diào)節(jié)器的作用。17還有日本學者北川善太郎說的，一方面，財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移，但成為其原因的法律關(guān)系并未發(fā)生，現(xiàn)實與期待之間出現(xiàn)了不一致，這是一種事實判斷；另一方面，公平原那么不希望把這不一致的事實狀態(tài)置之不理，這是一種價值判斷，二者在理論上的處理就是不當?shù)美贫纫娮?。這一解釋在說明不當?shù)美贫鹊耐瑫r也形象地提醒了該制度的深層根底，提醒了不當?shù)美贫扰c公平原那么的深化的天然的聯(lián)絡(luò)。不當?shù)美贫仁菫槊穹ㄖ贫戎凶顬槌橄蟮闹贫戎?，而其抽象性之所在即為對受益的非正當性根?jù)的探求。獲得利益致別人損失，之所以成立不當?shù)美蛟谟诶娴墨@得無法律上原因，我國民法通那么稱之為“沒有合法根據(jù)。對所謂欠缺法律上的正當

10、性，在不當?shù)美ǖ拈_展時期及不同國家在法律上的表述不盡一樣。而“無法律上原因的表述最為學者承受，在?德國民法典?、?日本民法典?、?阿爾及利亞民法典?及我國臺灣地區(qū)“民法典也表述為 “無法律上原因。我國民法通那么所稱的“沒有合法根據(jù)與“無法律上原因，在本質(zhì)上意義應(yīng)為一致。二我國民法制度的現(xiàn)狀及某些開展趨勢1、 我國不當?shù)美贫攘⒎ㄅc理論的相對落后因此，也就是說，我國對不當?shù)美囊?guī)定僅限于一個法條和一個解釋。其實際上是以一個法條取代一項制度，而事實上一個法條是難以承載起構(gòu)造一項制度的任務(wù)的。25因為“在法標準、法律規(guī)定、法條之間，法條只是組成各種法律規(guī)定之成員；而法律規(guī)定那么又是組成法標準之單位

11、。 26立法中的粗糙與落后規(guī)定，造成了我國不當?shù)美贫鹊倪m用困難。在我國司法實務(wù)中，關(guān)于不當?shù)昧Φ呐欣僦稚?。一方面，立法的落后，判例的稀少造成了理論研究的困難，我國學者在對不當?shù)美贫冗M展研究時，面對如此簡陋規(guī)定以及稀少之判例，往往覺得無從下手。在理論研究方面，目前大陸民法學界關(guān)于不當?shù)美贫鹊难芯可写罨?，除西南政法大學洪學軍先生的?不當?shù)美贫妊芯?迄今尚無其他專著問世，論文也僅有少數(shù)幾篇。27民法的相關(guān)教材在涉及不當?shù)美畟鶗r，往往是輕描淡寫，惟有王家福先生主編的?中國民法學。民法債權(quán)?花了較多篇幅對之予以較為詳盡深化的闡述。從現(xiàn)有的研究成果看，其也主要集中于不當?shù)美臉?gòu)成，對不當?shù)?/p>

12、利的效果、不當?shù)美贫鹊母准肮δ艿弱r有研究，而且也多未在我國目前民法制度現(xiàn)狀的特殊背景下來研究不當?shù)美贫?，其成果有很大的局限性。另一方面，理論研究的落后又嚴重影響與制約了立法的開展與完善，從而造成了一種類似的惡性循環(huán)場面。而在中國臺灣地區(qū)，相比大陸，自民法施行以來，“最高法院所著判例達72那么，相關(guān)判決數(shù)以千計，累積甚為豐富珍貴的經(jīng)歷及智慧，使不當?shù)美ǔ蔀榛畹姆伞?8因此，從我國目前對不當?shù)美牧⒎袄碚撗芯楷F(xiàn)狀考慮，我們并沒有做好充足的準備來迎接不當?shù)美贫仍谖覈耐耆毩⑿?，使其可以獨擋一面。所謂“強扭的瓜不甜，在目前的立法及理論研究條件下硬要促成不當?shù)美贫鹊耐耆毩⑿?，怕會有?/p>

13、大的不利。以?埃塞俄比亞民法典?為例，從該民法典自身考慮，其絕對稱得上是一部不錯的法典，但于埃塞俄比亞國家，觀察其法制現(xiàn)狀、風俗文化、歷史傳統(tǒng)、鄉(xiāng)土習慣 ，該法典并不能算是一部真正優(yōu)秀的法典。2、 我國不采物權(quán)行為無因性理論在傳統(tǒng)認識中，大陸法系有不當?shù)美颠€懇求權(quán)與所有物返還懇求權(quán)不能兩立的觀點。33在基于給付所產(chǎn)生的不當?shù)美?，一般情況下只有物權(quán)行為才能產(chǎn)生不當?shù)美颠€懇求權(quán)。因為物權(quán)行為的效力不受原因的影響，即使原因不存在，物權(quán)行為的受領(lǐng)者仍能得利，而給付者可能會因此而受損失，這時需借助于不當?shù)美颠€懇求權(quán)以資調(diào)整。對于債權(quán)行為來說，假設(shè)欠缺原因，那么行為全部無效，其財產(chǎn)權(quán)利自然復歸原主

14、，無須用不當?shù)美贫染葷?。因此也就沒有產(chǎn)生不當?shù)美颠€懇求權(quán)的余地。34享有所有權(quán)返還懇求權(quán)不再享有不當?shù)美颠€懇求權(quán)，這一原那么已為德國現(xiàn)行民法所確認。35不當?shù)美贫鹊母緝r值標準在于，不當?shù)美颠€懇求權(quán)構(gòu)成所有物返還懇求權(quán)不能的補充救濟。隨著不當?shù)美ǖ拈_展，占有或登記作為利益的一種，亦屬不當?shù)美麡?gòu)成中之受益范圍。人喪失占有而無法律上原因，構(gòu)成占有不當?shù)美?，所有人得以不當?shù)美?guī)定懇求無權(quán)占有人返還物之占有36。而我國大陸也有學者認為，我國首先應(yīng)肯認占有不當?shù)美M而肯認所有物返還懇求權(quán)、占有返還懇求權(quán)與占有不當?shù)美颠€懇求權(quán)的競合。37不過，暫且不管占有不當?shù)美膭?chuàng)立是否科學，以及占有

15、不當?shù)美颠€懇求權(quán)與其他懇求權(quán)的競合是否有價值、有意義。有一點必須成認，在物權(quán)行為無因性形式下獨立存在的不當?shù)美颠€懇求權(quán)和在物權(quán)行為有因性形式下與所有物返還懇求權(quán)競合存在的不當?shù)美麘┣髾?quán)的適用范圍畢竟大有不同，從而也一定程度上影響了不當?shù)美贫鹊牡匚慌c性質(zhì)。物權(quán)行為無因性大大拓展了不當?shù)美目臻g，賦予了不當?shù)美贫纫苑e極的地位，推動了不當?shù)美贫葟母綄俚匚蛔呦颡毩⒉⒅鸩介_展形成為一個具有繼往開來意義的民法制度。然而在我國立法及主流學說，并不成認物權(quán)行為的無因性，在即將制定的民法典中一般也不會采納物權(quán)行為無因性理論，這樣的話，與之有深化聯(lián)絡(luò)的不當?shù)美贫鹊牡匚慌c性質(zhì)也將大受影響。因此，通過對不

16、當?shù)美贫乳_展的歷史進程的考察以及對不當?shù)美盁o法律上原因的邏輯構(gòu)造的分析，我們可得知，不當?shù)美墓δ苋匀槐磉_著一種“衡平理念，表達了對公平正義價值的追求；并綜合我國民法制度的立法及理論研究現(xiàn)狀尤其從我國不采納物權(quán)行為無因性理論考慮，不當?shù)美贫仍谖覈⒉痪哂型耆毩⑿?，在民法體系中起著補充性的、輔助性的整合作用，而且在即將制定的民法典中我們也要慎重考慮，一般不宜強行主觀賦予該制度的完全獨立的地位。當然，不當?shù)美贫燃热蛔鳛橐豁椡旰玫牟⒕哂邢鄬Κ毩r值的制度，其存在的意義以及其所能起的作用還是不容我們無視，也需要我們進一步深化細致的研究與認識。不當?shù)美贫茸鳛楣皆敲吹闹贫然?、工具化，假設(shè)不斷完善與開展，合理利用，那么可以有效的彌補民法體系中的破綻，以及有效的整合民法體系中的其他制度，促使整個民法體系更具系統(tǒng)性、有機性，從而形成一種理想狀態(tài)。假設(shè)對不當?shù)美贫炔患右灾匾暎缓侠砝?，一方面，由于該制度自身的高度概括性、抽象性，可?/p>