重慶警院民法法考輔導(dǎo)講義第3章　法人

1、第3章法人第一節(jié)法人概述一、法人的概念法人是享有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能以自己名義享有民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的團(tuán)體?！叭恕痹诿穹ㄖ幸鉃槊袷轮黧w，自然人是依自然規(guī)律產(chǎn)生的民事主體，而法人是與自然人對稱的，由法律創(chuàng)造的“人”。法人為大陸法系民法特有的制度體系。在近代民法誕生以前，民事主體本只有自然人，并不存在團(tuán)體的人格，即所謂的“法人”。近代法人的制度元素，一是來自于古代歐洲的宗教團(tuán)體、自治城邦，這些團(tuán)體可以作為財(cái)產(chǎn)法上的主體，享受權(quán)利，負(fù)擔(dān)義務(wù)，具有一定的人格；二是來自于英國等資本主義國家創(chuàng)立的公司制度，公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限清償責(zé)任，但卻可以從公司獲得無限利潤，即投資人可享受“還債有

2、底、獲利無限”特權(quán)，使團(tuán)體財(cái)產(chǎn)與自然人財(cái)產(chǎn)徹底劃清了界線，升華出真正獨(dú)立的團(tuán)體人格。因此，公司是近代資本主義為“資本”度身定做的，也是近代法律才有的新生事物。盡管現(xiàn)代各國民法中的法人制度走向已有些不同，但這兩個(gè)特點(diǎn)，基本反映了大陸法系中法人制度的共同本質(zhì)。我國民法通則規(guī)定的法人，既可以作為民事主體享受權(quán)利，負(fù)擔(dān)義務(wù)，又可以以獨(dú)立財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，即出資人負(fù)擔(dān)有限責(zé)任，這一制度與大陸法系基本“接軌”。二、法人的特征(一)法人是團(tuán)體法人區(qū)別于自然人的特點(diǎn)，就在于自然人是由個(gè)體充任民事主體，而法人是由自然人及其財(cái)產(chǎn)的集合而組成的團(tuán)體或說是社會組織，這個(gè)社會組織被法律確認(rèn)為民事主體。由于法人是自然人或財(cái)產(chǎn)

3、的集合，于是就出現(xiàn)了不同于自然人主體的兩個(gè)特殊問題：一是如何協(xié)調(diào)法人成員的意志，形成法人的意志，這就需要有法人的組織機(jī)構(gòu)；二是如何管理和使用法人的財(cái)產(chǎn)，以實(shí)現(xiàn)法人的目的。(二)法人擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)法人的制度功能主要是財(cái)產(chǎn)上的，因此，法人能成為民事主體的支柱就是必須有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。易言之，無財(cái)產(chǎn)就無法人的人格。在社會組織中。有財(cái)產(chǎn)的不都是法人，如合伙、分公司等也有財(cái)產(chǎn)，但與法人財(cái)產(chǎn)不同的是，后者的財(cái)產(chǎn)只是被出資人看作是自己財(cái)產(chǎn)的一部分。在合伙，合伙財(cái)產(chǎn)是合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)；在分公司，分公司的財(cái)產(chǎn)是屬于總公司財(cái)產(chǎn)的組成部分。而在法人則不同，法人的財(cái)產(chǎn)屬法人所有，既獨(dú)立于其出資人，也獨(dú)立于其雇員。法人的出資

4、人一旦將財(cái)產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)于法人，其享有的就只是股東權(quán)而不再是所有權(quán)，出資財(cái)產(chǎn)與出資人“脫鉤”，使這部分財(cái)產(chǎn)成了法人的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。法人能夠獨(dú)立享有民事權(quán)利能力和民事行為能力，就是依賴于其有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，沒有財(cái)產(chǎn)或者沒有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的法人，就是人們恥笑的“皮包公司”，就無法承擔(dān)其應(yīng)負(fù)的義務(wù)。(三)法人能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任這是法人擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的邏輯結(jié)果。法人既然擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，便能夠以此財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)自己行為的法律后果。顯示法人這一特征的主要對照物，就是合伙。團(tuán)體性合伙，合伙人對這一團(tuán)體債務(wù)仍然要負(fù)無限連帶責(zé)任。即在民事活動中，合伙團(tuán)體所負(fù)的民事責(zé)任最終要?dú)w到合伙人的頭上，合伙團(tuán)體并不能獨(dú)行其是自己承擔(dān)責(zé)任。而法人的責(zé)任

5、承擔(dān)情況就不同，任何以法人面目所為的行為，其后果由法人承擔(dān)，即使行為的作出者是作為法人成員的自然人，也由法人承擔(dān)該行為的后果。易言之，法人的出資人僅負(fù)有限責(zé)任。(四)法人能以自己的名義參加民事法律關(guān)系法人作為擬制的人，其所為的行為總是由具體的自然人作出的，也就是法人在參加民事法律關(guān)系時(shí)，是由法人代表人、代理人或者其他雇員出面的。但法人既為民事主體，任何自然人在代表法人從事民事活動時(shí)，其人格就被法人吸收，不再代表自己，其行為名義上屬于法人，其效果自然也由法人承擔(dān)。法人能以自己的名義參加民事法律關(guān)系，使法人的獨(dú)立人格顯現(xiàn)于法律，也與法人擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的特征相一致。三、法人的法律要件民法通則第37條規(guī)

6、定法人成立的法律要件有四項(xiàng)：依法成立，有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所以及能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。(一)依法成立依法成立有兩重含義：(1)有成立法人的法律規(guī)范。如設(shè)立公司，要依公司法；辦大學(xué)，要依普通高等學(xué)校設(shè)置暫行條例。如果法人沒有據(jù)之成立的法律規(guī)范，除以政府特許成立外，不得設(shè)立。(2)符合設(shè)立法人的法定程序。即法人的成立要合乎法律規(guī)定的設(shè)立程序，如社會團(tuán)體法人須遵循社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例規(guī)定的程序；商業(yè)銀行須依照商業(yè)銀行法規(guī)定的程序。法人設(shè)立程序的效果，就是法人成立的公示，一如自然人的出生。法人設(shè)立的程序，較有普遍意義的是核準(zhǔn)主義與準(zhǔn)則主義兩種。準(zhǔn)則主義，亦稱登記主義，是法律

7、規(guī)定法人成立的各項(xiàng)條件，設(shè)立行為只要符合這些條件并經(jīng)主管機(jī)關(guān)形式審查后即予登記成立的制度。核準(zhǔn)主義，亦稱行政許可主義，是指法人必須依法律的規(guī)定并經(jīng)行政主管部門審核批準(zhǔn)的設(shè)立原則。(二)有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，是法人參加民事活動、承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)，故法人成立必須有財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。這里的財(cái)產(chǎn)，是對企業(yè)法人的要求，經(jīng)費(fèi)是對非企業(yè)法人的要求，經(jīng)費(fèi)一般以貨幣形態(tài)表現(xiàn)，在本質(zhì)上仍屬于財(cái)產(chǎn)。至于法人成立時(shí)，以多少數(shù)額的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)算是“必要”，通常由制定法規(guī)定。例如公司法規(guī)定，股份有限公司最低注冊資本為1000萬元人民幣，有限責(zé)任公司中從事生產(chǎn)經(jīng)營和批發(fā)業(yè)務(wù)的為50萬元人民幣，從事商業(yè)零售的為30萬

8、元人民幣，商業(yè)銀行法要求商業(yè)銀行的最低注冊資本為10億元人民幣。如果對某些類型的法人，法律沒有規(guī)定必要財(cái)產(chǎn)數(shù)額的，應(yīng)由審批的行政主管部門決定。(三)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所這個(gè)要件具體又分為三個(gè)要素，各有其涵義，須分別論述。1名稱。名稱是表示法人特征的文字符號。法人的名稱是法人參與民事活動的表征，猶如自然人的姓名，受法律保護(hù)。法人名稱的命名，須符合法律的規(guī)定，例如機(jī)關(guān)法人起名稱通常由法律直接規(guī)定，而企業(yè)法人的名稱就必須符合企業(yè)名稱登記管理規(guī)定的規(guī)定。企業(yè)法人的名稱要素中有字號的，經(jīng)登記后可享有字號(又稱商號)權(quán)，例如杭州市樓外樓飲食有限公司中的“樓外樓”，就屬于該企業(yè)的字號。字號與企業(yè)名稱

9、并不是一回事，企業(yè)名稱屬于登記事項(xiàng)，是法人設(shè)立人的義務(wù)，字號屬于字號權(quán)的客體，受工業(yè)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)。2組織機(jī)構(gòu)。法人的組織機(jī)構(gòu)也稱法人機(jī)關(guān)，機(jī)關(guān)一詞源自拉丁文，原意是“器官”。自然人的活動由大腦、肢體等人體器官進(jìn)行。法人是擬制的人，本無“器官”可言，但法人要獨(dú)立參與民事活動，就必須有行為的實(shí)施者，這一實(shí)施者就是法人的機(jī)關(guān)，屬于“人造器官”。法人機(jī)構(gòu)既可由自然人一人擔(dān)任，例如法人代表；也可由自然人集體組成，例如董事會。3場所。場所是法人的所在空間位置，包括法人辦事機(jī)構(gòu)的所在地和法人活動場所所在地。由于法人的活動設(shè)施屬財(cái)產(chǎn)的范圍，故這里的場所專指法人的住所。民法通則第39條規(guī)定：法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)

10、所在地為住所。所謂主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，應(yīng)是法人的意思機(jī)構(gòu)或執(zhí)行機(jī)構(gòu)所在地。(四)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任民事責(zé)任就是對于民事義務(wù)的清償責(zé)任。法人作為民事主體，不僅享有權(quán)利，而且還要負(fù)擔(dān)義務(wù)。所謂獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，就是法人要以自己的財(cái)產(chǎn)清償所負(fù)債務(wù)，而不是以設(shè)立人或其成員的財(cái)產(chǎn)去承擔(dān)這份責(zé)任。成立一個(gè)團(tuán)體要不要讓其獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，是由設(shè)立人的意思決定的，如一個(gè)公司設(shè)立下屬企業(yè)時(shí)，要其獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的，就可以設(shè)立子公司，反之則可設(shè)立分公司。四、法人的分類(一)民法通則的分類對于法人，法律是采取分類管理的，因此，根據(jù)分類管理的需要，要對法人按一定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。民法通則按法人的功能、設(shè)立方法以及財(cái)產(chǎn)來

11、源的不同，把法人分為四類，即企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團(tuán)體法人。1企業(yè)法人。企業(yè)是從事生產(chǎn)、運(yùn)輸、貿(mào)易等經(jīng)營活動，以獲取利潤為目的的經(jīng)濟(jì)組織；企業(yè)法人就是取得民事主體地位的企業(yè)。并不是所有的企業(yè)都能成為法人，例如合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)等。企業(yè)法人以營利為目的，主要從事商業(yè)性活動，慮及國家對經(jīng)濟(jì)活動的宏觀管理和對交易安全的保護(hù)，法律又對不同的企業(yè)法人分別制定了單行法，例如全民所有制工業(yè)企業(yè)法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法以及公司法、商業(yè)銀行法等。企業(yè)法人主要是財(cái)產(chǎn)主體，在市場經(jīng)濟(jì)體制中，是最活躍的，也是法律最要費(fèi)心去規(guī)范的。2機(jī)關(guān)法人。機(jī)關(guān)法人是獲得法人資格

12、的國家機(jī)關(guān)，其是依法律直接設(shè)立的。如人民法院就是根據(jù)人民法院組織法設(shè)立的。認(rèn)定國家機(jī)關(guān)是否屬于法人，應(yīng)視其有無獨(dú)立的財(cái)政預(yù)算經(jīng)費(fèi)和是否行使國家權(quán)力為標(biāo)準(zhǔn)來確認(rèn)。國家機(jī)關(guān)只有在參加民事活動時(shí)，才被視作法人，若是在行使國家權(quán)力發(fā)號施令時(shí)，就不是法人，而是公法主體。根據(jù)我國憲法規(guī)定的政體，機(jī)關(guān)法人通常指中央及地方各級人民代表大會、國務(wù)院和地方各級人民政府、各級法院和檢察院、中央軍事委員會和獨(dú)立編制的各級軍事組織。3事業(yè)單位法人。事業(yè)單位法人是被賦予民事主體資格的事業(yè)單位。所謂事業(yè)單位，以往是指由國家財(cái)政撥款、從事公益事業(yè)的社會組織，如劇團(tuán)、學(xué)校、圖書館、醫(yī)院、報(bào)社、電臺等單位。這些單位一般不從事商業(yè)

13、活動，即使取得一些收益，也多帶有輔助性質(zhì)。不過，經(jīng)濟(jì)體制的改革，有些事業(yè)單位已不再享有財(cái)政撥款，被改制為自負(fù)盈虧或?qū)嵭衅髽I(yè)化經(jīng)營，如有些科研院所、出版社、贏利醫(yī)院等，使事業(yè)單位與企業(yè)的界限日益模糊。盡管如此，必須注重事業(yè)單位的目的事業(yè)主要是公益，這是事業(yè)單位法人區(qū)別于企業(yè)法人的一個(gè)特征。這在事業(yè)單位法人從事商業(yè)活動時(shí)，判斷其行為的合法性，有重大的法律認(rèn)識價(jià)值。例如一個(gè)學(xué)校、醫(yī)院收費(fèi)是否合理，并不完全以市場供需狀況來認(rèn)定其合理性，而首先要以其公益性作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。4社會團(tuán)體法人。社會團(tuán)體法人是由法人或自然人組成，謀求公益事業(yè)、行業(yè)協(xié)調(diào)或同道志趣的法人，如協(xié)會、學(xué)會、研究會、基金會、聯(lián)誼會、促進(jìn)會、

14、商會等團(tuán)體。社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例第2條規(guī)定，本條例所稱社會團(tuán)體，是指中國公民自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。依該條例第3條的規(guī)定，社會團(tuán)體分為須登記和免予登記兩種。免予登記的團(tuán)體有三類，即“參加中國人民政治協(xié)商會議的人民團(tuán)體”、“由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)核定，并經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)免予登記的團(tuán)體”和“機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位內(nèi)部經(jīng)本單位批準(zhǔn)成立、在本單位內(nèi)部活動的團(tuán)體”。其他須登記的社會團(tuán)體法人，其設(shè)立的法律要件是：有50個(gè)以上的個(gè)人會員或者30個(gè)以上的單位會員，個(gè)人會員、單位會員混合組成的，會員總數(shù)不得少于50個(gè)；有規(guī)范的名稱和相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)；有固定的住所；有與其

15、業(yè)務(wù)活動相適應(yīng)的專職工作人員；有合法的資產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)來源，全國性的社會團(tuán)體有10萬元以上活動資金，地方性的社會團(tuán)體和跨行政區(qū)域的社會團(tuán)體有3萬元以上活動資金；有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。社會團(tuán)體法人的共同特征是不得從事以營利為目的的經(jīng)營性活動，只能從事與團(tuán)體章程或法律規(guī)定相應(yīng)的事業(yè)。 (二)社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人這一按照法人設(shè)立的基礎(chǔ)對法人所作的劃分，是大陸法系民法對法人的最基本的分類。我國民法目前雖未采納，但對深化法人的認(rèn)識，有重要的意義。所謂社團(tuán)法人，是指以人為基礎(chǔ)而集合成立的法人，如公司為股東之集合，工會為會員之集合，均屬社團(tuán)法人。社團(tuán)法人之成員統(tǒng)稱社員，其享有的權(quán)利亦稱社員權(quán)，如股東權(quán)就屬社員權(quán)

16、。社團(tuán)法人與社會團(tuán)體法人，是完全不同的概念，社會團(tuán)體法人中有的屬于社團(tuán)法人，例如工會、學(xué)會等，有的則屬于財(cái)團(tuán)法人，例如各種基金會。所謂財(cái)團(tuán)法人，是指以財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)而集合成立的法人，財(cái)團(tuán)法人的主要形式就是基金。財(cái)團(tuán)法人的特征，可從與社團(tuán)法人的比較中顯現(xiàn)。一是設(shè)立人地位不同，財(cái)團(tuán)法人的設(shè)立人或出資人的出資，屬于捐贈或遺贈，因此，法人成立或捐贈完成后，所贈財(cái)產(chǎn)即移轉(zhuǎn)為法人所有，捐贈人或遺贈人并不獲得社員權(quán)對價(jià)；社團(tuán)法人的設(shè)立人或其成員的出資，屬于取得社員權(quán)的合同行為，根據(jù)合同成為社員或股東。二是法人的目的事業(yè)不同，財(cái)團(tuán)法人只能為公益事業(yè)，并不得營利；而社團(tuán)法人既可從事公益事業(yè)，如工會，也可從事營利事業(yè)

17、，如公司。三是有無意思機(jī)關(guān)不同，財(cái)團(tuán)法人參與民事活動，須以捐贈人的意思進(jìn)行，所以，財(cái)團(tuán)法人屬他律法人，沒有自己的意思機(jī)關(guān)。如捐贈人捐與的扶貧基金，只能用于扶貧，而不能移作他用；而社團(tuán)法人由社員組成意思機(jī)關(guān)，屬自律法人，其從事的活動在章程范圍內(nèi)，由意思機(jī)關(guān)決定。(三)公益法人與營利法人依法人的目的事業(yè)的性質(zhì)，法人可劃分為公益法人和營利法人。所謂營利，是指通過商業(yè)活動獲取利益，并將該利益分配給成員。僅僅營利而不能將利益分配給出資人的法人，不能稱為營利法人，如公立學(xué)校雖然收取學(xué)費(fèi)或也從事其他營利活動，但所得利益用于補(bǔ)充經(jīng)費(fèi)不足或擴(kuò)大其事業(yè)規(guī)模，“營利為了更好的公益”，所以仍屬于公益法人。公益法人是指

18、以公益為目的事業(yè)的法人。公益法人不得以營利為目的，民法通則中規(guī)定的事業(yè)單位法人，多屬于公益法人，社會團(tuán)體法人中的消費(fèi)者協(xié)會、慈善基金會等也屬于公益法人。營利法人是指以營利為目的事業(yè)的法人，民法通則中規(guī)定的企業(yè)法人就屬于營利法人。(四)本國法人與外國法人按法人登記地區(qū)分，在外國登記成立的法人為外國法人，在本國登記成立的法人為本國法人。按國民待遇，外國營利法人與本國營利法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力基本是一致的。基于國家的經(jīng)濟(jì)安全，對外國法人有時(shí)會有些限制，例如禁止從事能源開采、不得參與和國防有關(guān)的工業(yè)等。相反的，為了吸引投資，對外國法人會有些優(yōu)惠，例如減免稅收、允許用外匯結(jié)算等。第二節(jié)法人的能

19、力一、法人的民事權(quán)利能力(一)法人民事權(quán)利能力的概念法人的民事權(quán)利能力是法律賦予法人參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民法通則第36條第2款規(guī)定：法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。法人的權(quán)利能力本質(zhì)上是財(cái)產(chǎn)能力，原則上沒有身份能力。法人的民事權(quán)利能力始于成立，終于消滅。公司等營利法人的成立以登記機(jī)關(guān)頒發(fā)的“法人執(zhí)照”注明的日期為準(zhǔn)；法人消滅以清算完結(jié)注銷登記之日為準(zhǔn)。非營利法人依民法通則第50條第1款規(guī)定有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)從成立之日起，具有法人資格。其他法人依該條第2款規(guī)定，具備法人條件的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之

20、日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。(二)法人民事權(quán)利能力的范圍法人的民事權(quán)利能力范圍，因各個(gè)法人目的事業(yè)不同而不同。應(yīng)對社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善和改進(jìn)，從民法通則到后來公布的公司法等法律，以及人民法院的司法實(shí)踐，對法人民事權(quán)利能力范圍的容忍，也在逐漸放寬。1始期與終期。法人的民事權(quán)利能力以成立為始期，消滅為終期。在我國，企業(yè)法人和社會團(tuán)體法人，成立之時(shí)是法人營業(yè)執(zhí)照或法人登記證所注的日期；機(jī)關(guān)法人和事業(yè)單位法人的成立之時(shí)，是主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)法人設(shè)立之日。法人民事權(quán)利能力的終期，應(yīng)是法人清算完結(jié)登記注銷之日，所以，對“終止”不應(yīng)理解為法人停止活動之日。法人在

21、終止時(shí)，若有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)，必須經(jīng)過清算，否則不能消滅。據(jù)此，法人民事權(quán)利能力的終期為法人的消滅。2法人的民事權(quán)利能力范圍。由于法人是自然人為了各種目的而設(shè)立的，因此，法人的民事權(quán)利能力范圍，與自然人不同，即使在各個(gè)法人之間也是各不相同的。法人的民事權(quán)利能力有以下三方面限制：(1)性質(zhì)上的限制?；谧匀蝗说奶烊粚傩远鴮儆谧匀蝗说拿袷聶?quán)利能力內(nèi)容，法人均不能享有。例如身體權(quán)、健康權(quán)、隱私權(quán)、繼承權(quán)、扶養(yǎng)請求權(quán)、婚姻自主權(quán)等，法人因自然屬性無法享有。(2)法律上的限制。為了防止國有資產(chǎn)的流失和保護(hù)交易安全，某些法人的民事權(quán)利能力范圍受法律的直接限制。例如擔(dān)保法第8、9條規(guī)定，機(jī)關(guān)法人和以公益為

22、目的的事業(yè)單位法人、社會團(tuán)體法人不得為保證人。(3)目的事業(yè)的限制。法人的民事權(quán)利能力范圍，以其目的事業(yè)為限，在以登記設(shè)立的法人，該范圍以登記為準(zhǔn)。民法通則第42條規(guī)定：企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。根據(jù)最高人民法院1993年5月6日印發(fā)的全國經(jīng)濟(jì)審判工作座談會紀(jì)要第3條的規(guī)定，該項(xiàng)限制有被淡化的傾向。即只要不是違反專營、專賣及法律禁止性規(guī)定，法人超經(jīng)營范圍所訂立的合同應(yīng)屬有效。從這個(gè)意義上說，對法人的目的事業(yè)限制，只是法律禁止的事項(xiàng)，而不是核準(zhǔn)經(jīng)營的事項(xiàng)。二、法人的民事行為能力(一)法人的民事行為能力的概念和特點(diǎn)1法人的民事行為能力的概念。法人的民事行為能力，是法律賦予法人獨(dú)立

23、進(jìn)行民事活動的能力。法人的民事行為能力，不僅包括法人為民事法律行為的能力，也包括承擔(dān)民事責(zé)任的責(zé)任能力。2法人的民事行為能力的特點(diǎn)：(1)始期與終期不同。與自然人不同，法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力一起產(chǎn)生、同時(shí)消滅，兩者的始期與終期完全一致。而自然人則隨著達(dá)到法律規(guī)定的一定年齡取得限制或完全行為能力，自然人不僅因死亡而使其行為能力消滅，還可因其患精神病而喪失部分或完全行為能力。(2)范圍不同。法人的民事行為能力屬于完全民事行為能力，故其范圍始終與民事權(quán)利能力的范圍相一致。而自然人中的無民事行為能力人或限制民事行為能力人，兩者的范圍是不一致的。(3)民事法律行為能力的實(shí)現(xiàn)不同。法人獨(dú)立參與

24、民事活動，實(shí)施民事法律行為，是由代表機(jī)構(gòu)進(jìn)行的。所謂代表機(jī)構(gòu)即是代表法人為意思表示的機(jī)構(gòu)。在企業(yè)法人，該代表機(jī)構(gòu)謂之法定代表人。法定代表人必須是有完全民事行為能力的自然人，在以法人的名義實(shí)施民事法律行為時(shí)，法定代表人所作的意思表示，就是法人本身的意思表示，而不是法定代表人個(gè)人的意思表示。所以，應(yīng)由法人承受法定代表人意思表示的效果。自然人的行為能力與權(quán)利能力不一定一致，該不一致以法律設(shè)立監(jiān)護(hù)人或代理人制度化解。(二)法人的責(zé)任能力法人不僅享受參與民事活動帶來的利益，作為獨(dú)立的民事責(zé)任承擔(dān)者，還要承擔(dān)由此產(chǎn)生的責(zé)任。1法人須對法定代表人的行為負(fù)責(zé)。民法通則第43條規(guī)定：企業(yè)法人對它的法定代表人和其

25、他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。以理推之，非企業(yè)法人的法定代表人的行為，也應(yīng)由所代表的法人承擔(dān)。法人對法定代表人所負(fù)的責(zé)任，包括越權(quán)行為的責(zé)任。合同法第50條規(guī)定：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。2法人對工作人員的職務(wù)行為負(fù)責(zé)。所謂職務(wù)行為是法人的工作人員在執(zhí)行職務(wù)期間實(shí)施的民事行為。法人參與民事活動不可能僅靠法定代表人一人去完成，諸多事務(wù)還需要其他工作人員去執(zhí)行。因此，法人不僅要對法定代表人的行為負(fù)責(zé)，還要對其他工作人員因執(zhí)行法人交付的任務(wù)而所為的行為負(fù)責(zé)，其中也包括侵權(quán)行為所致的民事責(zé)任。3法人應(yīng)負(fù)的非法

26、活動責(zé)任。民法通則第49條規(guī)定，企業(yè)法人應(yīng)對下列六種非法活動承擔(dān)責(zé)任：超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的；向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的；抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的；解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的；變更、終止時(shí)不及時(shí)申請辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的；從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。第三節(jié)法人機(jī)關(guān)一、法人機(jī)關(guān)的概念法人機(jī)關(guān)是指根據(jù)章程或法律規(guī)定，對內(nèi)形成法人意思、對外代表法人為民事法律行為的自然人或自然人團(tuán)體。法人機(jī)關(guān)如何組成，因法人的類型不同而不同，有單一機(jī)關(guān)或多元機(jī)關(guān)之分。多元機(jī)關(guān)通?？煞譃橐馑紮C(jī)關(guān)(決策、權(quán)力機(jī)關(guān))

27、、執(zhí)行機(jī)關(guān)、代表機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)等，將法人的各項(xiàng)職能分別賦予不同的機(jī)關(guān)執(zhí)行，法人的各職能機(jī)關(guān)之間互相協(xié)助、互相監(jiān)督、互相制約；在單一機(jī)關(guān)，法人的意思形成、指揮、行動由一個(gè)機(jī)關(guān)全權(quán)擔(dān)當(dāng)，如“廠長負(fù)責(zé)制”就是采取這樣的單一機(jī)關(guān)。法人機(jī)關(guān)是法人的組成部分，類似于自然人的大腦、眼睛、手腳，不能游離于法人存在。因此，法人機(jī)關(guān)無獨(dú)立人格，其行為即是法人的行為，如董事會的行為即所依附之法人的行為。法人機(jī)關(guān)雖然由具體的自然人或自然人團(tuán)體擔(dān)任，擔(dān)任人也會有自己的人格，但是該擔(dān)任人在為法人行為時(shí)，人格被法人吸收，不再代表自己。法人只要存在，法人機(jī)關(guān)不可變更，但法人機(jī)關(guān)的具體擔(dān)任人可以變更，如董事、董事長、監(jiān)事長等可

28、以換人，但不等于董事會、監(jiān)事會發(fā)生了變更。二、法人機(jī)關(guān)的類型法人的組織機(jī)關(guān)按其職能區(qū)分有以下幾種：(一)意思機(jī)關(guān)也稱權(quán)力機(jī)關(guān)、決策機(jī)關(guān)，是形成法人意志的機(jī)關(guān)。意思機(jī)關(guān)如人的大腦，故是首腦機(jī)關(guān)。在社團(tuán)法人，意思機(jī)關(guān)是社員大會，如公司的股東大會、工會的會員代表大會等。在社員人數(shù)不多時(shí)可以全體社員大會為意思機(jī)關(guān)，在社員人數(shù)太多無法召開全體社員大會時(shí)，可以社員代表大會為意思機(jī)關(guān)。根據(jù)財(cái)團(tuán)法人的性質(zhì)，其不得有意思機(jī)關(guān)，其以捐助人的意思為法人的意思，如前述，“扶貧基金會”只能以捐助人的意思將捐助財(cái)產(chǎn)用于扶貧，自己不得另設(shè)意思機(jī)關(guān)，決定該扶貧財(cái)產(chǎn)的使用，如用于蓋辦公樓、為會長買汽車等。(二)執(zhí)行機(jī)關(guān)這是執(zhí)行

29、法人意思機(jī)關(guān)的決定、法人章程、捐助人意思等事項(xiàng)的機(jī)關(guān)。任何法人皆須有執(zhí)行機(jī)關(guān)，否則法人的目的事業(yè)無法完成。社團(tuán)法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)由單個(gè)自然人擔(dān)任時(shí)，稱執(zhí)行董事或執(zhí)行理事等，由自然人團(tuán)體擔(dān)任時(shí)稱董事會或理事會等，財(cái)團(tuán)法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)，通常是自然人團(tuán)體，如理事會等。(三)代表機(jī)關(guān)1代表機(jī)關(guān)的概念。這是法人的意思表示機(jī)關(guān)，代表機(jī)關(guān)對外代表法人為意思表示，是法人的對外機(jī)關(guān)，猶如自然人的喉舌。代表機(jī)關(guān)必須由單個(gè)自然人擔(dān)任，故稱為法人代表。民法通則稱企業(yè)法人的代表機(jī)關(guān)為法定代表人，實(shí)際上由誰擔(dān)任代表人，是由法人意思機(jī)關(guān)決定的，也就是約定的，故此“法定”容易被誤解。法人代表一般由執(zhí)行機(jī)關(guān)的主要負(fù)責(zé)人擔(dān)任，如董事長

30、，在單一機(jī)關(guān)中，由法人的正職首長擔(dān)任，如校長、廠長等。2法人代表意思表示的效力。代表機(jī)關(guān)的權(quán)限由章程或捐助人意思決定，擔(dān)任法人代表的自然人在代表法人對外為意思表示時(shí)，其自然人人格被法人吸收，不再代表自己。故代表人所作的意思表示的效力歸于法人，即使代表人變更也不影響該意思的效力。例如前一法人代表與他人訂了合同，更換法人代表后，該合同仍然有效，后一法人代表拒絕履行，仍然是法人的不履行，須由法人承擔(dān)責(zé)任，而不是由前一法人代表人個(gè)人承擔(dān)責(zé)任。3擔(dān)任法人代表的條件。在積極要件方面，擔(dān)任法人代表必須是有完全民事行為能力人；在消極條件方面，必須是沒有被法律禁止行為的自然人。如按企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定

31、第4條的規(guī)定，正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的、正在被公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)通緝的、未清償數(shù)額較大的債務(wù)的等自然人，不得擔(dān)任法人代表。公司法第57條也規(guī)定了擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的禁止性條件。(四)監(jiān)督機(jī)關(guān)這是根據(jù)法人章程和意思機(jī)關(guān)的決議對法人執(zhí)行機(jī)關(guān)、代表機(jī)關(guān)實(shí)施監(jiān)督的機(jī)關(guān)。監(jiān)督機(jī)關(guān)不是法人必設(shè)機(jī)關(guān)。監(jiān)督機(jī)關(guān)可由單個(gè)自然人擔(dān)任，也可由自然人團(tuán)體擔(dān)任，在自然人團(tuán)體擔(dān)任時(shí)稱監(jiān)事會。三、法人與法人分支機(jī)構(gòu)法人分支機(jī)構(gòu)是以法人財(cái)產(chǎn)設(shè)立的相對獨(dú)立活動的法人組成部分。在某些情況下，為了便于拓展業(yè)務(wù)，法人可以設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，獨(dú)立活動的法人分支機(jī)構(gòu)也需要進(jìn)行登記，如企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)要進(jìn)行營業(yè)登記

32、。但法人分支機(jī)構(gòu)，仍屬于法人的組成部分，主要表現(xiàn)在其目的事業(yè)須在法人范圍之內(nèi)，其行為的效果仍由法人承擔(dān)，不具有獨(dú)立責(zé)任能力，與有獨(dú)立責(zé)任能力的母公司之子公司不同。法人的分支機(jī)構(gòu)與法人的機(jī)關(guān)也不同，法人機(jī)關(guān)對內(nèi)形成法人意思、對外代表法人為民事法律行為，而法人分支機(jī)構(gòu)在參與民事活動時(shí)能不能形成自己的獨(dú)立意思，須有法人機(jī)關(guān)的授權(quán)，但對外不得代表法人。第四節(jié)法人的成立、變更和終止一、法人的設(shè)立(一)法人設(shè)立的概念在民事主體中，自然人是因出生而成為主體的，而法人則是依照法律的規(guī)定“造”出來的。法人設(shè)立就是依法產(chǎn)生法人的行為。法律規(guī)定了法人的法律要件，法人設(shè)立就是滿足這些要件的一系列行為，其中既有事實(shí)行為

33、，如為準(zhǔn)備場所蓋房子，也有民事法律行為，如幾個(gè)設(shè)立人簽署設(shè)立合同。法人的成立，就是產(chǎn)生法人人格，法人獲得民事主體地位，能夠以法人名義參加民事法律關(guān)系。設(shè)立的法人如何成立，要視法人類型而定，如企業(yè)法人、社會團(tuán)體法人等就需要經(jīng)過登記，即只有登記完成法人始告成立，也有法律規(guī)定不需要登記，法人設(shè)立行為不包括登記行為。(二)法人設(shè)立方式概括我國法律規(guī)定的法人設(shè)立方式，大致有三種：1命令主義設(shè)立。即依照法律、法令、行政命令方式設(shè)立，自設(shè)立之日起取得法人資格。這種設(shè)立方式適用于機(jī)關(guān)法人或國有事業(yè)單位法人。2登記主義設(shè)立。須登記的社會團(tuán)體法人和企業(yè)法人，設(shè)立的法人自登記程序完成時(shí)成立。3依照條例、章程設(shè)立。即

34、國家以法律或統(tǒng)一的章程規(guī)定法人設(shè)立的條件和程序，凡滿足該條件并符合該程序的團(tuán)體，即取得法人資格。這一程序主要適用于工會、婦聯(lián)等人民團(tuán)體。(三)法人設(shè)立的要件1法人設(shè)立要有符合法律規(guī)定的設(shè)立人或發(fā)起人，有完全行為能力的自然人、法人、國家可以作為設(shè)立人；在法律對該類型法人有特別要求的，設(shè)立人還需符合該要求，如有限責(zé)任公司設(shè)立人必須兩人以上。2法人類型法定。設(shè)立人設(shè)立的法人類型必須由法律規(guī)定，如設(shè)立公司須有公司法，設(shè)立幼兒園，須有幼兒園管理?xiàng)l例，法律沒有規(guī)定的法人類型，除經(jīng)特許，不得設(shè)立。3設(shè)立行為合法。即設(shè)立行為必須是法律允許或法律不禁止。二、法人的變更(一)法人變更的概念法人的變更，是指法人成立

35、后，其組織、名稱、住所、經(jīng)營范圍等重要事項(xiàng)發(fā)生的變化，這些事項(xiàng)的變更，可依法人意思自主決定，法人只要作相應(yīng)的變更登記，即可發(fā)生變更效力。惟企業(yè)法人的分立或合并，因涉及法人與相對交易人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，為了維護(hù)交易秩序和相對人的信賴?yán)?，法律對分立或合并后法人的債?quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)，做了強(qiáng)制性規(guī)定。民法通則第44條第1款規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項(xiàng)變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記并公告。公司法等法律也有相應(yīng)的規(guī)定。(二)法人的合并與分立1法人的合并。這是指兩個(gè)以上的法人集合為一個(gè)法人的民事法律行為。法人的合并是法人集中資金，擴(kuò)大實(shí)力，增加競爭優(yōu)勢的重要手段。由于合并不需經(jīng)過法定清算程序，比之解散

36、原法人，成立新法人，手續(xù)更為簡便，操作成本也更低廉。法人合并，有新設(shè)式合并和吸收式合并兩種方式。新設(shè)式合并也稱創(chuàng)設(shè)式合并，是兩個(gè)以上的法人歸并為一個(gè)新法人，原法人均告消滅的合并方式。吸收式合并也稱吞并式合并，是一個(gè)法人吸收被合并的其他法人，合并后只有一個(gè)法人存續(xù)，被吸收法人均告消滅的合并方式。法人合并時(shí)，應(yīng)有法人意思機(jī)關(guān)韻合并決定和合并各方締結(jié)的合并合同。為保障各合并法人的債權(quán)人的利益，法人應(yīng)在合并前將合并決定通知債權(quán)人，債權(quán)人如要求清償債務(wù)或提供擔(dān)保的，作為債務(wù)人的法人應(yīng)照辦。否則，法人不得合并。2法人分立。法人的分立是指一個(gè)法人分為兩個(gè)以上法人的民事法律行為。法人分立是調(diào)整經(jīng)營規(guī)模，分散風(fēng)

37、險(xiǎn)的重要手段。法人分立也不需經(jīng)過法定清算程序，所以有與法人合并同樣的優(yōu)點(diǎn)。法人分立，有新設(shè)式分立和存續(xù)式分立兩種分立方式。新設(shè)式分立也稱創(chuàng)設(shè)式分立，指解散原法人，分立為兩個(gè)以上新法人的分立方式。存續(xù)式分立也稱派生式分立，指原法人存續(xù)，分出部分財(cái)產(chǎn)設(shè)立一個(gè)以上新法人的分立方式。法人分立的程序與法人合并程序基本相同，需要有分立的決定、債務(wù)分配合同，對債權(quán)人發(fā)出分立通知并根據(jù)債權(quán)人請求清償債務(wù)或提供擔(dān)保。3法人合并與分立的效果：(1)法人之消滅。在新設(shè)式合并，原法人均告消滅；在吸收式合并，被吞并的法人歸于消滅。在新設(shè)式分立，原法人消滅；在存續(xù)式分立，只是原法人的財(cái)產(chǎn)或組織機(jī)構(gòu)發(fā)生變更。(2)債權(quán)債務(wù)

38、承受。因合并而消滅的法人，其債權(quán)債務(wù)由合并后的法人概括承受。在法人分立，原法人的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)依分立前締結(jié)的合同確定的分擔(dān)份額，由分立后的法人承受。三、法人的終止(一)法人終止的概念法人的終止，即法人的民事主體資格消滅，喪失民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人的終止，在法律效果上，與自然人相當(dāng)。但自然人死亡后，其未了結(jié)的事務(wù)，特別是財(cái)產(chǎn)關(guān)系能通過繼承解決，而法人卻不能。因此，法律為法人終止專門設(shè)立了一個(gè)了結(jié)未了事務(wù)的程序，這一程序就稱為清算。無論何種類型法人，也無論是因何種原因終止，都必須經(jīng)過清算。民法通則第40條規(guī)定：法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動。對于企業(yè)法人，公司法第191條

39、也規(guī)定了公司解散必須經(jīng)過清算。所以，法人終止的程序，應(yīng)該是：發(fā)生法人終止的原因清算法人終止。(二)法人終止的原因民法通則第45條規(guī)定，企業(yè)法人因依法被撤銷、解散、破產(chǎn)及其他原因而終止。法律列舉的原因，即為法人終止的原因。1依法被撤銷。這是因主管機(jī)關(guān)的行政處分行為導(dǎo)致法人消滅的原因。法人從事法律禁止的活動，如非法經(jīng)營、租借或轉(zhuǎn)讓法人執(zhí)照等，情節(jié)嚴(yán)重的，將被吊銷執(zhí)照，強(qiáng)行解散。2解散。依法被撤銷是法人的強(qiáng)制解散，這里的解散應(yīng)指任意解散。任意解散是基于法人的意思或設(shè)立人的意思而解散。前者如股東會決議解散公司，后者如章程規(guī)定的法人存續(xù)期限屆滿或其他解散事由發(fā)生。3法人破產(chǎn)。法人破產(chǎn)是法人因喪失清償能力

40、而不能對債權(quán)人的全部債權(quán)實(shí)行清償?shù)臓顟B(tài)。法人一旦破產(chǎn)并受破產(chǎn)宣告后，財(cái)產(chǎn)要清償破產(chǎn)債權(quán)，在破產(chǎn)程序終結(jié)時(shí)，依法律規(guī)定解散。4其他原因。其他原因，顯然是指上述三種原因之外的導(dǎo)致法人消滅的原因，例如國家作出的關(guān)于國有企業(yè)“關(guān)閉”、“停止”的決定，有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東不足法定人數(shù)時(shí)，都屬于導(dǎo)致法人終止的其他原因。(三)法人的清算法人的清算，系指清理已發(fā)生終止原因的法人的尚未了結(jié)的事務(wù)，使法人歸于消滅的程序。法人發(fā)生終止原因時(shí)，即要停止實(shí)現(xiàn)目的事業(yè)的積極活動，開始進(jìn)入清算程序。法人的清算有破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算之分，破產(chǎn)清算依破產(chǎn)法進(jìn)行，非破產(chǎn)清算依民法或公司法規(guī)定的程序進(jìn)行。1清算組及清算

41、法人。清算組亦稱清算人，系執(zhí)行清算事務(wù)的機(jī)構(gòu)。清算組在清算期間取得清算法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)的地位，對內(nèi)執(zhí)行清算事務(wù)，對外代表清算法人為意思表示。法人進(jìn)入清算程序后，雖不能從事清算范圍外的活動，但與清算有關(guān)的事務(wù)仍被允許實(shí)施。所以，法律上將以清算組為執(zhí)行機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)的法人稱清算法人。2清算組成員的選任。清算組成員的選任方法，因法人終止的不同原因而有所不同。法人在被依法撤銷時(shí)，清算組成員應(yīng)由作出撤銷決定的主管機(jī)關(guān)選任；在任意解散時(shí)，清算組成員由法人意思機(jī)關(guān)充任或選任；法人破產(chǎn)時(shí)，清算組成員的選任依破產(chǎn)法規(guī)定。清算組成員若有不正當(dāng)行為或不能勝任清算事務(wù)的，可由選任者解任。3清算組的權(quán)利與義務(wù)。清算組的主要權(quán)利和義務(wù)有：代表清算法人起訴應(yīng)訴；清查法人賬目和財(cái)產(chǎn)；收取債權(quán)清償債務(wù)；繳納稅款、支付各種費(fèi)用；申請破產(chǎn)；申辦法人注銷登記。(四)法人消滅清算事務(wù)處理完畢，清算即完結(jié)，經(jīng)辦理法人注銷登記后，法人自注銷登記之日起消滅。法人一經(jīng)消滅，其民事主體資格不復(fù)存在，其民事權(quán)利能力和民事行為能力也同時(shí)消滅。四、法人的登記(一)登記的概念法人登記是行政主管機(jī)關(guān)對法人成立、變更、終止的