第十六章證券發(fā)行與承銷法律制度(共7頁)

1、證券發(fā)行與承銷法律(fl)制度本章(bn zhn)要點:證券(zhngqun)發(fā)行的概念、分類、保薦制度預披露制度證券承銷的資格、方式 一、證券發(fā)行 1.證券發(fā)行的概念及法律意義 (1)證券發(fā)行是指證養(yǎng)的發(fā)行者為籌集資金依法向投資者以同一條件招募和出售股票、公司債券以及其他證券的活動。 (2)證券發(fā)行有宣示權利的法律意義。 2.證券發(fā)行的分類 (1)依發(fā)行主體不同，證券發(fā)行分為公司發(fā)行、金融機構發(fā)行以及政府發(fā)行。 (2)依發(fā)行對象不同，證券發(fā)行分為公募和私募。公募即公開發(fā)行，是指發(fā)行者向不特定的社會公眾廣泛出售證券的行為:私募即非公開發(fā)行，是指面向少數(shù)特定的投資者發(fā)行證券的行為。 （3)依發(fā)行

2、目的不同，證券發(fā)行可分為設立發(fā)行和增資發(fā)行。 (4)依發(fā)行是否借助證券發(fā)行中介機構的不同，證券發(fā)行可分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。直接發(fā)行縣證券發(fā)行人不通過證券承銷機構，由自己承擔發(fā)行風險，辦理發(fā)行事宜;間接發(fā)行是發(fā)行人委托證券承銷機構發(fā)行證券。 (5)依發(fā)行價格與證券票回金額或貼現(xiàn)金額的關系不同，證券發(fā)行可分為平價發(fā)行、溢價發(fā)行、折價發(fā)行。平價發(fā)行，又稱面值發(fā)行，是指證券發(fā)行價格與票面金額相同的發(fā)行:溢價發(fā)行是指證券發(fā)行價格高于票面金額的發(fā)行:折價發(fā)行是指證券發(fā)行價格低于票面金額的發(fā)行。 (6)依發(fā)行地點不同，證券發(fā)行可分為國內(nèi)發(fā)行和國外發(fā)行。 3.證券發(fā)行保薦制度 (1)保薦制度又稱保薦人制度，

3、是指證券發(fā)行人申請其證券上市交易，必須聘請依法取得保薦資格的保薦人為其出具保薦意見，證明其發(fā)行文件中所載材料真實、完整、準確，符合在交易所上市的條件，從而由保薦人協(xié)助發(fā)行人建立嚴格的信息坡露制度，承擔風險防范責任。 (2)適用范圍 公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的。 公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券?！纠?6. 11保薦人制度概念題，南京大學2010年研14.證券發(fā)行核準(1)國際上證券發(fā)行市核主要存在兩種不同的體制:一是公開主義，在此基礎上形成了證券發(fā)行注冊制度二是準則主義，在此基礎上形成了證券發(fā)行核準制度。 (2)我國證券市場的發(fā)行審查制度是核準制。

4、國務院證券監(jiān)督管理機構設發(fā)行審核委員會，股票發(fā)行申請的核準包括兩步:第一步由發(fā)行審核委員會提出審核意見，第二步由國務院證券監(jiān)督管理機構根據(jù)發(fā)行審核委員會的意見，對是否準予發(fā)行作出最終決定。 (3)公司債券發(fā)行核準制與股票(gpio)發(fā)行核準制的不同 行為主體不同。公司債券發(fā)行核準的主體是國務院授權的部門(可以是中國人民銀行，也可以是財政部)，股票發(fā)行核準是國務院證券(zhngqun)監(jiān)督管理機構。 行為的程序不同。公司債券發(fā)行核準的程序比較簡單，國務院授權的部門可直接審查(shnch)批準:股票發(fā)行核準的程序必須分兩步走，發(fā)行審核委員會必須嚴格遵守國務院批準的由證券監(jiān)督管理機構制定的專門工作程

5、序。 5.證券發(fā)行核準的法律依據(jù)、條件和應提交的文件 (1)法律依據(jù) 證券法規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準口 (2)股票設立發(fā)行的條件和應提交的文件 條件 a發(fā)起人應當在2人以上20。人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所: b.有符合法定要求的公司章程 c.除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%: d.應當由依法設立的證券公司承銷證券，簽訂承銷協(xié)議: e.應當與銀行簽汀代售股款協(xié)議等。 應提交的文件 該文件包括:a.公司章程:b.發(fā)起人協(xié)議;c.發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起

6、人認購的股價數(shù)、出資種類及驗資證明;d.招股說明書;e代收股款銀行的名稱及地址:f.承銷機構名稱及有關的協(xié)議 (3)新股發(fā)行的條件和應提交的文件 條件 a具備健全且運行良好的組織機構 b.具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好: c最近3年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為; d.經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。 應提交的文件 該文件包括:a.公司營業(yè)執(zhí)照:b.公司章程:c.股東大會決議;d.招股說明書;e.財務會計報告:f.代收股款銀行的名稱及地址:g.承銷機構名稱及有關的協(xié)議。 (4)公司債券發(fā)行的條件和應提交的文件 條件 a股份有限公司(yu xin n s)的凈資產(chǎn)

7、不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元; b累計債券(zhiqun)余額不超過公司凈資產(chǎn)的40% c最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券(n s zhai qun)I年的利息。 d籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策 e債券的利率不超過國務院限定的利率水平: f國務院規(guī)定的其他條件。 應提交的文件 該文件包括:a.公司營業(yè)執(zhí)照;b.公司章程;c公司債券募集辦法;d.資產(chǎn)評估報告和驗資報告;e.國務院授權的部門或者國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他文件。 (5)制作報批文件的要求 發(fā)行人向國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門提交的證券發(fā)行法文件，必須真實、準確、完

8、整。為證券發(fā)行出具有關文件的證券服務機構和人員，必須嚴格履行法定職責，保證其所出具文件的真實性、準確性和完整性。 6.證券發(fā)行信息公開 (1)證券發(fā)行信息公開的意義 有利于投資者作出正確的投資選擇; 保證所有投資者有均等獲得信息的權利: 有利子規(guī)范發(fā)行公司的行為 (2)預披露制度 預披露，是指申請人首次公開發(fā)行證券的，在按照法律規(guī)定向國務院證券監(jiān)督管理機構報送有關申請文件并在其受理后，將有關申請文件向社會公眾披露，而不必等到國務院證券監(jiān)督管理機構對發(fā)行文件審核完畢，作出核準發(fā)行的決定后再進行披露。 (3)證券發(fā)行需公開的信息 證券發(fā)行需公開的信息主要是指募集文件的內(nèi)容。 募集文件主要包括招股說

9、明書、配股說明書、公司債券募集辦法等。 (4)募集文件公開的具體要求 公開的募集文件必須經(jīng)過核準: 公開募集文件必須在證券公開發(fā)行前一定時間里進行: 發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息: 發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券。【例16.21預披露制度的概念和作用是什么?簡答題，浙江工商大學2009年研,7、發(fā)行中的幾個特殊問題 (1)關于選擇適于股票和公司債券發(fā)行的企業(yè)標準 證券發(fā)行應注章重點令持關系國民經(jīng)濟命脈、具有經(jīng)濟規(guī)模、處于行業(yè)排頭兵地位的大中型企業(yè)。申請證券發(fā)行的企業(yè)應當主業(yè)突出，效益良好，有發(fā)展前景，在行業(yè)中占有一定的地位。在產(chǎn)業(yè)(chny)政策方面，

10、證券發(fā)行仍要重點支持農(nóng)業(yè)、能源、交通、通訊、重要原材料等基礎產(chǎn)業(yè)和高新技術產(chǎn)業(yè)的企業(yè)，從嚴控制一般加工業(yè)及商品流通性企業(yè)。 (2)關于企業(yè)改制與股票和公司債券發(fā)行(fhng)結合問題 改制后的股份公司應具有獨立完整的供應、生產(chǎn)、銷售系統(tǒng)和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。公司重組方案要科學完整。在涉及關聯(lián)交易時，應簽訂關聯(lián)協(xié)議(xiy)，關聯(lián)協(xié)議應具體明確，要按市場原則來確定關聯(lián)交易中提供產(chǎn)品或勞務的價格，以杜絕侵害股份公司或中小股東利益的不正當?shù)年P聯(lián)交易發(fā)生。 (3)關于發(fā)行方式 “上網(wǎng)定價”發(fā)行方式，指主承銷商利用證券交易所的交易系統(tǒng)，由主承銷商作為股票的唯一“賣方”投資者在指定的時間內(nèi)，按現(xiàn)行

11、委托買入股票的方式進行股票申購。 “全額預繳款”的方式，指投資者在規(guī)定的申購時間內(nèi)，將全額申購款存入主承銷商在收款銀行設立的專戶中，申購結束后轉(zhuǎn)存凍結銀行專戶進行凍結，在對到賬資金進行驗資和確定有效申購后，根據(jù)股票發(fā)行量和申購總量計算配售比例，進行股票配售，余額轉(zhuǎn)為存款或返還投資者的股票發(fā)行方式。 與儲蓄存款掛鉤發(fā)行方式，指在規(guī)定期限內(nèi)無限量發(fā)售專項定期定額存單，根據(jù)存單發(fā)售數(shù)量、批準發(fā)行股票數(shù)量及每張中簽存單可認購股份數(shù)量的多少確定中簽率，通過公開搖號抽簽方式?jīng)Q定中簽者，中簽者按規(guī)定要求辦理繳款手續(xù)的新股發(fā)行方式。 向二級市場投資者配售新股，通稱股票市值配售，是指在新股發(fā)行時，將一定比例的新

12、股由上網(wǎng)公開發(fā)行改為向二級市場投資者配售，投資者根據(jù)其持有上市流通證券的市值和折算的申購限量，自愿申購新股 資金申購上網(wǎng)定價發(fā)行與網(wǎng)下配售相結合。首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上的，除應采取資金申購方式上網(wǎng)定價發(fā)行股方式外，還可以同時采取網(wǎng)下配售的發(fā)行方式。 (4)關于發(fā)行定價 協(xié)商定價法，指由發(fā)行人與承銷商根據(jù)相關因素，協(xié)商確定股票發(fā)行價格的定價方法 市盈率法，指以發(fā)行人每股利潤與市盈率的乘積作為股票發(fā)行價格。 市場詢價法，指發(fā)行人與承銷商根據(jù)向投資者詢價得到的反饋意見，商定證券發(fā)行價格的方法。市場詢價法是我國股票發(fā)行定價的最基本方法。 首次公開發(fā)行股票只能采取市場詢價法，上市公司發(fā)行證券可

13、以選擇采取市場詢價法。 (5)關于募集資金投向和使用 投向。企業(yè)發(fā)行股票所籌資金必須有明確(mngqu)的使用方向。要優(yōu)先支持發(fā)行企業(yè)將募集資金用于兼并企業(yè)和技術改造，發(fā)展規(guī)模經(jīng)濟。對搞“大而全”、“小而全”，進行(jnxng)低水平重套津設的企業(yè)，不批準發(fā)行上市。 使用(shyng)。公司發(fā)行股票所募資金必須按招股說明書的承諾使用，如有特殊情況需要改變，要向中國證監(jiān)會事先報告，對未經(jīng)同意扭自改變募股資金用途的，中國證監(jiān)會將按有關法規(guī)進行處罰。 二、證券承銷 1.證券承銷概述 (1）證券承銷是指發(fā)行人委托證券公司(又稱承銷商)向證券市場上不特定的投資人公開銷售股票、債券及其他投資證券的活動。

14、(2)證券承銷與直接發(fā)行的區(qū)別 直接發(fā)行由發(fā)行人自銷，也可由信托投資等機構幫助其選擇投資者，促成交易，但不代理發(fā)行:證券承銷則由證券公司承辦發(fā)行事宣。 直接發(fā)行往往只適用于對少數(shù)特定投資人的私募證券:證券承銷適用于所有證券尤其適用于那些資金數(shù)額大的或準備上市的證券。 直接發(fā)行雖省時省力，但所籌資金有限，證券持有人也過子集中;證券承銷雖然成本增加，但由于證券公司以其豐富的證券推銷經(jīng)驗和較廣泛的銷售網(wǎng)點推銷，可在較短的時間內(nèi)籌集較多的資金。【例16.31證券承銷概念題，中國礦業(yè)大學21X19年TE2證券承銷資格(1）證券承銷資格是指證券公司可以從事證券承銷業(yè)務所應具各的條件 (2)境內(nèi)證券經(jīng)營機構

15、申請從事外資股承銷業(yè)務，應當具備下列條件. 證券專營機構具有不少子8000萬元人民幣的凈資產(chǎn)，證券兼營機構具有不少于8000萬元人民幣的證券營運資金: 依照證券經(jīng)營機構股票承銷業(yè)務管理辦法己經(jīng)取得股票承銷業(yè)務資格: 具有國家外匯管理部門批準的外匯業(yè)務經(jīng)營權: 具有能夠保障涉外業(yè)務正常開展的通訊設施、營業(yè)場所、設備等技術手段: 具有10名以上有證券承銷經(jīng)驗的專業(yè)人員，其中熟界國際會融湘務、會計業(yè)務和相關法律的專業(yè)人員至少各1名: 具有1年以上從事證券承銷業(yè)務或參與承銷一次以上股票的經(jīng)歷; 證監(jiān)會要求的其他條件口 (3)境外證券經(jīng)營機構擔任境內(nèi)上市外資膽幸承銷商、副主承銷商和國際事務協(xié)調(diào)人的，除應

16、符合申請從事境內(nèi)上市外資股經(jīng)營業(yè)務的一般條件外，還應具備以下條件: 依照所在地法律可經(jīng)營(jngyng)股票承銷業(yè)務; 具有相當于人民幣12000萬元以上的凈資產(chǎn)或者由依照境外法律可提供(tgng)擔保并經(jīng)證監(jiān)會認可的機構出具相應的擔保; 提出申請前2年內(nèi)未中斷在國際(guj)市場開展證券承銷業(yè)務: 具有3名以上熟悉中國證券市場以及相關的政策、法律的專業(yè)人員: 證監(jiān)會要求的其他條件。 3.證券承銷方式 (1)證券代銷 證券代銷，是指承銷商代理發(fā)售證券，并于發(fā)售期結束后，將未銷售部分證券退還發(fā)行人的承銷方式。 (2)證券助銷 證券助銷，是指承銷商按承銷合同規(guī)定，在約定的承銷期滿后對剩余的證券出資

17、買進(余額包銷)，或者按剩余部分的數(shù)額向發(fā)行人貸款，以保證發(fā)行人的籌資、用資計劃順利實現(xiàn)。 (3)證券包銷 證券包銷，是指在證券發(fā)行時，承銷商以自己的資金購買計劃發(fā)行的全部或部分證券，然后再向公眾出售，承銷期滿后未出售部分仍由承銷商自己持有的一種承銷方式。 (4)承銷團承銷 承銷團承銷，又稱“聯(lián)合承銷”，是指兩個以上的證券承銷商共同接受發(fā)行人的委托向社會公開發(fā)售某一證券的承銷方式。承銷團成員根據(jù)分工及承擔責任的不同，可分為主承銷商和分銷商。 我國證券法規(guī)定，向社會公開發(fā)行的證券票而總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷?！纠?6.41簡述證券承銷方式及其特點。Iri答題，武大2004年

18、研14.證券承銷合同(1)證券承悄合同的概念及法律特征 證券承銷合同是指證券發(fā)行人與證券承銷商或縣毋承銷商與分銷商就證券承銷的有關內(nèi)容所達成的明確雙方權利義務的書面協(xié)議。法律特征，包括:a.合同主體是特定的:b.合同性質(zhì)是多種的:c.合同的內(nèi)容是法定的。(2)證券承銷合同的法定內(nèi)容代銷或者包銷協(xié)議的內(nèi)容，包括當事人的名稱、住所及法定代表人姓名;b代銷、包銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格:c.代銷、包銷的期限乃起止日期:d.代銷，包銷的付款方式及日期;e代銷，包銷的費用和結算辦法:f.違約責任:9.國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。 承銷團協(xié)議的內(nèi)容，包括:a.當事人的名稱、住所及法定代表人姓名:b.承銷股票的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格:c.包銷的具體方式(fngsh)、包銷過程中剩余股票的認購方法，或代銷過程中剩余股票的退還方法:d.承銷份額:e.承銷組織工作的分工;f.承銷期及起止日期;8.承銷付款的日期及方式:h承銷繳款的程序和日期:i承銷費用的計算、支付方式和