商業(yè)法律環(huán)境和公司治理(學生版)

1、1 2 一、商業(yè)法律環(huán)境的含義一、商業(yè)法律環(huán)境的含義p 所有的商業(yè)活動都處于特定的法律環(huán)境中。所有的商業(yè)活動都處于特定的法律環(huán)境中。p 市場主體在從事商業(yè)經(jīng)營活動所面對的法律市場主體在從事商業(yè)經(jīng)營活動所面對的法律制度體系。主要包括企業(yè)主體法律、合同法、勞制度體系。主要包括企業(yè)主體法律、合同法、勞動法、知識產(chǎn)權(quán)法、稅法、競爭法甚至刑法等。動法、知識產(chǎn)權(quán)法、稅法、競爭法甚至刑法等。二、商業(yè)法律環(huán)境的作用二、商業(yè)法律環(huán)境的作用導論導論3交易自由：比較利益、供求需要交易自由：比較利益、供求需要營業(yè)自由：朝向底部的賽跑營業(yè)自由：朝向底部的賽跑例如：公司設立法律程序被簡化；放寬對公例如：公司設立法律程序被

2、簡化；放寬對公司的法律限制；減少公司資本限制；賦予公司的法律限制；減少公司資本限制；賦予公司管理層更大的自由管理公司司管理層更大的自由管理公司1.良好的法律環(huán)境能保障經(jīng)濟自由良好的法律環(huán)境能保障經(jīng)濟自由4宏觀上：確立規(guī)則，保證自由經(jīng)濟活動的秩序，宏觀上：確立規(guī)則，保證自由經(jīng)濟活動的秩序，防止壟斷、欺詐、污染等不利后果。防止壟斷、欺詐、污染等不利后果。微觀上：控制企業(yè)風險微觀上：控制企業(yè)風險2. 良好的法律環(huán)境能維護經(jīng)濟秩序良好的法律環(huán)境能維護經(jīng)濟秩序5l 重商主義重商主義 vs. 抑商主義抑商主義l 科斯定理：如果市場交易成本為零，不管權(quán)科斯定理：如果市場交易成本為零，不管權(quán)利初始安排如何，市

3、場機制會自動使資源配置利初始安排如何，市場機制會自動使資源配置達到帕累托最優(yōu)。達到帕累托最優(yōu)。 在現(xiàn)實世界，因市場交易成本大于零，則合在現(xiàn)實世界，因市場交易成本大于零，則合法權(quán)利的初始界定以及經(jīng)濟組織形式的選擇將法權(quán)利的初始界定以及經(jīng)濟組織形式的選擇將會對資源配置效率產(chǎn)生影響。會對資源配置效率產(chǎn)生影響。3. 法律環(huán)境優(yōu)劣會促進或阻礙經(jīng)濟發(fā)展法律環(huán)境優(yōu)劣會促進或阻礙經(jīng)濟發(fā)展61. 規(guī)避法律風險規(guī)避法律風險2. 清楚商業(yè)規(guī)則清楚商業(yè)規(guī)則3. 運用法律分辨對抗商業(yè)對手的不當行為運用法律分辨對抗商業(yè)對手的不當行為4. 豐富與職業(yè)相關(guān)的知識和技能豐富與職業(yè)相關(guān)的知識和技能5. 其他其他三、了解商業(yè)法律環(huán)

4、境的意義三、了解商業(yè)法律環(huán)境的意義7p 市場主體的法律已經(jīng)建立。市場主體的法律已經(jīng)建立。p 市場自由的法律。包括財產(chǎn)自由（物權(quán)法）、交易自市場自由的法律。包括財產(chǎn)自由（物權(quán)法）、交易自由（合同法）和營業(yè)自由（公司法）。由（合同法）和營業(yè)自由（公司法）。p 市場秩序的法律薄弱。一是商業(yè)欺詐，二是商業(yè)賄賂，市場秩序的法律薄弱。一是商業(yè)欺詐，二是商業(yè)賄賂，三是商業(yè)壟斷。三是商業(yè)壟斷。p 休眠法律知多少？休眠法律知多少？制度法律風險與實際法律風險制度法律風險與實際法律風險p 中國過去一段時間以來處在轉(zhuǎn)型階段，中國過去一段時間以來處在轉(zhuǎn)型階段， 特別是法律的特別是法律的執(zhí)行，有法不依、選擇性執(zhí)法情況嚴重

5、。執(zhí)行，有法不依、選擇性執(zhí)法情況嚴重。四、中國現(xiàn)階段商業(yè)法律環(huán)境狀況四、中國現(xiàn)階段商業(yè)法律環(huán)境狀況8五、商業(yè)法律風險控制五、商業(yè)法律風險控制（一）企業(yè)面臨的全面風險：（一）企業(yè)面臨的全面風險： 戰(zhàn)略風險戰(zhàn)略風險 財務風險財務風險 市場風險市場風險 運營風險運營風險 法律風險等。法律風險等。9（二）法律風險：（二）法律風險：指企業(yè)因經(jīng)營活動不符合法律規(guī)定指企業(yè)因經(jīng)營活動不符合法律規(guī)定（約定）或者外部法律事件導致經(jīng)濟損失或其他損害的（約定）或者外部法律事件導致經(jīng)濟損失或其他損害的可能性?？赡苄?。 法律風險最終導致企業(yè)損失，法律風險最終導致企業(yè)損失，包括直接損失和預期利包括直接損失和預期利 益的減少

6、益的減少 法律規(guī)定或合同約定是企業(yè)法律風險產(chǎn)生的根本原因法律規(guī)定或合同約定是企業(yè)法律風險產(chǎn)生的根本原因 法律主體的作為和不作為是法律風險產(chǎn)生的直接原因法律主體的作為和不作為是法律風險產(chǎn)生的直接原因 企業(yè)不可能也不必要化解自己面臨的所有法律風險企業(yè)不可能也不必要化解自己面臨的所有法律風險10p 企業(yè)企業(yè)設立過程的法律風險設立過程的法律風險設立設立人或發(fā)起人的法律主體人或發(fā)起人的法律主體資格、投資方式資格、投資方式、時間，決策機制、議事、時間，決策機制、議事規(guī)則，各方的權(quán)利義務，財務制度，變更解除，加入及退出規(guī)則，各方的權(quán)利義務，財務制度，變更解除，加入及退出機制等。機制等。p 商業(yè)經(jīng)營過程中的法

7、律風險商業(yè)經(jīng)營過程中的法律風險 場地使用及項目建設的法律風險場地使用及項目建設的法律風險 人力資源方面的法律風險人力資源方面的法律風險 合同管理的法律風險合同管理的法律風險 企業(yè)經(jīng)營中稅收的法律風險企業(yè)經(jīng)營中稅收的法律風險 知識產(chǎn)權(quán)保護的法律風險知識產(chǎn)權(quán)保護的法律風險 資本運營過程中法律風險資本運營過程中法律風險 企業(yè)經(jīng)營中訴訟的法律風險企業(yè)經(jīng)營中訴訟的法律風險p 企業(yè)終止過程中的法律風險企業(yè)終止過程中的法律風險p 除企業(yè)責任外，還有個人（高管）法律責任除企業(yè)責任外，還有個人（高管）法律責任 常見的商業(yè)法律風險常見的商業(yè)法律風險11GRC( Governance, Risk Managemen

8、t, and compliance )GRC( Governance, Risk Management, and compliance )公司治理、風險管理及合規(guī)審查合稱。合規(guī)簡單地說就是公司治理、風險管理及合規(guī)審查合稱。合規(guī)簡單地說就是企業(yè)經(jīng)營活動與法律、規(guī)則和準則相一致，避免遭受法律企業(yè)經(jīng)營活動與法律、規(guī)則和準則相一致，避免遭受法律制裁或監(jiān)管處罰，重大財務損失或聲譽損失的風險。制裁或監(jiān)管處罰，重大財務損失或聲譽損失的風險?，F(xiàn)代企業(yè)法律管理體系主要內(nèi)容現(xiàn)代企業(yè)法律管理體系主要內(nèi)容制度建設：核心是企業(yè)總法律顧問制度的確立制度建設：核心是企業(yè)總法律顧問制度的確立內(nèi)容建設：包括企業(yè)法律風險的管理和

9、企業(yè)法律事務內(nèi)容建設：包括企業(yè)法律風險的管理和企業(yè)法律事務及法律風險的處理，核心內(nèi)容是企業(yè)法律風險的管理及法律風險的處理，核心內(nèi)容是企業(yè)法律風險的管理隊伍建設：重點是企業(yè)法律風險管理人才的培養(yǎng)隊伍建設：重點是企業(yè)法律風險管理人才的培養(yǎng)12 壹、壹、 13一、商業(yè)組織的起源和形態(tài)一、商業(yè)組織的起源和形態(tài)（一）（一） 商業(yè)組織形態(tài)商業(yè)組織形態(tài)公元公元11世紀繁榮的海上貿(mào)易和陸上貿(mào)易，造就以從世紀繁榮的海上貿(mào)易和陸上貿(mào)易，造就以從事營利性的商事活動為業(yè)特殊階層事營利性的商事活動為業(yè)特殊階層商人，現(xiàn)在商人，現(xiàn)在常表現(xiàn)為個人獨資企業(yè)。常表現(xiàn)為個人獨資企業(yè)。 合伙企業(yè)：普通合伙和有限（海上合伙）合伙企業(yè)：

10、普通合伙和有限（海上合伙） 公司企業(yè)公司企業(yè)14l 冒險公司：冒險公司：1616世紀專門對某個國家進行海外貿(mào)易。世紀專門對某個國家進行海外貿(mào)易。l 殖民公司：通過國家的主權(quán)行為被授予特許權(quán)和獨占殖民公司：通過國家的主權(quán)行為被授予特許權(quán)和獨占 營業(yè)執(zhí)照，從事與殖民地之間的貿(mào)易。這成為股份公營業(yè)執(zhí)照，從事與殖民地之間的貿(mào)易。這成為股份公 司的開端。如英國東印度公司司的開端。如英國東印度公司16001600年年 18331833年，聯(lián)合東印度公司的獨占特許到期，大量的英年，聯(lián)合東印度公司的獨占特許到期，大量的英國企業(yè)開始從事中英貿(mào)易國企業(yè)開始從事中英貿(mào)易: :武裝走私鴉片。引起中英兩國武裝走私鴉片。

11、引起中英兩國的沖突，鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)。的沖突，鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)。公司制企業(yè)起源和形態(tài)公司制企業(yè)起源和形態(tài)15克拉克：企業(yè)發(fā)展克拉克：企業(yè)發(fā)展4階段階段一、個人企業(yè)主時代一、個人企業(yè)主時代三、投資組合管理人時代三、投資組合管理人時代二、職業(yè)經(jīng)理人時代二、職業(yè)經(jīng)理人時代四、儲蓄計劃者時代四、儲蓄計劃者時代利益分享利益分享權(quán)力分享權(quán)力分享16經(jīng)濟因素：稅收經(jīng)濟因素：稅收法律因素：有限責任、股份企業(yè)必需公司制法律因素：有限責任、股份企業(yè)必需公司制經(jīng)營管理因素：規(guī)模、控制權(quán)、科層制、代理經(jīng)營管理因素：規(guī)模、控制權(quán)、科層制、代理成本成本投資者同質(zhì)性：避免投資者內(nèi)部沖突投資者同質(zhì)性：避免投資者內(nèi)部沖突例如，資合公司

12、、合伙、生產(chǎn)者合作社、消費例如，資合公司、合伙、生產(chǎn)者合作社、消費者合作社者合作社（二）選擇不同企業(yè)形態(tài)的考慮因素（二）選擇不同企業(yè)形態(tài)的考慮因素17個人獨資企業(yè)（個人獨資企業(yè)（Individual EnterpriseIndividual Enterprise）：亦稱個人企業(yè)，）：亦稱個人企業(yè)，由單獨一人出資設立、一人擁有和控制、并由一人承擔無由單獨一人出資設立、一人擁有和控制、并由一人承擔無限責任的企業(yè)。限責任的企業(yè)。 投資主體單一中國自然人投資主體單一中國自然人 非法人，只收個人所得稅（避免非法人，只收個人所得稅（避免“雙重納稅雙重納稅”） 投資人需申報出資，沒有最低注冊資金的限制投資人

13、需申報出資，沒有最低注冊資金的限制 投資人的無限責任（企業(yè)解散后，投資人的無限責任（企業(yè)解散后，債權(quán)人在債權(quán)人在5 5年內(nèi)未向債年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該責任消滅務人提出償債請求的，該責任消滅）二、獨資企業(yè)形態(tài)二、獨資企業(yè)形態(tài)18 企業(yè)的建立與解散程序簡單企業(yè)的建立與解散程序簡單 外部法律對企業(yè)經(jīng)營約束小，經(jīng)營管理靈活自由，企外部法律對企業(yè)經(jīng)營約束小，經(jīng)營管理靈活自由，企業(yè)各項權(quán)益高度集中于企業(yè)主。業(yè)各項權(quán)益高度集中于企業(yè)主。 企業(yè)主經(jīng)營風險巨大，不適宜從事風險高的行業(yè)。企業(yè)主經(jīng)營風險巨大，不適宜從事風險高的行業(yè)。 企業(yè)的規(guī)模有限。獨資企業(yè)主有限的財力、工作精力企業(yè)的規(guī)模有限。獨資企業(yè)主

14、有限的財力、工作精力和管理水平等都制約著企業(yè)經(jīng)營規(guī)模的擴大。和管理水平等都制約著企業(yè)經(jīng)營規(guī)模的擴大。 企業(yè)的存續(xù)持久性差企業(yè)的存續(xù)持久性差設立個人獨資企業(yè)的利弊分析：設立個人獨資企業(yè)的利弊分析：19 最低資本額標準（最低資本額標準（1010萬）且一次足額交納；萬）且一次足額交納； 一個自然人只能設立一個一人公司；一個自然人只能設立一個一人公司； 規(guī)定了特別的公示和透明要求規(guī)定了特別的公示和透明要求 規(guī)定了更簡易的管理方式規(guī)定了更簡易的管理方式 公司財產(chǎn)和股東財產(chǎn)分離制度。如公司財產(chǎn)和股東財產(chǎn)分離制度。如“不能證明公司財不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)”，一人公司股東承

15、擔連帶責，一人公司股東承擔連帶責任。任。 獨資企業(yè)形態(tài)獨資企業(yè)形態(tài)一人有限責任公司：一人有限責任公司： 一個自然人股東或法人股東一個自然人股東或法人股東20 體現(xiàn)企業(yè)維持原則和營業(yè)自由精神。例如，股東人數(shù)體現(xiàn)企業(yè)維持原則和營業(yè)自由精神。例如，股東人數(shù)減少導致企業(yè)解散的情況。減少導致企業(yè)解散的情況。 利用有限責任原則規(guī)避風險，鼓勵投資。有利于中小利用有限責任原則規(guī)避風險，鼓勵投資。有利于中小企業(yè)發(fā)展，而大公司借由轉(zhuǎn)投資成立一人公司，可分散企業(yè)發(fā)展，而大公司借由轉(zhuǎn)投資成立一人公司，可分散經(jīng)營風險。經(jīng)營風險。 公司管理制度較為簡易，可降低經(jīng)營成本。公司管理制度較為簡易，可降低經(jīng)營成本。 欠缺對債權(quán)人

16、等相關(guān)群體利益保護欠缺對債權(quán)人等相關(guān)群體利益保護 為股東濫用公司的法律人格制造了機會為股東濫用公司的法律人格制造了機會 與個人獨資企業(yè)比較，有限責任，但雙重納稅。與個人獨資企業(yè)比較，有限責任，但雙重納稅。設立一人公司的利弊分析：設立一人公司的利弊分析：21（一）以合伙人訂立合伙協(xié)議為基礎（一）以合伙人訂立合伙協(xié)議為基礎（二）以共同出資為前提（二）以共同出資為前提（三）合伙（三）合伙企業(yè)企業(yè)的財產(chǎn)的財產(chǎn)由由全體合伙人共全體合伙人共同管理和使用同管理和使用（四）以共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險（四）以共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險（五）以合伙人共擔無限連帶責任為保證（五）以合伙人共擔無限連帶責任為保證

17、（六）具有延續(xù)性（六）具有延續(xù)性三、合伙企業(yè)形態(tài)三、合伙企業(yè)形態(tài)合伙企業(yè)合伙企業(yè)（PartnershipPartnership）特征）特征：22 一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。額為限承擔責任。以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構(gòu)可采用（機構(gòu)可采用（2-502-50人

18、）人）責任承擔規(guī)則：合伙企業(yè)財產(chǎn)先承擔責任，再由有責合責任承擔規(guī)則：合伙企業(yè)財產(chǎn)先承擔責任，再由有責合伙人對合伙企業(yè)賠償?；锶藢匣锲髽I(yè)賠償。應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。特殊普通合伙企業(yè)特殊普通合伙企業(yè) Limited Liability Partnerships（簡稱（簡稱LLP）23 全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務 部分合伙人執(zhí)行合伙事務部分合伙人執(zhí)行合伙事務 合伙人分別執(zhí)行合伙事務合伙人分別執(zhí)行合伙事務合伙業(yè)務管理方式：合伙業(yè)務管理方式：24有限責任公司：有限責任公司：由兩個以上的股東出資組成，每個股東由兩個以上的股東出資

19、組成，每個股東以其認繳的出資額對公司債務承擔有限責任，而公司以以其認繳的出資額對公司債務承擔有限責任，而公司以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的公司。其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的公司。股份有限責任公司：指由一定人數(shù)以上的股東組成，公股份有限責任公司：指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認購的股份對公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認購的股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的公司。的公司。（英美法系）封閉公司（英美法系）封閉公司（Private Company或或Closed Company） + + 開

20、放公司開放公司（Public Company），又稱），又稱上市公司、公眾公司上市公司、公眾公司四、公司制企業(yè)形態(tài)四、公司制企業(yè)形態(tài) （一）公司制企業(yè)分類（一）公司制企業(yè)分類25四、公司制企業(yè)形態(tài)四、公司制企業(yè)形態(tài)視公司為法人實體（股東至上）：公司法人具視公司為法人實體（股東至上）：公司法人具備名稱、機關(guān)、章程、成員、財產(chǎn)、依法登記備名稱、機關(guān)、章程、成員、財產(chǎn)、依法登記成立成立。視公司為合同束（管理者為中心）：企業(yè)本質(zhì)上是有生產(chǎn)要視公司為合同束（管理者為中心）：企業(yè)本質(zhì)上是有生產(chǎn)要素所有者簽訂的合同集束（網(wǎng)）（素所有者簽訂的合同集束（網(wǎng)）（nexus of contractsnexus of

21、 contracts），），包括諸如材料、服務的供應合同，雇傭合同、借貸合同和銷包括諸如材料、服務的供應合同，雇傭合同、借貸合同和銷售合同等。售合同等。（二）理解公司的兩種視角（二）理解公司的兩種視角26“法人者，團體人格也法人者，團體人格也”。法人是法律世界。法人是法律世界中的一種抽象，是一種法律上人格。中的一種抽象，是一種法律上人格。公司有獨立的財產(chǎn)公司有獨立的財產(chǎn) 公司有獨立的組織機構(gòu)公司有獨立的組織機構(gòu) 公司有名稱公司有名稱 公司有住所公司有住所 公司依法登記成立公司依法登記成立公司法人實體視角公司法人實體視角27企業(yè)作為契約關(guān)系聯(lián)接點企業(yè)作為契約關(guān)系聯(lián)接點雇員：工程技術(shù)人員供貨商消費

22、者企業(yè)家才能土地所有者債權(quán)人（資本）所有者企業(yè)企業(yè)28（三）公司制企業(yè)分析（三）公司制企業(yè)分析 優(yōu)點：優(yōu)點： 1 1、促進人與資本融合、促進人與資本融合 2 2、限制投資風險、限制投資風險- -股東有股東有限責任限責任 3 3、集資優(yōu)勢、集資優(yōu)勢 4 4、科學管理優(yōu)勢、科學管理優(yōu)勢 5 5、永久存續(xù)、長生優(yōu)勢、永久存續(xù)、長生優(yōu)勢 不利：不利： 人格被弱化；人格被弱化；經(jīng)濟權(quán)力集經(jīng)濟權(quán)力集中和公司時代（既是生產(chǎn)中和公司時代（既是生產(chǎn)組織也社會組織）組織也社會組織） 股東損害其他利益相關(guān)者股東損害其他利益相關(guān)者（債權(quán)人、職工）（債權(quán)人、職工） 大股東壓迫中小股東大股東壓迫中小股東 股東對經(jīng)營者的監(jiān)

23、督成本股東對經(jīng)營者的監(jiān)督成本 國家通過登記控制國家通過登記控制29五、股東有限責任制度五、股東有限責任制度公司的獨立責任：公司以其自身擁有的全部財產(chǎn)對其公司的獨立責任：公司以其自身擁有的全部財產(chǎn)對其債務負責。獨立于股東責任、其工作人員責任、其它債務負責。獨立于股東責任、其工作人員責任、其它組織機構(gòu)責任。組織機構(gòu)責任。股東有限責任：股東以其出資為限，對公司債股東有限責任：股東以其出資為限，對公司債務承擔責任。務承擔責任。 VS.30五、股東有限責任制度五、股東有限責任制度擔保有限公司或保證擔保有限公司或保證( (責任責任) )有限公司（有限公司（Company Limited by Compan

24、y Limited by GuaranteeGuarantee），股東的責任不僅以其向公司的出資額為限，而），股東的責任不僅以其向公司的出資額為限，而以他們已做出的保證在公司清算時向公司承擔資產(chǎn)的數(shù)額為限。以他們已做出的保證在公司清算時向公司承擔資產(chǎn)的數(shù)額為限。 股東的有限責任限于其已做出的保證金額。股東的有限責任限于其已做出的保證金額。 擔保責任有限公司可以有股份資本，也可以擔保責任有限公司可以有股份資本，也可以沒有股份資本進行注冊。沒有股份資本進行注冊。 擁有股份資本的擔保有限公司，股東對公司擁有股份資本的擔保有限公司，股東對公司負有雙重責任。負有雙重責任。 股東已承諾的保證金額只用于公司

25、清算時。股東已承諾的保證金額只用于公司清算時。31股東有限責任是現(xiàn)代公司制度基石股東有限責任是現(xiàn)代公司制度基石 鼓勵投資，分散投資，隔鼓勵投資，分散投資，隔離經(jīng)營風險離經(jīng)營風險 降低股東監(jiān)督其他股東和降低股東監(jiān)督其他股東和監(jiān)督經(jīng)營者的成本監(jiān)督經(jīng)營者的成本 利于提高股份的流動性，利于提高股份的流動性，推動現(xiàn)代證券市場的發(fā)展推動現(xiàn)代證券市場的發(fā)展 確保股東個人財產(chǎn)用來擔確保股東個人財產(chǎn)用來擔保股東債權(quán)人利益保股東債權(quán)人利益32思考：債權(quán)人思考：債權(quán)人VSVS股東風險承擔合理性股東風險承擔合理性 股東有投資資本作為保證，股東有投資資本作為保證，應獎勵投資。應獎勵投資。 股東股東“無支配無責任無支配無

26、責任” 債權(quán)人固有風險債權(quán)人固有風險 雖然股東可能冒險經(jīng)營，雖然股東可能冒險經(jīng)營，轉(zhuǎn)嫁投資損失；但轉(zhuǎn)嫁投資損失；但債權(quán)人債權(quán)人可進行風險控制：可進行風險控制： 擔保、擔保、信用評估、監(jiān)督和訂立合信用評估、監(jiān)督和訂立合同時調(diào)查。同時調(diào)查。33又稱為公司法人格否認。又稱為公司法人格否認。公司股東濫用公司法公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應當對公司債務承擔損害公司債權(quán)人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任連帶責任 。對公司法人人格制度的補充而非否定。對公司法人人格制度的補充而非否定。有限責任例外：刺破公司面紗有限責

27、任例外：刺破公司面紗34A A、主體：只能是對參與公司管理的股東；相對人是受、主體：只能是對參與公司管理的股東；相對人是受損害的損害的“公司債權(quán)人公司債權(quán)人”。B B、行為：濫用公司法人獨立地位和股東有限責任來逃、行為：濫用公司法人獨立地位和股東有限責任來逃避債務的行為，并給他人或社會造成了損害。避債務的行為，并給他人或社會造成了損害。C C、后果：股東對公司債務承擔連帶責任。、后果：股東對公司債務承擔連帶責任。 五、股東有限責任制度五、股東有限責任制度刺破公司面紗適用條件：刺破公司面紗適用條件：35 資本嚴重不足資本嚴重不足 未能遵守公司程序性要求：缺乏公司手續(xù)如沒有會議未能遵守公司程序性要

28、求：缺乏公司手續(xù)如沒有會議記錄、不開股東大會記錄、不開股東大會 公司法人人格形骸化：財產(chǎn)混同、組織混同和業(yè)務混公司法人人格形骸化：財產(chǎn)混同、組織混同和業(yè)務混同同 股東不當控制：利用公司作為回避合同義務或法律義股東不當控制：利用公司作為回避合同義務或法律義務的工具務的工具 虛偽表述，欺詐虛偽表述，欺詐“刺破公司面紗刺破公司面紗”主要適用理由：主要適用理由：36（Corporate social responsibilityCorporate social responsibility，簡稱，簡稱CSRCSR）指公指公司不能僅僅以最大限度的為股東們盈利為唯一目的，而司不能僅僅以最大限度的為股東們盈

29、利為唯一目的，而應當兼顧股東利益之外的其他所有社會利益。應當兼顧股東利益之外的其他所有社會利益。包括但不限于：包括但不限于： 股東、職工、政府、供應商、債權(quán)人、消費者、社股東、職工、政府、供應商、債權(quán)人、消費者、社區(qū)、特殊利益集團等等區(qū)、特殊利益集團等等六、公司社會責任六、公司社會責任（一）何謂公司社會責任？（一）何謂公司社會責任？37問題：公司目標是什么？問題：公司目標是什么？A、股東投資回報最大化：利潤最大化股東投資回報最大化：利潤最大化B、生存利益：、生存利益：公司整體利益最大，持續(xù)公司整體利益最大，持續(xù)發(fā)展，且不損害第三人（如當?shù)厣鐓^(qū)、自發(fā)展，且不損害第三人（如當?shù)厣鐓^(qū)、自然環(huán)境）利益

30、然環(huán)境）利益從公司立場來看，防止公司自身與公司外部主體（債權(quán)人、從公司立場來看，防止公司自身與公司外部主體（債權(quán)人、職工和顧客）之間的利益沖突問題職工和顧客）之間的利益沖突問題38（二）企業(yè)承擔社會責任的形式（二）企業(yè)承擔社會責任的形式 消費者是最重要的利益相關(guān)者消費者是最重要的利益相關(guān)者83%83%； 自自20072007年來，環(huán)境保護和節(jié)約資源、高質(zhì)量的年來，環(huán)境保護和節(jié)約資源、高質(zhì)量的產(chǎn)品和服務、關(guān)心員工利益、遵守商業(yè)道德、產(chǎn)品和服務、關(guān)心員工利益、遵守商業(yè)道德、工作場所安全、保護股東利益這六項責任一直工作場所安全、保護股東利益這六項責任一直被調(diào)查者認為是最重要的企業(yè)社會責任被調(diào)查者認為

31、是最重要的企業(yè)社會責任 總體來說，負責任的企業(yè)管理者都相信，社會總體來說，負責任的企業(yè)管理者都相信，社會與環(huán)境責任是與企業(yè)績效相關(guān)的。與環(huán)境責任是與企業(yè)績效相關(guān)的。89.2%89.2%2010.3.122010.3.12財富財富（中文）第四次中國企業(yè)社會責任調(diào)查（中文）第四次中國企業(yè)社會責任調(diào)查39（三）公司社會責任的爭論（三）公司社會責任的爭論 1 1、這種努力可能一事無成這種努力可能一事無成 2 2、公司承擔社會責任的成本很大程度上一提高產(chǎn)品價格、公司承擔社會責任的成本很大程度上一提高產(chǎn)品價格的形式由消費者承擔的形式由消費者承擔 3 3、公司履行社會責任會降低股東自己履行社會責任的能、公司

32、履行社會責任會降低股東自己履行社會責任的能力，如果公司利潤最大化，則股東財富增加，股東可以更力，如果公司利潤最大化，則股東財富增加，股東可以更好的作出貢獻好的作出貢獻 4 4、經(jīng)理假借社會責任之名損害股東利益、推卸經(jīng)營不善、經(jīng)理假借社會責任之名損害股東利益、推卸經(jīng)營不善的責任，影響公司發(fā)展和社會財富增長的責任，影響公司發(fā)展和社會財富增長 5 5、我國市場經(jīng)濟初級階段，不適提倡社會責任、我國市場經(jīng)濟初級階段，不適提倡社會責任 6 6、倫理目標之間可能彼此矛盾、倫理目標之間可能彼此矛盾 7 7、利益相關(guān)者參與公司內(nèi)部治理的有效機制困難、利益相關(guān)者參與公司內(nèi)部治理的有效機制困難40七、企業(yè)并購與組織

33、變更七、企業(yè)并購與組織變更（一）企業(yè)并購的理論（一）企業(yè)并購的理論 p 企業(yè)并購是企業(yè)自身的運動過程企業(yè)并購是企業(yè)自身的運動過程p 企業(yè)并購實質(zhì)上也是企業(yè)控制權(quán)（最主要指決定公企業(yè)并購實質(zhì)上也是企業(yè)控制權(quán)（最主要指決定公司董事人選進而決定公司經(jīng)營業(yè)務的權(quán)利）運動的過司董事人選進而決定公司經(jīng)營業(yè)務的權(quán)利）運動的過程。程。 曼尼原理（曼尼原理（19651965）：企業(yè)控制權(quán)運動是對公司經(jīng)營者的一種制約）：企業(yè)控制權(quán)運動是對公司經(jīng)營者的一種制約機制和企業(yè)提高資源配置效率機制。機制和企業(yè)提高資源配置效率機制。 p改變企業(yè)控制權(quán)的方式：改變企業(yè)控制權(quán)的方式： 通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排（如代理投票權(quán)）

34、的途徑成為通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排（如代理投票權(quán)）的途徑成為一個上市公司的實際控制人一個上市公司的實際控制人 合并和（資產(chǎn)）收購合并和（資產(chǎn)）收購 購買股票：包括直接要約購買、私下協(xié)議購買和集中競價收購購買股票：包括直接要約購買、私下協(xié)議購買和集中競價收購 41l 追求企業(yè)（外部）成長（克服初期投資大、周追求企業(yè)（外部）成長（克服初期投資大、周期長、市場進入障礙等問題）；期長、市場進入障礙等問題）；l 減少競爭對手，擴大企業(yè)支配力（產(chǎn)量和價格減少競爭對手，擴大企業(yè)支配力（產(chǎn)量和價格支配力），規(guī)模效應（橫向一體化、縱向一體化）支配力），規(guī)模效應（橫向一體化、縱向一體化）l 發(fā)展協(xié)作和多樣化經(jīng)

35、營發(fā)展協(xié)作和多樣化經(jīng)營 l 并購帶來協(xié)同效應（并購帶來協(xié)同效應（Synergy EffectsSynergy Effects）：）： 范圍經(jīng)濟范圍經(jīng)濟 規(guī)模經(jīng)濟規(guī)模經(jīng)濟 流程業(yè)務優(yōu)化或重組流程業(yè)務優(yōu)化或重組企業(yè)并購動因分析企業(yè)并購動因分析42企業(yè)并購風險企業(yè)并購風險并購的價值并購的價值= =協(xié)同效應協(xié)同效應- -溢價溢價u未知的負債；未知的負債；u 人才的流失；人才的流失；u 收購后收益率的降低；收購后收益率的降低；u 企業(yè)文化的沖突；企業(yè)文化的沖突；u 觸犯觸犯反壟斷法反壟斷法：禁止濫用市場支配地位：禁止濫用市場支配地位 維維護市場競爭；護市場競爭；u 品牌離散品牌離散 u 中小股東利益保護

36、；中小股東利益保護；u AOL AOL收購時代華納失敗收購時代華納失敗43七、企業(yè)并購與組織變更七、企業(yè)并購與組織變更（二）公司人格并分：企業(yè)合并、分立（二）公司人格并分：企業(yè)合并、分立p企業(yè)合并指兩個或兩個以上的企業(yè)訂立合并協(xié)議，企業(yè)合并指兩個或兩個以上的企業(yè)訂立合并協(xié)議，依法不經(jīng)過清算程序（但債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債依法不經(jīng)過清算程序（但債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應擔保），直接合并為一個企業(yè)。務或者提供相應擔保），直接合并為一個企業(yè)。 吸收合并（吸收合并（MergerMerger）：）：A+B=A A+B=A 新設合并（新設合并（ConsolidationConsolidatio

37、n）：）：A+B=C A+B=C p 企業(yè)分立是指一個公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清企業(yè)分立是指一個公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個或兩個以上的公司的法律行為。算程序，分為兩個或兩個以上的公司的法律行為。 派生分立：派生分立：A=A+BA=A+B 新設分立新設分立: A=B+C: A=B+C44七、七、 企業(yè)并購與組織變更企業(yè)并購與組織變更（三）股權(quán)和資產(chǎn)買賣：上市公司收購（三）股權(quán)和資產(chǎn)買賣：上市公司收購p 資產(chǎn)收購資產(chǎn)收購p 股權(quán)收購股權(quán)收購 集中競價收購：一般是持股集中競價收購：一般是持股5%-30%5%-30%之間收購，之間收購，按照交易所一般股票交易規(guī)則實施。按照交易所一般股票

38、交易規(guī)則實施。 要約收購：要約收購：30%30%以上繼續(xù)收購的，可豁免。以上繼續(xù)收購的，可豁免。 協(xié)議收購協(xié)議收購 45上市公司集中競價收購上市公司集中競價收購持股持股5%5%以上投資者，以上投資者，按照交易所一般股票交易規(guī)則實施，按照交易所一般股票交易規(guī)則實施，受到特殊規(guī)則約束。受到特殊規(guī)則約束。l 收購的比例：收購的比例：5%-30%5%-30%，此外，持股，此外，持股30%30%一年以上每年還可一年以上每年還可以收購以收購2%2%。l 權(quán)益公開制度權(quán)益公開制度 持股信息公開持股信息公開 持股變動公開持股變動公開l 慢走規(guī)則：持有股票達到慢走規(guī)則：持有股票達到5%5%以上后，每增減一定數(shù)額股以上后，每增減一定數(shù)額股票時，在法定期間不得再買賣該種股票的規(guī)則。票時，在法定期間不得再買賣該種股票的規(guī)則。 46要約收購要約收購（Tender Offer/Takeover BidTender Offer/Takeover Bid） 要約收購是指（要約收購是指（本人持有或者通過協(xié)議、其他安排與他本人持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有）持股人共同持有）持股30%30%比例股東要繼續(xù)進行收購，則該收比例股東要繼續(xù)進行收購，則該收購人購人通過向目標公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全通過向目標公司的所有