我國公司法的理解與運作

1、公司法理解與運作（一）一、公司法總則1公司法的宗旨1993年12月29日，第8屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第5次會議通過了中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）。公司法的出臺和實施，是中國市場經(jīng)濟法制建設(shè)的一件大事，為中國企業(yè)走向現(xiàn)代化提供了最直接的法律依據(jù)。依照公司法第1條規(guī)定：“為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)來自. 中國最大的資料庫下載制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，愛護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的進展，依照憲法，制定本法?！笨梢姡⒐痉芍贫鹊哪康脑谟谝?guī)范公司企業(yè)，以適應(yīng)現(xiàn)代化企業(yè)制度需要。全國現(xiàn)有100多萬家公司，其中有相當(dāng)部分是不規(guī)范的，要緊表現(xiàn)

2、在產(chǎn)權(quán)關(guān)系模糊，政企不分，政資不分，組織治理機制混亂，企業(yè)內(nèi)部權(quán)責(zé)不明。甚至全然不具備公司差不多特征的企業(yè)也改頭換面為“公司”，“公司熱”已有十多年，但始終未形成適應(yīng)公正市場經(jīng)濟秩序所要求的現(xiàn)代企業(yè)制度的公司形態(tài)。所謂現(xiàn)代企業(yè)制度，是指適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟需要，產(chǎn)權(quán)清晰、責(zé)任明確、政企分開、治理科學(xué)的企業(yè)制度。概括地講，其差不多特征是企業(yè)法人制度、有限責(zé)任制度、科學(xué)的組織治理制度，公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型組織形式，因為它能夠有效地實現(xiàn)出資者所有權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán)的分離，產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰，組織治理體制科學(xué)合理，權(quán)責(zé)分明，風(fēng)險分散而又有利于籌集資金。來自. 中國最大的資料庫下載因此，公司法的制定和施行，必

3、將推動我國企業(yè)制度新一輪的改革，為建立現(xiàn)代企業(yè)制度，進一步解放和進展生產(chǎn)力打下良好的法律基礎(chǔ)。2公司的概念與特征公司，這一西方社會的產(chǎn)物。起源于古羅馬帝國時期。在14、15世紀(jì)，地中海沿岸的一些都市產(chǎn)生了資本主義的萌芽，類似于現(xiàn)代意義上的公司才得以出現(xiàn)。公司在資本主義制度進展到成熟時期得到了高速、廣泛的進展。舊中國，最初出現(xiàn)的公司是鴉片戰(zhàn)爭時期由英國人在中國辦的公司。再以后，清政府、北洋政府和國民黨官僚資本也相繼創(chuàng)辦了公司，在民族資本創(chuàng)辦企業(yè)時，也采納了公司的組織形式。社會主義中國的公司最早從全國解放往常的解放區(qū)出現(xiàn)，進展到今天，風(fēng)風(fēng)雨雨40多年，但一直沒有形成嚴(yán)格意義上的公司形式，至少不是一

4、個普遍現(xiàn)象，這正是建立現(xiàn)來自. 中國最大的資料庫下載代企業(yè)制度的迫切性所在。coc1美丹尼爾A雷恩著：治理思想的演變，中國社會科學(xué)出版社，1986年版，第21頁。coc2那么，什么是公司呢？中國公司法規(guī)范的是有限責(zé)任公司和股份有限公司，沒有對公司的概念作明確規(guī)定。依照公司的一般特征，結(jié)合中國有關(guān)法律、法規(guī)體現(xiàn)出來的原則，能夠?qū)⒐靖爬橐婪ǘǔ绦蛟O(shè)立的，以至少兩個投資主體結(jié)合成的聯(lián)合性企業(yè)法人。公司具有以下兩個差不多的法律特征：（1）公司是法人企業(yè)。那個地點包含兩層意思，首先，公司是企業(yè)的一種組織形式，一個國家的企業(yè)組織往往是多種形式并存，一般分為獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。公司企業(yè)受公司法

5、調(diào)整。另外，公司具有法人資格，企業(yè)有法人企業(yè)和非法人企業(yè)之分，只有公司才是承擔(dān)有限責(zé)任的法人組織，盡管公司股東不一定承擔(dān)有限責(zé)任，這正是公司的優(yōu)來自. 中國最大的資料庫下載點之一。（2）公司是經(jīng)濟聯(lián)合體的一種高級形式。那個地點也包含兩層意思，首先，公司是一個經(jīng)濟聯(lián)合體，現(xiàn)代意義上的公司至少有兩個以上的主體，共同投資結(jié)成一個經(jīng)濟實體。能夠講這是公司最本質(zhì)的特征，公司一詞的中文含義也講明了這一點，莊子有語：積卑而為高，合小而為大，合并而為公之道，是謂公司。盡管中國公司法規(guī)定中有國有獨資公司，那只是是中國經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌中的一種例外。其次，公司不同于一般的經(jīng)濟聯(lián)合體，它是形成法人的資格的聯(lián)合，公司內(nèi)部的

6、各生產(chǎn)經(jīng)營單位不具有法人資格，沒有獨立法人的地位。在大陸法中將公司稱為營利性的社團法人，正好講明了這一特征。因為中華人民共和國民法通則（1986年4月12日公布）中將法人分為企業(yè)法人、機關(guān)、事業(yè)法人和社會團體法人，為幸免混淆和誤解，故未引用此概念來表述公司的含義。coc1武憶舟著：公司法論，三民書局有限公司，1986年版，第11頁。coc2來自. 中國最大的資料庫下載3公司的種類依照中國公司法第2條、第3條的規(guī)定，公司法所調(diào)整的公司是指依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式的公司。所謂有限責(zé)任公司，是指股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

7、的企業(yè)法人，股份有限公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。依照世界各地的公司制度，包括臺灣地區(qū)的公司立法，除了有限責(zé)任公司和股份有限公司外，一般還包括無限責(zé)任公司和兩合公司。所謂無限責(zé)任公司，是指股東對公司債務(wù)負有連帶無限清償責(zé)任的公司；兩合公司是指由承擔(dān)無限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司，這種公司是大陸法國家所特有的。中國公司法只規(guī)定了前兩種公司，體現(xiàn)了自己的特色，因為這兩種公司的有限責(zé)任原則更有利于愛護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，能減少市場中的經(jīng)濟糾紛，更好地體現(xiàn)了現(xiàn)代企業(yè)制度的內(nèi)涵。4公司的權(quán)利

8、和義務(wù)來自. 中國最大的資料庫下載公司法沒有對公司的權(quán)利和義務(wù)作專章或?qū)９?jié)規(guī)定，拼棄了過去企業(yè)立法中的列舉式規(guī)定作法，幸免了列舉不周延的不足。公司的權(quán)利能夠概括地稱為經(jīng)營自主權(quán)。公司法第4條第2款規(guī)定，“公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任?！睂镜姆傻匚蛔髁烁叨雀爬?。公司法第5條規(guī)定：“公司以其全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負盈虧。公司在國家宏觀調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營，以提高經(jīng)濟效益、勞動生產(chǎn)率和實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的。”公司法第12條第1款、第13條規(guī)定：“公司能夠向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資”；“公司能夠設(shè)立分公司和子公司”。同

9、時，公司法第14條第2款規(guī)定：“公司的合法權(quán)益受法律愛護，不受侵犯?！庇纱丝梢姡镜臋?quán)利比其他企業(yè)不僅要大，而且也更具有可操作性。公司法對公司的義務(wù)也規(guī)定得比較概括，公司法第11條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動?！钡?4條第1款規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律，遵守職業(yè)道德，加強社會主義精神文明建設(shè)，同意政府和社會公眾的監(jiān)督?！蓖瑫r公司法第15條、第16條還特不規(guī)定：“公司必須愛護職工的合法權(quán)益，加強勞動愛護，實現(xiàn)安全生產(chǎn)。公司采納多種形式，加強公司職工的職業(yè)教育和崗位培訓(xùn)，提高職工素養(yǎng)。公司職工依法組織工會，開展工會活動，維護職工的合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會

10、提供必要的活動條件。國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主治理?！倍夜痉ㄟ€規(guī)定了職工董事制度、職工監(jiān)事制度和重大事項必須聽取職工和工會的建議的制度，充分體現(xiàn)了在社會主義制度下對職工勞動權(quán)益的專門愛護。5公司股東的權(quán)益股東是公司的投資者和組成人員，沒有股東，就不可能有公司，故公司法的立法宗旨之一確實是愛護股東的合法權(quán)益，忽視對股東權(quán)益的愛護，公司制度也就失去了存在的意義。公司法第4條第1款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇治理者等權(quán)利?！?/p>

11、對股東的權(quán)利和地位作了高度概括。依照公司法的有關(guān)規(guī)定，股東享有以下權(quán)利：（1）出席或托付代理人出席股東會或股東大會，并按其出資比例或其所持股份行使表決權(quán)；（2）依照公司法和公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓其出資或所持股份，有限責(zé)任公司股東還對其他股東轉(zhuǎn)讓的出資享有優(yōu)先購買權(quán)；（3）查閱公司章程、查閱股東會或股東大會會議記錄和財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或質(zhì)詢；（4）按比資比例或所持股份分取紅利；（5）公司終止后按其出資比例或所持股份比例分取公司剩余財產(chǎn)。公司法還通過完善公司的組織機構(gòu)制度和治理機制來保障股東權(quán)益，并規(guī)定了股東請求召開臨時股東大會和通過訴訟途徑解決合法權(quán)益受侵犯等權(quán)利（詳見第2章、第3章

12、有關(guān)內(nèi)容）。6公司的登記原則依照中國公司法的規(guī)定，對公司的設(shè)立登記，采取登記主義和審批主義兩種原則。依照公司法第8條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)?！苯Y(jié)合公司法第2章和第3章的規(guī)定，能夠看出，中國公司法對有限責(zé)任公司的設(shè)立規(guī)定的是登記主義原則，即只要具備公司法規(guī)定的設(shè)立條件，即可申請登記為公司，毋須再另外辦理審批手續(xù)，這一規(guī)定符合市場經(jīng)濟所要求的效率和減少行政干預(yù)的要求

13、，并將導(dǎo)致企業(yè)登記注冊制度的改革。因此，登記主義作為一項原則，也有例外，即法律、行政法規(guī)規(guī)定有限責(zé)任公司的設(shè)立必須經(jīng)政府有關(guān)部門審批的，必須在申請公司登記前履行報批手續(xù)。這有利于國家對某些專門的行業(yè)實施必要的監(jiān)督。而公司法對股份有限公司的設(shè)立規(guī)定的是審批主義原則，即設(shè)立股份有限公司，除具備公司法規(guī)定的設(shè)立條件外，在申請登記前必須報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準(zhǔn)。因為一般來講，股份有限公司在規(guī)模、股東人數(shù)方面比有限責(zé)任公司更大、更分散，證券交易的安全性要求也比有限責(zé)任公司高。假如把關(guān)不嚴(yán)，將會對寬敞股東、債權(quán)人和交易所股民造成重大損失。近年來在“股份制熱”中，已有許多企業(yè)濫發(fā)股票造成嚴(yán)峻后果

14、的教訓(xùn)。因此，在目前的公司登記原則中，采取二元主義的立法態(tài)度是切合實際的，等時機成熟后，逐步過渡到單一的登記主義原則。7公司內(nèi)部治理體制公司法第6條規(guī)定：“公司實行權(quán)責(zé)分明、治理科學(xué)、激勵和約束相結(jié)合的內(nèi)部治理體制?！钡?條規(guī)定：“國有企業(yè)改建為公司，必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件和要求，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，有步驟地清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評估資產(chǎn)，建立規(guī)范的內(nèi)部治理機構(gòu)?！边@既是公司制企業(yè)的本質(zhì)要求，也是非公司制企業(yè)所不能比擬的優(yōu)點。公司制企業(yè)實行權(quán)力機構(gòu)、治理機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)相互監(jiān)督、相互制約的內(nèi)部治理原則。通過規(guī)范的企業(yè)組織制度，使公司的權(quán)力機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)、決策和執(zhí)行機構(gòu)之間相互獨立

15、、權(quán)責(zé)明確，在公司內(nèi)部形成激勵、約束、制衡的機制。這種具有制衡機制的內(nèi)部治理體制使出資者、經(jīng)營治理者、職員的積極性得以調(diào)動，行為受到約束，利益得到保證，達到“出資者放心、經(jīng)營者精心、職員用心”的效果。依照公司法第2章、第3章的有關(guān)規(guī)定，公司由權(quán)力機構(gòu)（股東會或股東大會）選舉產(chǎn)生治理機構(gòu)（董事會、經(jīng)理），治理機構(gòu)負責(zé)執(zhí)行權(quán)力機構(gòu)的決議和決定公司的日常生產(chǎn)和治理活動，監(jiān)督機構(gòu)（監(jiān)事、監(jiān)事會）對公司的日常經(jīng)營活動進行監(jiān)督，從而形成一個相互制衡的科學(xué)治理體制。公司法還規(guī)定，國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會和

16、其他形式，實行民主治理。并規(guī)定了職工董事制度和職工監(jiān)事制度，以及公司職工對重大事項特不是涉及勞動權(quán)益的重要決策享有建議權(quán)。另外，公司法第17條規(guī)定：“公司中中國共產(chǎn)黨基層組織的活動，依照中國共產(chǎn)黨章程辦理?！边@一系列規(guī)定體現(xiàn)出了社會主義中國特色。公司法理解與運作（二）8公司的名稱和住宅公司作為法人、與自然人在法律上同具有人格，自然人有姓名和住宅，公司亦有名稱和住宅，在某種程度上其意義更重要。公司法第9條規(guī)定：“依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣。依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司字樣?！边@一規(guī)定正好與企業(yè)名稱登記治理規(guī)定（1991年5月2

17、1日國家工商行政治理局公布）第7條規(guī)定相一致，即企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由字號、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式三部分依次組成。結(jié)合企業(yè)名稱登記治理規(guī)定來看，公司法作如此規(guī)定，至少有如下兩點意義：其一是防止濫用。因為公司企業(yè)的社會經(jīng)濟阻礙比較大，在公司企業(yè)名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或股份有限公司，便于社會公眾監(jiān)督，對與公司有業(yè)務(wù)往來的對方是一種法律上的提示。而不具備公司條件的企業(yè)隨意標(biāo)明某種公司字樣將視為非法組織承擔(dān)應(yīng)有法律責(zé)任。其二是排他效力。企業(yè)名稱具有專有性，公司名稱一經(jīng)登記注冊，在登記主管機關(guān)轄區(qū)內(nèi)禁止同行業(yè)使用與本公司相同或者近似的名稱，公司名稱專用權(quán)依法受到法律愛護。公司法第10條規(guī)定：“公司以其要緊辦事

18、機構(gòu)所在地為住宅。”這一規(guī)定與民法通則第39條規(guī)定相一致。公司法不同于其他企業(yè)立法，特不規(guī)定了企業(yè)住宅，體現(xiàn)了公司制企業(yè)的嚴(yán)肅性。因為規(guī)定了公司的法定住宅，在法律上有重要意義：其一，確定了登記主管機關(guān)和稅務(wù)機關(guān)等行政管轄；其二，確定了債務(wù)清償?shù)让袷率聞?wù)管轄；其三，為訴訟等司法管轄標(biāo)準(zhǔn)提供了依據(jù)。9公司章程章程是由公司股東共同制訂的全面規(guī)定公司制度的差不多規(guī)范，是公司的“公司法”。公司法第11條第1款規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力?！笨梢姡鲁淌枪境闪r必不可少的法律文件，是登記主管機關(guān)審核公司是否符合公司法所要求的設(shè)立條件的重要依據(jù)

19、。公司章程包含公司法強制要求訂明的條款和股東會或股東大會任意訂明的條款。其要緊內(nèi)容包括公司差不多情況、公司組織治理機構(gòu)和議事規(guī)則、公司解散與清算等事項（詳見第2章“有限責(zé)任公司章程”和第3章“股份有限公司章程”）。公司章程由公司股東共同制定（就有限責(zé)任公司而言）或發(fā)起人制訂、創(chuàng)立大會通過（就股份有限公司而言），待公司一旦核準(zhǔn)注冊登記后，即成為公司的具有法律約束力的正式章程。公司章程只有股東會或股東大會才有權(quán)依法按公司法有關(guān)規(guī)定修訂。10公司的經(jīng)營范圍公司的經(jīng)營范圍是公司權(quán)利能力的具體化。依照公司法第11條第2、3款規(guī)定：“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政

20、法規(guī)限制的項目，應(yīng)當(dāng)依法通過批準(zhǔn)。公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機關(guān)變更登記，能夠變更其經(jīng)營范圍?！边@一規(guī)定既是現(xiàn)代民商法中意思自治原則在中國公司法中的具體體現(xiàn)，又是市場自由與國家干預(yù)的恰當(dāng)結(jié)合。它一方面同意公司按照自己意志結(jié)合自身條件任意選擇經(jīng)營項目，改變了以往那種對企業(yè)經(jīng)營范圍限制過死的做法，但也不是絕對的放任自由，法律、法規(guī)限制的項目必須依法通過批準(zhǔn)才能經(jīng)營。同時，經(jīng)營范圍的變更必須依照規(guī)定程序修改公司章程，并向公司登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)后才能實現(xiàn)。11公司與投資公司之間相互投資，在市場經(jīng)濟條件下是經(jīng)常發(fā)生的情況，但這種投資必須導(dǎo)致

21、公司資產(chǎn)等方面的變化。公司法對此作了規(guī)定。依照公司法第12條的規(guī)定。公司能夠向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任。這是由有限責(zé)任公司和股份有限公司本身的特點決定的。另外，公司法第12條同時也對公司投資的限額作了規(guī)定，即公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50，在投資后，同意被投資公司即以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。這是因為，一旦投資額超過本公司凈資產(chǎn)的50，將導(dǎo)致本公司被控股，被兼并。而投資公司和控股公司則不然，因為它有足夠的實力操縱其投資的公司，并以此為目的。所謂控股公

22、司，是指通過持有其它公司一定比例以上的股份而對事實上行操縱的公司?？毓晒居袃煞N形式，一種是純粹控股公司，其設(shè)立目的只是為了操縱其它公司的股份而不經(jīng)營其它業(yè)務(wù)，通過股權(quán)操縱來阻礙股東大會和董事會，決定被操縱公司的重大決策和生產(chǎn)經(jīng)營活動，實現(xiàn)其操縱意圖；一種是混合控股公司，它除了進行股權(quán)操縱外，本身也進行直接的經(jīng)營活動。在英美等國，混合控股公司的概念實際上確實是指母公司，從理論上講，只有達到其它公司51以上的股份，才能控股，但實際中，由于股權(quán)的分散，只要擁有其它公司13左右甚至更少的股份就能成為控股公司。12分公司與子公司公司法第13條規(guī)定：“公司能夠設(shè)立分公司、分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事

23、責(zé)任由公司承擔(dān)。公司能夠設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任?！庇纱丝梢?，分公司與子公司之間的法律地位是不同的。從管轄系統(tǒng)角度看，可將公司劃分為總公司與分公司?？偣疽卜Q本公司，是管轄其全部組織的總機構(gòu)，分公司則是受本公司管轄的分支機構(gòu)。因此，分公司不是獨立的民事主體，不具有法人資格，其申請登記的程序也比較簡單。按公司對公司的從屬性來劃分，公司可劃分為母公司和子公司。子公司是受母公司控股的重新設(shè)立的有限責(zé)任公司或股份有限公司，具有獨立的法人資格，母公司與子公司是投資與被投資的關(guān)系，母公司是子公司的控股股東。設(shè)立子公司的一個最顯著的好處是能夠分散經(jīng)營風(fēng)險、限制責(zé)任范圍。13公

24、司法與外商投資企業(yè)法的關(guān)系公司法第18條規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！庇纱丝梢?，公司法一方面進一步充實了中國的外商投資立法，擴大了對作為中國企業(yè)法人的外商投資企業(yè)的法律愛護體系；另一方面又確信了現(xiàn)行外商投資企業(yè)政策和法律的法律效力，保持了中國吸引外商投資法律環(huán)境的穩(wěn)定性。另外，公司法第9章對外國公司來華設(shè)立分支機構(gòu)的秩序和有關(guān)規(guī)定作了專門規(guī)定，這差不多上中國公司法在吸引外商投資上的立法舉措。14中國公司法的立法沿革1903年，清朝政府頒布了“獎勵公司章程”，鼓舞集股創(chuàng)辦公司，該章程于1907年又進行了修訂

25、。1903年，清朝政府頒布公司律，計131條，這是中國歷史上第一部成交的公司法。宣統(tǒng)二年（1910年），清農(nóng)工商部對原公司律加以修訂，定名為商律草案，其中公司律334條，未及議決，清朝滅亡。辛亥革命后，只對清商律草案的公司律略加修訂，定名為公司條例，計251條，于1914年9月1日施行。1929年，南京國民政府公布公司法，計233條，于1931年7月1日施行。1946年，對原公司法作了比較大的修改，增列了有限公司。此后，臺灣對該法進行多次修改，至1970年修正后的公司法是臺灣現(xiàn)行公司法，計9章449條。中華人民共和國成立初，私營企業(yè)比重專門大，政務(wù)院于1950年12月29日通過了私營企業(yè)暫行條

26、例，該條例規(guī)定了私營企業(yè)的三種組織方式，即獨資、合伙和公司，同時規(guī)定了公司的五種具體組織方式，即無限公司、有限公司、兩合公司、股份有限公司和股份兩合公司。1951年3月30日政務(wù)院財經(jīng)委員會公布了私營企業(yè)暫行條例施行方法，其中對各類公司的組織作了具體、明確的規(guī)定。公私合營過程開始后，政務(wù)院于1954年9月2日通過了公私合營企業(yè)暫行條例，條例對公私合營企業(yè)的股份、經(jīng)營治理、盈余分配、董事會和股東會議、領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系等都作了具體規(guī)定。這一時期的公私合營企業(yè)采取的實際上是股份有限公司的形式。之后，中國的經(jīng)濟關(guān)系出現(xiàn)了比較大的變化，沒有比較規(guī)范的公司立法。十年動亂結(jié)束后，經(jīng)濟逐步恢復(fù)，專業(yè)化協(xié)作和經(jīng)濟聯(lián)合有

27、了進展，公司也多了起來。公司法頒布前。這期間關(guān)于公司的專門法規(guī)并不多，1985年8月25日，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，國家工商行政治理局公布公司登記治理暫行規(guī)定，對公司開辦、申請登記、合并、分立、修改章程、歇業(yè)等以及其他有關(guān)事項作了規(guī)定，1988年6月3日中華人民共和國企業(yè)法人登記治理條例頒布后廢止。以后為配合公司清理整頓和企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，1992年5月15日國家經(jīng)濟體制改革委員會公布股份有限公司規(guī)范意見和有限責(zé)任公司規(guī)范意見。十多年來，公司的進展也專門不規(guī)范，公司甚至成為隨意使用的企業(yè)名稱，這都與一直沒有一部統(tǒng)一的公司法有極大的關(guān)系。公司法理解與運作（三）二、有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機構(gòu)1有限責(zé)任公司

28、及其特征有限責(zé)任公司，是西方國家中數(shù)量最多的一種公司形式。在英國稱為limitedliabilitycompany，在美國稱為closecorporation，在西歐稱為privatecompany。它是由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東組成的，股東以其出資額為限對公司債務(wù)負有限責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司既具有人合公司，又具有資合公司的性質(zhì)，其法律特征可概括如下：（1）股東人數(shù)有限制。有限責(zé)任公司一般都有最高人數(shù)的規(guī)定，如日本有限公司、英國的私公司及中國有限責(zé)任公司都規(guī)定以股東人數(shù)50人為上限。有限責(zé)任公司的股東，不限于自然人，法人和政府都能夠成為有限責(zé)任公司的股東。（2）股東僅就其出資額為限對公司擔(dān)責(zé)

29、。股東只對公司負有限責(zé)任，對公司的債權(quán)人不負直接責(zé)任。股東的出資額由股東自己或股東之間的協(xié)議、公司章程來決定。有限責(zé)任公司則以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。其全部資產(chǎn)包括公司設(shè)立時的股東出資及公司設(shè)立后經(jīng)營所產(chǎn)生或操縱的各種財產(chǎn)、債權(quán)和其他權(quán)利。公司對外承擔(dān)的責(zé)任因此也是有限的。（3）公司不能發(fā)行股票。有限責(zé)任公司的股東出資后擁有股份證書，它只是一種權(quán)利證書，不能買賣。公司的股份不同意在證券交易所公開出售，因此又稱“不上市公司”。若有限責(zé)任公司在經(jīng)營中需要增加資金，能夠通過其他方式如向銀行申請貸款等籌集資金，但不能向社會公開募資。（4）公司的股份一般不能任意轉(zhuǎn)讓。若要進行股東出資的轉(zhuǎn)讓，必須

30、經(jīng)大多數(shù)股東一致同意批準(zhǔn)，并在公司登記；對欲轉(zhuǎn)讓的股份，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。（5）公司的設(shè)立程序簡便，只有發(fā)起設(shè)立而無募股設(shè)立，其成立能夠由一個或幾個人發(fā)起，股東的出資額須在公司成立時繳足。組織治理機構(gòu)比較靈活、精簡、行動迅速。其營業(yè)、解散、結(jié)業(yè)都比較簡單，營業(yè)帳目能夠不公開。因為有限責(zé)任公司不能向公眾籌集資金，因此它沒有義務(wù)將經(jīng)營狀況公開，法律對此一般也不規(guī)定必須對外公布帳目。2有限責(zé)任公司的設(shè)立條件有限責(zé)任公司的設(shè)立，是指有限責(zé)任公司成立并取得法人資格的一系列法律行為。公司的設(shè)立，不僅必須符合法定的條件，如人數(shù)、合法的注冊資本、出資方式等，而且必須依照法定的程序進行。中國公司法第19條規(guī)

31、定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）股東符合法定人數(shù)公司法第20條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由2個以上50人以下股東共同出資設(shè)立；國家授權(quán)投資的機構(gòu)能夠單獨設(shè)立國有獨資的有限責(zé)任公司?！币泊_實是講，一般情況下，2個以上50個以下自然人或法人能夠共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司。這符合有限責(zé)任公司的特征要求，因為股東人數(shù)太多，不利于相互信任與了解，不利于合作與經(jīng)營，而規(guī)定50個以下的人設(shè)立有限責(zé)任公司也是國際上通行的作法。專門情況下，國家和外商能夠單獨出資設(shè)立有限責(zé)任公司，這是基于中國已設(shè)立的國有企業(yè)進行機制轉(zhuǎn)換及三資企業(yè)原有的規(guī)定作出的特不規(guī)定，為推行現(xiàn)代企業(yè)制度，便于與國際慣例接軌所作出的考慮。

32、（2）股東出資達到法定資本最低限額設(shè)立有限責(zé)任公司，股東出資須達到法定最低資本額。這一規(guī)定的目的，是為了防止濫設(shè)有限公司，西方各國的有限責(zé)任公司法對資本總額都有具體明確的規(guī)定，如日本不得少于10萬日元，德國至少為5萬德國馬克。有限責(zé)任公司必須自己擁有并達到法定的最低注冊資本額，才能保證生產(chǎn)經(jīng)營的順利進行，才能進行債務(wù)和風(fēng)險的承擔(dān)。公司法第23條規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額。有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣50萬元；以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元；以商品零售為主的公司人民幣30萬元；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民

33、幣10萬元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。也確實是講，設(shè)立有限責(zé)任公司，必須達到以上分類的最低注冊資本要求，低于最低要求的，公司不能設(shè)立。法律、行政法規(guī)對某些特定行業(yè)規(guī)定高出以上限額的，以相關(guān)的法律、行政法規(guī)為準(zhǔn)。這與一些西方國家最低資本總額由主管機關(guān)依照公司所營事業(yè)的不同分不予以規(guī)定類似。（3）股東共同制定公司章程公司章程，美國稱為anticles，英國則適應(yīng)稱為memorandumofassociation。世界各國的有關(guān)公司的立法都規(guī)定公司必須有章程，這是公司設(shè)立的要件，也是有限責(zé)任公司設(shè)立的必須程序。有限責(zé)任公司的公司章程是公司股

34、東全體訂立的，股東、公司的內(nèi)部組織機構(gòu)的組成人員、公司的內(nèi)部職工等必須遵守的內(nèi)部行為規(guī)則。它對外公開，申明公司的宗旨、營業(yè)范圍、資本數(shù)額、權(quán)利以及一系列為公眾了解公司所必須的內(nèi)容。這些內(nèi)容從全然上決定了公司的組織原則，業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍和方式以及公司的進展方向，是書面的公司的組織和行動的準(zhǔn)則。有些國家在立法上直接規(guī)定公司的章程須經(jīng)公證才發(fā)生效力，中國公司法對此未予規(guī)定。也確實是講，公證不是有限責(zé)任公司章程發(fā)生效力的必經(jīng)時期。公司章程，由發(fā)起人親自起草或由發(fā)起人托付的法律專家起草，經(jīng)全體發(fā)起人一致同意，簽名蓋章，各執(zhí)一份。一個公司假如沒有公司章程，就得不到政府部門的批準(zhǔn)，也就無法成立。公司章程的內(nèi)容叫

35、記載事項，一般公司立法中都有明確規(guī)定，包括絕對記載事項，如公司的名稱、經(jīng)營范圍、公司所在地、股東情況、資本總額、每股出資額及各股東出資額、董情況況等，還有相對記載事項，如股東會的召集和決議方法、股東表決權(quán)的計算方法、解散事由的具體規(guī)定等；以及任意記載事項。公司章程的內(nèi)容必須與公司法規(guī)定一致，必須服從于公司法，不得與之抵觸。（4）有限責(zé)任公司名稱與組織機構(gòu)公司要有名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)。即要求有限責(zé)任公司必須選定自己的名稱，以保障公司及公司交易對方的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序。有限責(zé)任公司除要擁有自己的名稱外，還要求建立符合有限責(zé)任公司要求的內(nèi)部組織機構(gòu)。即一般應(yīng)設(shè)立權(quán)力機構(gòu)股

36、東會，經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)董事會及公司業(yè)務(wù)及領(lǐng)導(dǎo)層人員的監(jiān)督機構(gòu)監(jiān)事會，使各部門各司其職，各負其責(zé)，共同協(xié)作，互相制衡，實現(xiàn)高效而有效益的正常運轉(zhuǎn)。規(guī)定這些部門各自的權(quán)利和義務(wù)，由公司章程和公司內(nèi)部細則加以補充，使他們互相協(xié)調(diào)，才能實現(xiàn)對公司一切事務(wù)的有效治理。許多西方國家的公司法都對這些機構(gòu)的組成、權(quán)利和義務(wù)、職責(zé)分工作出詳細而具體的規(guī)定。中國公司法亦然。（5）生產(chǎn)經(jīng)營場所與生產(chǎn)經(jīng)營條件。有限責(zé)任公司要有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。有穩(wěn)定而不能隨時變換的生產(chǎn)經(jīng)營場所，公司才能進行生產(chǎn)，公司的經(jīng)營才能開展，必須具備一定的生產(chǎn)設(shè)備，一批技術(shù)工人及治理規(guī)則，才可能進入實質(zhì)的生產(chǎn)時期，

37、公司的運作也才有可能正常而且順利地進行。沒有生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件，就沒有真正的物質(zhì)保障，有可能出現(xiàn)騙局，造成公司的濫設(shè)，阻礙社會穩(wěn)定。公司法理解與運作（四）3有限責(zé)任公司的章程內(nèi)容依照中國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（1）公司名稱和住宅公司的名稱在各國公司法中占據(jù)重要的地位，因為它與公司的信譽、進展以及前程有著緊密聯(lián)系，它也能夠作為資本直接用以投資。公司的名稱是區(qū)不公司的標(biāo)志，應(yīng)標(biāo)明公司的責(zé)任形式，西方國家一般在立法中規(guī)定有限責(zé)任公司的公司名稱中必須有“有限責(zé)任”字樣或其英文短寫（ltd或Inc），以免有限責(zé)任公司從事無限責(zé)任公司的業(yè)務(wù)，從而嚴(yán)峻危害社會安定，坑害

38、第三人利益。公司法第224條規(guī)定：“未依法登記為有限責(zé)任公司而冒用有限責(zé)任公司義務(wù)的，責(zé)令改正或者予以取締，并可處以1萬元以上10萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！弊≌垂镜囊o辦事機構(gòu)所在地，它是確定訴訟管轄、受送達處所、債務(wù)履行地、登記機關(guān)地點等的依據(jù)。有關(guān)公司名稱和住宅詳見“公司的名稱和住宅”。（2）公司的經(jīng)營范圍經(jīng)營范圍反映了有限責(zé)任公司的權(quán)利能力和行為能力的廣度和深度。公司只有在確定的經(jīng)營范圍內(nèi)進行生產(chǎn)經(jīng)營活動；才受到法律的愛護，才是合法、有效的，否則為無效的民事行為。假如公司要變更經(jīng)營范圍，必須及時履行有關(guān)手續(xù)，進行變更登記。（3）公司注冊資本公司在公司登記機關(guān)即工

39、商行政治理部門進行登記的全體股東實際繳納的出資額為注冊資本。（4）股東的姓名或者名稱股東的姓名或名稱須載于章程，是因為股東是有限責(zé)任公司的出資人，而有限責(zé)任公司又注重人合關(guān)系，重視股東之間的合作與聯(lián)系。作為股東的自然人或法人的姓名或名稱的記載，便于聯(lián)系與查詢。（5）股東的權(quán)利和義務(wù)股東基于與公司的關(guān)系在法律上所享有的權(quán)利及對公司所承擔(dān)的一定責(zé)任為其權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容。包括股東投票權(quán)，獲利權(quán)、參與治理權(quán)及出資，禁止競業(yè)等義務(wù)。（6）股東的出資方式和出資額股東的出資方式，應(yīng)以財產(chǎn)出資為限，但是金鈔票或物，也能夠是財產(chǎn)權(quán)，但不得以勞務(wù)和信用出資。公司法第24條規(guī)定股東能夠用貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利

40、技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資，但非貨幣出資須進行評估作價，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理，且以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20，除非國家對采納高新技術(shù)成果有特不規(guī)定。對股東的出資額，一般認為應(yīng)全部繳足，注重資本的充實，但也有些國家同意在限制性條件下分期繳納。我國的公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的股東應(yīng)足額繳足所認繳的出資額，股東全部繳納出資后，必須依法定的驗資機構(gòu)驗資及出具證明，以保證出資的真實性和合法性。當(dāng)發(fā)覺作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所規(guī)定價額的，交付該出資的股東應(yīng)補交其差額，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。公司法第

41、208條還規(guī)定：公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資金額5以上10以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。公司法第209條規(guī)定：公司的發(fā)起人，股東在公司成立后，抽逃其出資的，責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5以上10以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。（7）股東轉(zhuǎn)讓出資的條件有限責(zé)任公司是人合公司，股東人數(shù)有限，為保障經(jīng)營的順利進行，往往對出資的轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格的限制，須通過半數(shù)或大多數(shù)全體股東的同意并在公司登記。公司法第34條規(guī)定：“股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住因此及受讓的出資額記載于股東名冊?！?/p>

42、（8）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生方法、職權(quán)、議事規(guī)則這是指作為公司機關(guān)的股東會、董事會和監(jiān)事會的設(shè)立，職權(quán)范圍及組成人員的選任和權(quán)利義務(wù)。有限責(zé)任公司是法人，因此應(yīng)當(dāng)由法人機關(guān)對公司的生產(chǎn)經(jīng)營進行治理。這些機關(guān)的人員對公司的利益及公司債權(quán)人的利益負責(zé)，必須在公司享有的權(quán)限范圍內(nèi)或在他們各自的權(quán)限范圍內(nèi)進行有效的業(yè)務(wù)活動，做到服從、勤勉和忠信，對公司的重大事務(wù)進行慎重的決策，維護和推動企業(yè)的生存和進展。（9）公司的法定代表人公司作為一個法人，它本身不能直接進行活動，其具體業(yè)務(wù)的執(zhí)行是由自然人來實現(xiàn)的，法定代表人以公司的名義對外代表公司進行生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)活動。一切與公司有關(guān)的書面文件都要有他的簽名，如合同、

43、擔(dān)保書、票據(jù)等。特不要指出的是，作為公司法定代表人的簽名或印章字樣是設(shè)立登記的必需手續(xù)。公司的法定代表人在有限責(zé)任公司是指董事長或執(zhí)行董事。（10）公司的解散事由和清算方法這是關(guān)于公司法人資格消滅的一系列法律行為的規(guī)則。公司雖經(jīng)解散，其法人資格并不隨即消滅，除因合并而解散外，都需要實行清算或破產(chǎn)清算程序，以處理其未了的債權(quán)債務(wù)。公司章程應(yīng)以公司法以及有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，規(guī)定清算方法。（11）公司股東認為需要載明的其他事項指前十項事項以外的事項，即前述任意記載事項。每一個有限責(zé)任公司，有權(quán)利依照公司的實際情況，在章程中規(guī)定自己要求或情愿達到的一些標(biāo)準(zhǔn)、事項和內(nèi)容。4有限責(zé)任公司的設(shè)立程序有關(guān)成立有限

44、責(zé)任公司的法定程序比設(shè)立不的公司要簡單。一般包括訂立公司章程、獲得主管部門批準(zhǔn)、登記注冊等步驟。如聯(lián)邦德國公司法對設(shè)立有限責(zé)任公司的程序規(guī)定如下：（1）由公司創(chuàng)辦人訂立公司章程，協(xié)議并公證；（2）由創(chuàng)辦人認購全部股本；（3）由創(chuàng)辦人至少支付所認股份票面值25的現(xiàn)金；（4）一次付清以實物作為對價的股份的票面值；（5）任命公司經(jīng)理；（6）公司章程及創(chuàng)辦人協(xié)議存放工商治理局備案。至此，有限責(zé)任公司正式宣告成立。西方國家對有限責(zé)任公司設(shè)立程序的規(guī)定中共同包含著一些差不多的條件和因素，如公司的發(fā)起人、公司章程、公司的注冊辦事處等，那么，中國公司法又是如何規(guī)定的呢？按照中國公司法的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)

45、當(dāng)通過下列程序：（1）訂立公司章程，確定組織機構(gòu)的設(shè)立。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定需經(jīng)有關(guān)部門審批的要進行報批，獲得批準(zhǔn)文件。（3）股東繳納出資并由法定的驗資機構(gòu)驗資后出具證明。（4）向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記；發(fā)起人應(yīng)提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明、批準(zhǔn)文件等資料。公司登記機關(guān)對符合公司法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為有限責(zé)任公司成立日期。（5）公告，簽發(fā)出資證明書。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)予公告，向股東簽發(fā)出資證明書。以上為中國有限責(zé)任公司設(shè)立的差不多程序。公司法第29條規(guī)定：若設(shè)立有限責(zé)任公司的同時設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)就所

46、設(shè)分公司向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照；而有限責(zé)任公司成立后再設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)由公司法定代表人向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。公司在登記時若弄虛作假，登記機關(guān)不依法辦事的，雙方都要承擔(dān)責(zé)任。公司法第206條規(guī)定：違反公司法規(guī)定，辦理公司登記時虛報注冊資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，處于虛報注冊資本金額5以上10以下的罰款；對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)峻的，撤銷公司登記。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。公司法第222條規(guī)定：“公司登記機關(guān)對不符合

47、本法規(guī)定條件的登記申請予以登記，情節(jié)嚴(yán)峻的，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！惫痉ǖ?23條還規(guī)定：“公司登記機關(guān)的上級部門強令公司登記機關(guān)對不符合本法規(guī)定條件的登記申請予以登記的，或者對違法登記進行包庇的，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！币虼?，在公司設(shè)立登記中，不僅要依法辦事，更不能進行行政干預(yù)，以權(quán)以勢壓人，否則只能同意法律的制裁。此外，公司成立后必須在合理的時刻內(nèi)開展生產(chǎn)、經(jīng)營工作，否則要進行處理。公司法第225條規(guī)定：公司成立后無正當(dāng)理由超過6個月未開業(yè)的、或者開業(yè)后自行停

48、業(yè)連續(xù)6個月以上的，由公司登記機關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照。公司登記事項發(fā)生變更時，未按照本法規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，責(zé)令限期登記，逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。當(dāng)事人若對登記機關(guān)的作為或不作為有異議，可通過法定程序愛護自己的權(quán)益。公司法第227條規(guī)定：“依照本法履行審批職責(zé)的有關(guān)主管部門，對符合法定條件的申請，不予批準(zhǔn)的，或者公司登記機關(guān)對符合法定條件的申請，不予登記的，當(dāng)事人能夠依法申請復(fù)議或者提出行政訴訟?！?出資證明書股東的出資證明書是一種證據(jù)證券，不能流通，而且必須是記名式，其上要記載自然人的姓名或政府、法人的名稱及住宅。它是股東出資的憑證，轉(zhuǎn)讓股份的依據(jù)，是代表股東權(quán)益

49、的書面憑證。出資證明書的內(nèi)容必須記載一定的事項，是為了有利于股東行使股東權(quán)，有利公司對股東的治理。公司法第30條規(guī)定：“出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（1）公司名稱；（2）公司登記日期；（3）公司注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱，繳納的出資額和出資日期；（5）出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章?！?有限責(zé)任公司股東的權(quán)利和義務(wù)有限責(zé)任公司的出資人即公司的股東。法律對股東的資格一般沒有什么限制，外國人也能夠成為股東。依照公司法第31條規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。以便于工作中查閱及通知發(fā)放文件等。股東名冊應(yīng)記載下列事項：股東姓名或者名稱和住宅；股東的出資額；出資證明書編號。公

50、司法第36條還規(guī)定：若股東依法轉(zhuǎn)讓出資，應(yīng)將受讓人的姓名或名稱及住宅及其受讓的出資額記載于股東名冊上。（1）股東的權(quán)利有限責(zé)任公司的股東，其享有的權(quán)利基于對公司的出資，概括的講，包括以下兩個方面的權(quán)利：自益權(quán)。如獲得股息紅利，公司解散時分配財產(chǎn)的權(quán)利等。它是股東為自己的利益而行使的權(quán)利。共益權(quán)。如表決權(quán)，請求召開股東會，查閱會計表冊等權(quán)利。是股東為公司也為自己的利益而行使的權(quán)利。依照中國公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東有以下具體權(quán)利：獵取紅利權(quán)公司法第33條中規(guī)定：“股東按照出資比例分取紅利?！辈殚営嘘P(guān)資料文件權(quán)公司法第32條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱股東會會議記錄和公司財務(wù)會計報告，如此使其了解公

51、司的生產(chǎn)經(jīng)營及經(jīng)濟效益?！痹鲑Y的優(yōu)先認股權(quán)公司法第33條中規(guī)定：公司新增資本時，股東能夠優(yōu)先認繳出資。轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(quán)依法轉(zhuǎn)讓的出資，按公司法第35條規(guī)定，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。轉(zhuǎn)讓出資權(quán)公司法第35條規(guī)定：股東之間能夠相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。表決權(quán)由全體股東組成的股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，股東有權(quán)在股東會議上作出表決。股東按照出資比例行使表決權(quán)，也確實是講，出資越多，表決權(quán)越大。對股東會通過及討論的關(guān)于公司的重大問題，每一股東都有表決權(quán)。而且，公司法第42條規(guī)定：股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持，依法行

52、使取權(quán)。選舉權(quán)和被選舉權(quán)股東有權(quán)選舉和更換公司的董事、監(jiān)事，由此在一定程度上還能夠參與公司的生產(chǎn)經(jīng)營治理。股東的選舉權(quán)的形式往往由公司章程具體規(guī)定。剩余財產(chǎn)分配權(quán)中國公司法中規(guī)定：公司破產(chǎn)清算時經(jīng)清償后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配。（2）股東的義務(wù)中國公司法規(guī)定的股東義務(wù)包括：對公司債務(wù)負有限責(zé)任有限責(zé)任公司的特點決定，股東以其出資額為限對公司的債務(wù)負有限責(zé)任。出資的義務(wù)股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自應(yīng)認繳的出資額。按規(guī)定的出資方式、出資比例進行出資，并對非貨幣出資進行合法驗資。公司法第25條規(guī)定：股東不按規(guī)定出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。出資填補責(zé)任公

53、司法第25條規(guī)定：公司成立后，發(fā)覺作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補交其差額，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。不得抽回出資有限責(zé)任公司的資本一般不得減少，而資本是公司生存和進展不可缺少的重要物質(zhì)基礎(chǔ)。因此，公司法第34條規(guī)定：“在公司登記后，股東不得抽回出資?！币婪ㄞD(zhuǎn)讓出資的義務(wù)股東能夠轉(zhuǎn)讓出資，但必須依法進行。公司法第35條規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，假如不購買該轉(zhuǎn)讓的出資視為同意轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓出資后，在股東名冊上要進行變更登記。一些國家的公司

54、法還規(guī)定股東有追加出資的義務(wù)。追加出資，確實是增繳股款，股東除初次出資外，股東會可作出決議，要求股東對超過其出資金額的再次繳款。此項義務(wù)中國公司法未作規(guī)定。公司法理解與運作（五）7有限責(zé)任公司的組織機構(gòu) 有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)要緊指股東會、董事會和監(jiān)事會，它們在公司內(nèi)各司其職，各負其責(zé)，相互分工合作，使公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動有序、順利地開展。股東會是有限責(zé)任公司的最高權(quán)力機關(guān)。董事會的組成和公司的任何重大決策都必須經(jīng)股東會通過和認可批準(zhǔn)才能生效；股東的生產(chǎn)治理參與權(quán)也要緊通過參加股東會的表決來實現(xiàn)。因此，股東會也是股東表達其意志和利益要求的要緊場所。董事會是由股東會選舉出來的有限責(zé)任公司的常設(shè)執(zhí)行

55、機構(gòu)。它是公司成立所必備的條件，其組織必須在公司法或公司章程中明確予以規(guī)定。股東會作出的表達股東意志的各項決議，由董事會執(zhí)行，因此，董事會是執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的機構(gòu)，實現(xiàn)股東會的決議，組織和治理公司生產(chǎn)經(jīng)營的正常運轉(zhuǎn)。監(jiān)事會或監(jiān)事，關(guān)于有限責(zé)任公司，能夠設(shè)置，也能夠不設(shè)置。監(jiān)事會是一個專職的監(jiān)督機構(gòu)，代理股東行使對公司經(jīng)營生產(chǎn)進展的監(jiān)督職能，防止和制裁董事會濫用職權(quán)，以權(quán)謀私，做出有損公司及股東利益的行為。監(jiān)事會的職權(quán)往往由法律直接規(guī)定。A、股東會股東會由全體股東組成。公司的一切重大事項，須經(jīng)股東會作出決議。公司法第37條規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依照本法行使

56、職權(quán)?！保?）股東會會議的種類股東會是公司的必要機關(guān)，但特不設(shè)機關(guān)。股東會會議分定期會議和臨時會議。定期會議是法定期限內(nèi)必須召開的、要緊討論決定公司的重大事務(wù)的會議。各國公司法都規(guī)定兩個定期股東會之間有一定的時刻限度，若超過期限仍不召開會議，有管轄權(quán)的法院有權(quán)依照任何股東的要求，迅即責(zé)令公司進行會議。臨時會議是指在兩次股東定期會議之間不定期召開的討論決定公司重大決策問題的股東會議。各國公司法一般規(guī)定以下三種情況可召開股東臨時會議：董事會集體通過決議或董事會簽署書面同意書后由董事會召開；由法定的持有一定數(shù)目股權(quán)的股東召開；法院依照自己的動議或有關(guān)董事、股東的申請公布指令召開。依照中國公司法第43

57、條的規(guī)定，代表14以上表決權(quán)的股東，13以上的董事或者監(jiān)事，能夠提議召開臨時會議。（2）股東會的通知和召集召集股東會，應(yīng)該提早通知。各國公司法對此一般都有規(guī)定，以便于股東安排工作，保證會議的正常召開。如日本規(guī)定，召集股東會至少應(yīng)在開會一周前向股東發(fā)出通知；法國規(guī)定應(yīng)于開會15日前發(fā)出通知。公司法第44條第1款規(guī)定：“召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知全體股東?！惫蓶|會的召集一般由董事會或監(jiān)事會召集。中國公司法規(guī)定：股東會的首次會議由出資最多的股東召集。股東會定期會議一般每年至少召集一次。有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持，董事長因?qū)ｉT緣故不能履行職務(wù)時，由董事

58、長指定的副董事長或者其他董事主持。另外還規(guī)定：有限責(zé)任公司，股東人少和不設(shè)董事會的，執(zhí)行董事依章程規(guī)定行使職權(quán)。（3）股東會的出席、表決和決議公司法第41條規(guī)定：“股東會會議的表決由股東按照出資比例行使表決權(quán)?！奔匆猿鲑Y額的多少決定表決權(quán)的多少。中國公司法還規(guī)定：股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的以外，由公司章程決定。股東一般都應(yīng)該出席股東會，本人不能親自到會的，能夠托付代理人出席股東會代其行使權(quán)利，但須出具托付書，載明托付范圍。關(guān)于股東會職權(quán)范圍內(nèi)的決議，參加股東會會議的股東必須達到一定的法定人數(shù)，會議才被視為合法，通過的決議才能生效。這一法定人數(shù)多由公司章程具體規(guī)定，我國公司法對此

59、無明確規(guī)定。股東會的決議，經(jīng)股東的表決，往往要求達到法定多數(shù)才能通過。股東會的決議分一般決議和特不決議，其各自范圍由公司法或公司章程具體確定。關(guān)于一般決議，過半數(shù)有表決權(quán)的股東同意即可視為通過，而特不決議，則須經(jīng)全體股東半數(shù)以上出席且有3A4以上的有表決權(quán)的股東同意。公司法第39條第2款規(guī)定：“股東會對公司增加或者減少注冊資本，分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過?！惫痉ǖ?0條規(guī)定：“公司能夠修改章程。修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過?！笨梢?，公司法已明確了特不決議的內(nèi)容。關(guān)于股東會作出的決議，一般要求書面形式。公司法第44條第

60、2款規(guī)定：“股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。”如此規(guī)定，便于股東了解和查閱，利于防止糾紛的發(fā)生和股東權(quán)利的保障。（4）股東會的職權(quán)股東會作為有限責(zé)任公司的權(quán)力機構(gòu)，依照公司法第38條規(guī)定，其職權(quán)要緊是：經(jīng)營方針和投資打算決定權(quán)；股東會可通過決議決定公司的進展戰(zhàn)略、目標(biāo)和措施。選舉和更換董事權(quán)；股東會有權(quán)依公司章程規(guī)定的董事選任條件選舉和更換董事會組成成員，并決定有關(guān)董事的酬勞事宜。選擇和更換監(jiān)事權(quán)；股東會只有權(quán)依規(guī)定選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事并決定其酬勞事項，而對監(jiān)事會中的職工代表無權(quán)選舉和更換。審批董事會報告權(quán)；董事會在股東會的領(lǐng)導(dǎo)下工作，直接