收錢后又退還是否構(gòu)成受賄違紀(jì)

1、收錢后又退還是否構(gòu)成受賄違紀(jì)？來源：中國紀(jì)檢監(jiān)察報(bào) 發(fā)布時(shí)間：2015-07-07 15:34分享QQ空間新浪微博騰訊微博QQ微信段案情簡介孫某，黨員，某高校相關(guān)學(xué)院院長，負(fù)責(zé)該學(xué)院內(nèi)部招生工作。2013年6 月，孫某同學(xué)劉某的兒子想通過內(nèi)部招生進(jìn)入該高校，劉某到孫某辦公室送給其 20萬元。一周后，孫某打電話給劉某，讓其將錢取回，劉某未取。當(dāng)年9月， 由于內(nèi)部招錄出臺新規(guī)定，劉某兒子未被招錄。之后，孫某再次讓劉某將錢取回， 劉某遂將20萬元取走。翌年2月，孫某被立案調(diào)查。分歧意見在孫某違紀(jì)案件紀(jì)律審查終結(jié)后，審理人員對孫某行為如何定性出現(xiàn)分歧意 見：第一種意見認(rèn)為，是否構(gòu)成受賄行為的關(guān)鍵是看孫

2、某的行為是否符合受賄行 為四要件構(gòu)成規(guī)定，孫某收受劉某20萬元時(shí)，明知其有請托事項(xiàng)，收錢后，其 行為就符合受賄行為相關(guān)要件規(guī)定，形成了受賄事實(shí)，屬于受賄行為既遂形態(tài)， 構(gòu)成受賄行為。孫某的退錢行為屬于事后退還行為，不影響案件的定性。孫某已 經(jīng)涉嫌犯罪，應(yīng)移送司法機(jī)關(guān)處理。第二種意見認(rèn)為，孫某雖然收了劉某20萬元，但其過后不久便打電話讓劉 某將錢拿走，劉某未來取錢，且孫某在案發(fā)前已將錢款退給劉某，孫某的上述行 為事實(shí)證明，孫某無收受賄賂的主觀故意。在客觀方面孫某沒有為劉某謀取利益， 孫某屬于受賄未遂形態(tài)。筆者同意第一種意見，具體理由如下：評析意見本案的難點(diǎn)問題包括，一是孫某行為構(gòu)成受賄違紀(jì)，還是

3、屬于受賄未遂？二 是關(guān)于收錢后及時(shí)退還或上交的怎么準(zhǔn)確理解把握？（一）孫某的行為構(gòu)成受賄違紀(jì)行為受賄違紀(jì)行為在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非 法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為?！盀樗酥\取利益”，包括三種情況：一是已為他人謀取利益；二是有為他 人謀取利益的行動，但未完成；三是承諾為他人謀取利益，但尚未實(shí)行。承諾為 他人謀取利益，既可以是明示，也可以是暗示。明知他人有請托事項(xiàng)而收受其財(cái) 物的，應(yīng)視為承諾為他人謀取利益。為他人謀取利益包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個 階段的行為。行為人只要具有其中一個階段的行為，就具備了為他人謀取利益的 要件。結(jié)合本案，孫某作為高校相關(guān)學(xué)院院長，

4、具有利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力將 同學(xué)劉某兒子招錄的便利條件，符合“利用職務(wù)上的便利”的范疇。劉某給孫某 送20萬元，孫某未拒絕而是接受，是一種非法收受行為。那么，由于出現(xiàn)新規(guī)致使劉某兒子未被招錄，孫某沒有實(shí)現(xiàn)為劉某謀取利益， 且又將收受款退還，其是否構(gòu)成受賄違紀(jì)行為？筆記認(rèn)為，依據(jù)全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要中第三項(xiàng)關(guān) 于受賄罪（二）“為他人謀取利益”的認(rèn)定：“為他人謀取利益包括承諾、實(shí)施和 實(shí)現(xiàn)三個階段的行為。只要具有其中一個階段的行為，如國家工作人員收受他人 財(cái)物時(shí)，根據(jù)他人提出的具體請托事項(xiàng)，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他 人謀取利益的要件。明知他人有具體請托事項(xiàng)而收受其財(cái)

5、物的，視為承諾為他人 謀取利益?！钡囊?guī)定，劉某給孫某送錢時(shí)，孫某對其的請托事項(xiàng)就已明知。從孫 某退還劉某錢款的行為看，孫某在收錢時(shí)已經(jīng)承諾為劉某謀取利益，符合上述準(zhǔn) 司法解釋的規(guī)定。因此，孫某的行為既符合受賄違紀(jì)行為客觀方面要件的規(guī)定， 也符合受賄行為其他要件規(guī)定，其行為構(gòu)成受賄違紀(jì)。同時(shí)，孫某的受賄行為涉 嫌受賄犯罪，應(yīng)將孫某涉嫌受賄犯罪問題移送司法機(jī)關(guān)辦理。（二）孫某的行為不屬于受賄未遂形態(tài)筆記認(rèn)為，在紀(jì)律審查定性責(zé)任歸責(zé)時(shí)，應(yīng)依據(jù)黨紀(jì)處分條例第五條的 規(guī)定，既要依據(jù)黨規(guī)，又要依據(jù)法律。應(yīng)從法律與黨規(guī)結(jié)合的視角對上述問題進(jìn) 行分析。本案中，受賄犯罪未遂就是法律概念。正確區(qū)分受賄罪既遂與未遂

6、的界 限，不僅具有理論意義，同時(shí)具有法務(wù)實(shí)踐和執(zhí)紀(jì)實(shí)務(wù)意義。就犯罪未遂而言，刑法第二十三條第一款規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪， 由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！狈缸锿瓿膳c否即具體 犯罪構(gòu)成要件的完備與否，關(guān)鍵是看刑法分則中具體犯罪構(gòu)成所規(guī)定所要求的犯罪客觀要件的完備與否。犯罪的完成即具體犯罪構(gòu)成要件的完備，在時(shí)間上無任 何長短的要求，只要一完備構(gòu)成要件就是犯罪完成和構(gòu)成犯罪既遂。結(jié)合本案，不能僅因剛剛完備構(gòu)成受賄犯罪要件的孫某因事后存在返還錢款 等行為，就可以否認(rèn)犯罪既遂的成立，而認(rèn)定為犯罪未遂。孫某明知劉某送錢的 用意還收受，屬于已經(jīng)做出了受賄行為客觀要件的行為，并且行為已經(jīng)

7、達(dá)到受賄 犯罪構(gòu)成所規(guī)定所要求的犯罪客觀要件的完備狀態(tài)，不屬于受賄未遂形態(tài)。第一 種意見認(rèn)為“孫某退錢屬于事后的退還行為，不影響案件的定性”，是符合法律 規(guī)定的，定性是準(zhǔn)確的。但是，量紀(jì)時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮孫某具有在案發(fā)前已將錢款退還 的從輕處罰情節(jié)。（三）關(guān)于“收錢后及時(shí)退還或者上交”中“及時(shí)”應(yīng)當(dāng)如何理解把握最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題 的意見將收受請托人財(cái)物后及時(shí)退還的行為排除在犯罪之外；中央紀(jì)委關(guān)于 嚴(yán)格禁止利用職務(wù)上的便利謀取不正當(dāng)利益的若干規(guī)定將收受請托人財(cái)物后及 時(shí)退還的行為，認(rèn)定為不是違紀(jì)。筆者認(rèn)為，上述“意見”、“規(guī)定”中的“及時(shí)”問題，主旨強(qiáng)調(diào)的是不具 有主觀故意情況下的排除和不認(rèn)定。在本案中，假如劉某送錢時(shí)，孫某當(dāng)時(shí)就拒 收，或者收受后馬上退還，或者馬上上交組織，即可說明孫某不具有主觀故意， 其行為可認(rèn)定不構(gòu)成受賄違紀(jì)。但事實(shí)是，孫某在收到劉某錢款過后有意退還， 雖然劉某沒有來取，但是孫某并沒有繼續(xù)退還，也未向組織上交，直至劉某兒子 未被錄取的結(jié)果出現(xiàn)，孫某才再次退還由劉某拿走，孫某的行為不存在“及時(shí)退 還”，不屬于上述“意見”、“規(guī)定”界定的“及時(shí)”范疇。值得注意的問題，在紀(jì)律審查過程中，對具有加重情節(jié)的受賄罪不存在既遂與未遂之分問題。根據(jù)我國刑法關(guān)于加重構(gòu)成無未遂的基本理論，嚴(yán)重或