合同法概述(共198頁).ppt

1、合同法 主講教師：辜明安 第一講第一講 緒論（緒論（1 1） 一、合同概述一、合同概述 （一）合同的概念（一）合同的概念 合同法合同法第第2 2條條規(guī)定，規(guī)定， “本法所稱合同是平等主體本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。 可見，合同乃協(xié)議（可見，合同乃協(xié)議（問：二問：二者有區(qū)別嗎？）者有區(qū)別嗎？）（二）合同的法律特征（二）合同的法律特征v1 1、合同是一種民事法律行為，且、合同是一種民事法律行為，且為當(dāng)事人意思表示一直的法律行為當(dāng)事人意思表示一直的法律行為；為；v問：何謂

2、法律行為？意思表示的問：何謂法律行為？意思表示的意義與地位？意義與地位？v關(guān)鍵詞：法律行為、意思表示關(guān)鍵詞：法律行為、意思表示v思考：贈與和遺贈有何不同？思考：贈與和遺贈有何不同？ 2、合同的本質(zhì)是當(dāng)、合同的本質(zhì)是當(dāng)事人之間設(shè)置、變更、事人之間設(shè)置、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合意（涉及民事系的合意（涉及民事權(quán)利的變動）；權(quán)利的變動）； 3、合同是市場交易、合同是市場交易的法律形式。的法律形式。（三）合同的分類：（三）合同的分類： 1 1、典型合同與非典型合同典型合同與非典型合同 典型合同：典型合同也稱有名合同，是指法律設(shè)有規(guī)范并賦予一定名稱的合同。 非典型合同是指法律未作明

3、確規(guī)定并賦予一定名稱的合同。 2 2、雙務(wù)合同與單務(wù)合同、雙務(wù)合同與單務(wù)合同 雙務(wù)合同：雙務(wù)合同：是指雙方當(dāng)事是指雙方當(dāng)事人都享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)人都享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的合同。的合同。 單務(wù)合同：單務(wù)合同：是指一方當(dāng)事是指一方當(dāng)事人只享有權(quán)利不承擔(dān)義務(wù)，人只享有權(quán)利不承擔(dān)義務(wù)，而另一方當(dāng)事人只承擔(dān)義而另一方當(dāng)事人只承擔(dān)義務(wù)不享有權(quán)利的合同。務(wù)不享有權(quán)利的合同。問：區(qū)分的實(shí)益何在？問：區(qū)分的實(shí)益何在？83 3、有償合同與無償合同、有償合同與無償合同 有償合同：有償合同：是指當(dāng)事人因取得權(quán)利是指當(dāng)事人因取得權(quán)利（包括利益）須償付一定代價的合（包括利益）須償付一定代價的合同。同。 無償合同：無償合同：

4、是指當(dāng)事人一方只取得是指當(dāng)事人一方只取得權(quán)利而不償付任何代價的合同。權(quán)利而不償付任何代價的合同。問：區(qū)分的實(shí)益何在？問：區(qū)分的實(shí)益何在？94 4、諾成合同與實(shí)踐合同、諾成合同與實(shí)踐合同 諾成合同：諾成合同：指不依賴標(biāo)的物指不依賴標(biāo)的物的交付，只需當(dāng)事人意思表的交付，只需當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同。示一致即可成立的合同。 實(shí)踐合同：實(shí)踐合同：指除經(jīng)當(dāng)事人意指除經(jīng)當(dāng)事人意思表示一致外，還需以交付思表示一致外，還需以交付合同標(biāo)的物為合同成立要件合同標(biāo)的物為合同成立要件的合同的合同。問：區(qū)分的實(shí)益何在？問：區(qū)分的實(shí)益何在？105 5、要式合同與不要式合同、要式合同與不要式合同 要式合同：要式合同

5、：指合同成立時要求采用指合同成立時要求采用特定形式的合同。特定形式的合同。 不要式合同：不要式合同：指合同成立不需要特指合同成立不需要特定形式或手續(xù)就可成立的合同。定形式或手續(xù)就可成立的合同。問：區(qū)分的實(shí)益何在？問：區(qū)分的實(shí)益何在？11 6 6、主合同與從合同、主合同與從合同 主合同：主合同：指不以他種合同指不以他種合同的存在為前提即不受其制的存在為前提即不受其制約而能獨(dú)立存在的合同。約而能獨(dú)立存在的合同。 從合同：從合同：指必須以他種合指必須以他種合同存在為前提，自身不能同存在為前提，自身不能獨(dú)立存在的合同。獨(dú)立存在的合同。問：區(qū)分的實(shí)益何在？問：區(qū)分的實(shí)益何在？127 7、格式合同與非格式

6、合同、格式合同與非格式合同 格式合同：格式合同：是指合同內(nèi)容是指合同內(nèi)容由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定而由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定而不容對方當(dāng)事人協(xié)商的合不容對方當(dāng)事人協(xié)商的合同。同。 非格式合同：非格式合同：是指合同內(nèi)是指合同內(nèi)容由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定容由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定的合同。的合同。問：區(qū)分的實(shí)益何在？問：區(qū)分的實(shí)益何在？8、束己合同與涉他合同 束己合同：當(dāng)事人為自己設(shè)定權(quán)利義務(wù)，使自己直接取得和享有某種利益、承受某種負(fù)擔(dān)的合同； 涉他合同：內(nèi)容實(shí)質(zhì)性的涉及第三人的合同。問：區(qū)分的實(shí)益何在？問：區(qū)分的實(shí)益何在？二、債權(quán)債務(wù)關(guān)系二、債權(quán)債務(wù)關(guān)系 （一）債的概念與特征 請回憶并對此作答。 債或者債務(wù)關(guān)系被認(rèn)

7、為是特定當(dāng)事人之間請求為特定行為的一種法律關(guān)系 。 德國民法典第241條第1款規(guī)定：“根據(jù)債務(wù)關(guān)系，債權(quán)人有向債務(wù)人請求給付的權(quán)利。給付也可以是不作為。” 債為特定當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系 ； 債為當(dāng)事人之間的特別結(jié)合關(guān)系 ； 債為當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)其特定利益的法律手段。 對以上各要點(diǎn)如何理解？（二）債的要素 （作為法律關(guān)系有哪些要素？） 1、債的主體 ； 2、債的標(biāo)的 /客體 債的標(biāo)的與其標(biāo)的物是否同一？ 3、債權(quán)債務(wù) 債權(quán)的權(quán)能：給付請求權(quán)；形成權(quán)，如解除或終止合同的權(quán)利、抵銷權(quán)；抗辯權(quán)；處分權(quán)能； 債權(quán)的效力：請求力、強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)力 、受領(lǐng)保持力 等 。 問：是否所有的債權(quán)均有以上效力？是否存在不完

8、全之債？ 思考：債務(wù)包含哪些內(nèi)容？債務(wù)可以是作為或不作為 債務(wù)關(guān)系的核心在于給付。 除給付義務(wù)之外，債務(wù)關(guān)系上是否還有其他義務(wù)？ 問：何謂債務(wù)關(guān)系的保護(hù)義務(wù)與不真正義務(wù)，能否舉例說明？三、債與合同之關(guān)聯(lián) （一）債的基本類型 1. 合同之債 2. 單方允諾之債 3. 無因管理之債 4、不當(dāng)?shù)美畟?5、侵權(quán)行為之債（二）債的類型整理及其與合同的關(guān)系 大陸法系國家自法律效果的相同性出發(fā)，將合同、單方允諾、無因管理、侵權(quán)行為與不當(dāng)?shù)美确墒聦?shí)引起的法律后果均稱為債權(quán)債務(wù)關(guān)系，簡稱為債。 按照引起債的發(fā)生的法律事實(shí)的性質(zhì)，上述幾種債可分為意定之債與法定之債 。 可見，合同 乃為現(xiàn)實(shí)生活中最重要的債意

9、定之債。 第二講第二講 緒論（緒論（2 2） 一、合同法及其發(fā)展 1、合同法的含義 合同法即有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱 。 思考并回答：合同法的法律屬性？2、合同法的現(xiàn)代發(fā)展 （1）由抽象人格向具體人格轉(zhuǎn)化 何謂人格？人格與權(quán)利能力有何異同？ （2）由合同自由向合同合理轉(zhuǎn)化 如何理解合同自由向合同合理？ （3）責(zé)任形態(tài)由過錯責(zé)任向無過錯責(zé)任、個人責(zé)任向社會責(zé)任轉(zhuǎn)化問題：如何理解契約的死亡與再生？ （4）合同立法的統(tǒng)一化趨勢 3、我國合同立法的發(fā)展 （1）19501965年，合同法的初創(chuàng)時期； （2）19661976年，合同法的停滯時期； （3）1976年以后，合同法的發(fā)展成熟時期。26 二、合同

10、法的基本原則二、合同法的基本原則 合同法的基本原則是合同產(chǎn)合同法的基本原則是合同產(chǎn)法的準(zhǔn)則，具體制度及規(guī)范應(yīng)法的準(zhǔn)則，具體制度及規(guī)范應(yīng)當(dāng)以合同法的基本原則為依據(jù)。當(dāng)以合同法的基本原則為依據(jù)。 如何理解合同法基本如何理解合同法基本原則的功能？原則的功能？27 1 1、合同自由原則、合同自由原則 合同是當(dāng)事人合意的結(jié)果，當(dāng)合同是當(dāng)事人合意的結(jié)果，當(dāng)事人依法享有決定是否締約、締約事人依法享有決定是否締約、締約伙伴和合同內(nèi)容、決定合同的變更伙伴和合同內(nèi)容、決定合同的變更和解除的自由。和解除的自由。 28 締約自由；締約自由； 選擇相對人自由；選擇相對人自由； 內(nèi)容自由；內(nèi)容自由； 方式自由；方式自由；

11、 變更或解除的自由。變更或解除的自由。29 2. 2.合同正義原則合同正義原則 給付和對待給付之間的等值性。給付和對待給付之間的等值性。 風(fēng)險的合理分配。風(fēng)險的合理分配。 3.3.鼓勵交易原則鼓勵交易原則 4、合同神圣與合同嚴(yán)守原則 合同神圣原則，即合同是嚴(yán)肅的事情，應(yīng)認(rèn)真對待，非為兒戲。31 一、合同訂立與合同成立一、合同訂立與合同成立（一）概念（一）概念 合同的訂立，是指兩個或兩個以合同的訂立，是指兩個或兩個以上當(dāng)事人為意思表示并達(dá)成合意上當(dāng)事人為意思表示并達(dá)成合意而成立合同的過程和狀態(tài)。而成立合同的過程和狀態(tài)。 合同的成立，是締約各方經(jīng)接觸、合同的成立，是締約各方經(jīng)接觸、洽商達(dá)成合意使合

12、同成就。洽商達(dá)成合意使合同成就。 合同的訂立是動態(tài)行為與靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一；合同的成立是當(dāng)事人經(jīng)過磋商后達(dá)成合意這種結(jié)果，是合同的訂立的終點(diǎn)，標(biāo)志著合同已經(jīng)存在。 33 （二）合同的成立要件（二）合同的成立要件1、訂約主體存在雙方或、訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人；多方當(dāng)事人；2、訂約主體須具備締約、訂約主體須具備締約能力；能力；3、當(dāng)事人對主要條款達(dá)、當(dāng)事人對主要條款達(dá)成合意。成合意。 問：問：合同的成立有何意義？合同的成立有何意義？（三）合同訂立的基本模式 1. 要約承諾模式 2. 交叉要約 交叉要約是指合同的訂立沒有經(jīng)過要約承諾兩個在時間上有先后順序的兩個意思表示達(dá)成一致的過程，而是雙方當(dāng)事人

13、都發(fā)出了內(nèi)容相同的要約。 35二、要約二、要約 （一）概念：（一）概念： 根據(jù)根據(jù)合同法合同法第第14 14條：條：要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示。是希望和他人訂立合同的意思表示。 在商業(yè)活動及對外貿(mào)易中，要約在商業(yè)活動及對外貿(mào)易中，要約常被稱作發(fā)價、發(fā)盤、出盤、報價常被稱作發(fā)價、發(fā)盤、出盤、報價等。要約涉及的當(dāng)事人是：等。要約涉及的當(dāng)事人是： 要約人要約人 ，發(fā)出要約的人。發(fā)出要約的人。 受要約人，受要約人，接受要約的人。接受要約的人。36 例：甲向乙去函，表示其例：甲向乙去函，表示其有大米有大米10噸，每噸噸，每噸1500元元出售，并希望乙于出售，并希望乙于10天內(nèi)天內(nèi)答復(fù)。答復(fù)。

14、 （此例中甲向乙發(fā)出的（此例中甲向乙發(fā)出的即是一個希望與其訂立大即是一個希望與其訂立大米買賣合同的要約。）米買賣合同的要約。）37（二）要約的特征（構(gòu)成）（二）要約的特征（構(gòu)成） 1、要約系特定人所為的意思表示； 2、要約須具有締結(jié)合同的主觀目的，并表明受其拘束的旨意； （如果一方和向另一方傳達(dá)有關(guān)商（如果一方和向另一方傳達(dá)有關(guān)商業(yè)信息，或發(fā)布有關(guān)價目表或商品業(yè)信息，或發(fā)布有關(guān)價目表或商品目錄或銷售廣告，但并未明確表明目錄或銷售廣告，但并未明確表明要與對方要約，則不是要約。）要與對方要約，則不是要約。） 這里特別強(qiáng)調(diào)要約邀請這里特別強(qiáng)調(diào)要約邀請: （1）要約邀請：又稱要約引誘，）要約邀請：又稱

15、要約引誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示思表示（合同法合同法第第15條）。條）。 要約邀請的特點(diǎn)在于第一，是要約邀請的特點(diǎn)在于第一，是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約；指一方邀請對方向自己發(fā)出要約；第二，是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備第二，是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，當(dāng)事人處于訂約的準(zhǔn)備階行為，當(dāng)事人處于訂約的準(zhǔn)備階段；第三，要約邀請人希望將自段；第三，要約邀請人希望將自己處于一種可己處于一種可 以選擇是否接受對方要約的以選擇是否接受對方要約的地位。其撤回也一般不承擔(dān)地位。其撤回也一般不承擔(dān)法律責(zé)任。第四，不對當(dāng)事法律責(zé)任。第四，不對當(dāng)事人有拘束力，不含有當(dāng)事人人有拘束力，

16、不含有當(dāng)事人表示愿意承受拘束的意思。表示愿意承受拘束的意思。 根據(jù)合同法第根據(jù)合同法第15條，寄送條，寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。告等為要約邀請。 大多數(shù)情況下，要約往往向特大多數(shù)情況下，要約往往向特定的相對人發(fā)出，方式為信件、定的相對人發(fā)出，方式為信件、電函等，而要約邀請往往向不特電函等，而要約邀請往往向不特定的多數(shù)人發(fā)出，方式有電視、定的多數(shù)人發(fā)出，方式有電視、廣告等。廣告等。 問題：問題：理解下列司法解釋的意理解下列司法解釋的意義。義。 最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題解釋第

17、3條規(guī)定，“商品房的銷售廣告商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任”。42 3、要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定（即要求對于

18、某一類合同來說其基本要點(diǎn)應(yīng)當(dāng)具備，比如合同的價格、合同的標(biāo)的一般來說應(yīng)當(dāng)是清楚確定的）； 43 4 4、要約必須向相對人發(fā)出。、要約必須向相對人發(fā)出。 注意：相對人包括特定和不特定注意：相對人包括特定和不特定的相對人，通常須特定，但的相對人，通常須特定，但合同合同法法第第15條第二款規(guī)定，條第二款規(guī)定，“商業(yè)廣商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約約”，似乎承認(rèn)了公眾要約。，似乎承認(rèn)了公眾要約。 問題：問題：如何認(rèn)識懸賞廣告的法律性如何認(rèn)識懸賞廣告的法律性質(zhì)？質(zhì)？并注意理解司法解釋二第三條并注意理解司法解釋二第三條的規(guī)定。的規(guī)定。 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和

19、國合同法若干問題的解釋（二）第3條規(guī)定： “懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外”。 45（三）要約的形式與效力（三）要約的形式與效力 合同法合同法對要約的形式未作特對要約的形式未作特別要求，通常有口頭形式和書面形別要求，通常有口頭形式和書面形式。這里特別注意實(shí)踐中幾種具體式。這里特別注意實(shí)踐中幾種具體的要約形式：的要約形式： 1、商品標(biāo)價陳列； 2、設(shè)置自動售貨機(jī)； 3、懸賞廣告； 此外，公共事業(yè)是否為要約，學(xué)者看法不一。市內(nèi)公交與郵政通常認(rèn)為是要約，市外的旅客運(yùn)輸學(xué)者認(rèn)為旅客購票為

20、要約，承運(yùn)人售票為承諾。公共事業(yè)與強(qiáng)制締約問題 1、強(qiáng)制締約的概念、強(qiáng)制締約的概念 所謂強(qiáng)制締約，即負(fù)有應(yīng)對方請求所謂強(qiáng)制締約，即負(fù)有應(yīng)對方請求與其訂立合同義務(wù)的當(dāng)事人，非有正與其訂立合同義務(wù)的當(dāng)事人，非有正當(dāng)理由不得拒絕締約請求。當(dāng)理由不得拒絕締約請求。 2、哪些人負(fù)有與對方締約的義務(wù)？、哪些人負(fù)有與對方締約的義務(wù)？ 合同法合同法第第289條規(guī)定，從事公條規(guī)定，從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求。人通常、合理的運(yùn)輸要求。 除此以外，還有哪些機(jī)構(gòu)除此以外，還有哪些機(jī)構(gòu)應(yīng)負(fù)締約義務(wù)？從保障用戶應(yīng)負(fù)締約義務(wù)？從保障用戶和消費(fèi)者利益而言，郵政

21、、和消費(fèi)者利益而言，郵政、電信、供電、供水、供氣、電信、供電、供水、供氣、供熱等部門應(yīng)負(fù)締約義務(wù)。供熱等部門應(yīng)負(fù)締約義務(wù)。 作為救死扶傷的醫(yī)院同樣作為救死扶傷的醫(yī)院同樣負(fù)有締約義務(wù)。負(fù)有締約義務(wù)。 問題：問題：強(qiáng)制締約的合同內(nèi)強(qiáng)制締約的合同內(nèi)容怎樣確定？容怎樣確定？ 要約的法律效力，又稱要要約的法律效力，又稱要約的拘束力，是指要約的生約的拘束力，是指要約的生效及對要約人、受約人的拘效及對要約人、受約人的拘束力。它包含如下內(nèi)容：束力。它包含如下內(nèi)容： 1 1、要約生效的時間、要約生效的時間: : “到達(dá)主義到達(dá)主義”原則原則 合同法合同法第第16條，條，“要約到要約到達(dá)受要約人時生效達(dá)受要約人時

22、生效”。50 到達(dá)的標(biāo)準(zhǔn)：到達(dá)的標(biāo)準(zhǔn)： （1）采用）采用信件形式信件形式訂立合同，信訂立合同，信件送到到受要約人所能支配的地方即件送到到受要約人所能支配的地方即視為到達(dá)。視為到達(dá)。 （2）采用）采用數(shù)據(jù)電文形式數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為達(dá)到時間；未指定特定系統(tǒng)的，視為達(dá)到時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間（首次時間，視為到達(dá)時間（第第16 16條條）。）。512 2、要約對要約人

23、的拘束力、要約對要約人的拘束力 （1）形式拘束力：要約）形式拘束力：要約一經(jīng)生效，要約人即受到一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得撤回、要約的拘束，不得撤回、隨意撤銷或?qū)σs加以限隨意撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴(kuò)張，又稱要制、變更和擴(kuò)張，又稱要約的不可撤銷性。約的不可撤銷性。 （2）實(shí)質(zhì)拘束力：要約）實(shí)質(zhì)拘束力：要約一經(jīng)承諾合同即為成立。一經(jīng)承諾合同即為成立。52 3、要約的存續(xù)期間、要約的存續(xù)期間 要約的存續(xù)期間，是指要約要約的存續(xù)期間，是指要約發(fā)生法律效力的期間，亦即受發(fā)生法律效力的期間，亦即受約人得以承諾的期間，簡稱為約人得以承諾的期間，簡稱為承諾期間。承諾期間。 53 （1）定有存

24、續(xù)期間：）定有存續(xù)期間： 要約人在要約中明確要約人在要約中明確設(shè)定了存續(xù)期間，受約設(shè)定了存續(xù)期間，受約人須在此期間內(nèi)承諾，人須在此期間內(nèi)承諾，才對要約人有拘束力。才對要約人有拘束力。54（2 2）未定有存續(xù)期間：）未定有存續(xù)期間： 要約未定有存續(xù)期間，要約未定有存續(xù)期間，在對話人間，只有受約人在對話人間，只有受約人立即承諾才對要約人有拘立即承諾才對要約人有拘束力；束力； 在非對話人間，依通常在非對話人間，依通常情形下能夠收到承諾所需情形下能夠收到承諾所需的合理期間即為承諾期間。的合理期間即為承諾期間。55（四）要約的撤回和撤銷（第（四）要約的撤回和撤銷（第17、18、19條）條） 1 1、要約

25、的撤回：、要約的撤回： 發(fā)出要約后未到達(dá)受要約人發(fā)出要約后未到達(dá)受要約人之前宣告取消要約。之前宣告取消要約。 2 2、要約的撤銷：、要約的撤銷： 要約人在要約到達(dá)要約人并要約人在要約到達(dá)要約人并生效后，在受要約人最終作出生效后，在受要約人最終作出承諾之前，取消要約，從而使承諾之前，取消要約，從而使要約的效力歸于消滅。要約的效力歸于消滅。56（五）（五） 要約的消滅要約的消滅 1、要約存續(xù)期間、要約存續(xù)期間 （承諾（承諾期間）屆滿期間）屆滿 2、要約人拒絕要約、要約人拒絕要約 3、要約人撤回或撤銷要約、要約人撤回或撤銷要約 4、對要約的實(shí)質(zhì)性變更、對要約的實(shí)質(zhì)性變更 5、要約人或受約人死亡、要約

26、人或受約人死亡57三、承諾三、承諾 （一）承諾的概念（一）承諾的概念 受約人作出的同意要約受約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。以成立合同的意思表示。在商業(yè)交易中，承諾又稱在商業(yè)交易中，承諾又稱為接盤為接盤。（第。（第21 21條）條） 承諾一旦生效，將導(dǎo)致承諾一旦生效，將導(dǎo)致合同成立。合同成立。58（二）承諾的構(gòu)成（二）承諾的構(gòu)成1、承諾須由受約人（或其代理人）、承諾須由受約人（或其代理人）作出；作出；2、承諾須向要約人（或其代理人）、承諾須向要約人（或其代理人）作出；作出；3、承諾須與要約的內(nèi)容一致、承諾須與要約的內(nèi)容一致（Mirror-image rule）； 但須注意，合同法并未采

27、嚴(yán)格的的“鏡像規(guī)則”。 合同嚴(yán)守原則：言而有信，當(dāng)事人應(yīng)按合同辦事，非因法定或約定事由，當(dāng)事人不得變更、撤銷或解除合同。 第三講第三講 合同的訂合同的訂立立 合同法合同法第第30條條規(guī)定，受要約人對要約規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價格或者報酬、履行期價格或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的違約責(zé)任和解決爭議的方法等變更，構(gòu)成對要方法等變更，構(gòu)成對要約的實(shí)質(zhì)性變更。約的實(shí)質(zhì)性變更。 62 合同法合同法第第31條規(guī)條規(guī)定，承諾對要約的內(nèi)容作定，承諾

28、對要約的內(nèi)容作出出非實(shí)質(zhì)性非實(shí)質(zhì)性變更的，除要變更的，除要約人及時表示反對或者要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 以下情形屬于非實(shí)質(zhì)性以下情形屬于非實(shí)質(zhì)性變更：變更： （1）語言上的出入。）語言上的出入。（2）雖有怨言，但實(shí)際）雖有怨言，但實(shí)際上仍然同意。上仍然同意。（3）在意思表示中附加）在意思表示中附加法定義務(wù)。法定義務(wù)。（4）提出某種希望等。）提出某種希望等。（5）提出合理化建議等）提出合理化建議等 4、承諾應(yīng)當(dāng)在承諾期限、承諾

29、應(yīng)當(dāng)在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人內(nèi)到達(dá)要約人。 承諾期滿則要約失效，承諾期滿則要約失效，此時受要約人的意思表示此時受要約人的意思表示不再是承諾，而是新要約。不再是承諾，而是新要約。 若在要約期內(nèi)作出而遲若在要約期內(nèi)作出而遲延到達(dá)要約人，而要約人延到達(dá)要約人，而要約人沒有提出反對，視為要約沒有提出反對，視為要約人同意，要約有效人同意，要約有效。65（三）承諾的（三）承諾的生效時間生效時間 承諾生效合同成立。承諾生效合同成立。 在我國法上，承諾通知到達(dá)要約人在我國法上，承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾交易習(xí)慣或者要約的要求作出承

30、諾的行為時生效。的行為時生效。（合同法合同法第第26條第條第1款）。款）。66（四）承諾的撤回與遲到（四）承諾的撤回與遲到 1、承諾的撤回：、承諾的撤回： 承諾的撤回，是承諾承諾的撤回，是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。力的行為。 撤回的通知必須先于撤回的通知必須先于或同時與承諾到達(dá)要約或同時與承諾到達(dá)要約人，才發(fā)生阻止承諾生人，才發(fā)生阻止承諾生效的效力效的效力。672 2、承諾遲到、承諾遲到 （1）必然的遲到：）必然的遲到： 受要約人超過承諾期限發(fā)出受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為要約人該承諾有效的以

31、外，為新要約（第新要約（第28條）；承諾人即條）；承諾人即便在要約期內(nèi)作出承諾但未在便在要約期內(nèi)作出承諾但未在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人而遲延承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人而遲延亦為遲到的承諾，原則上不發(fā)亦為遲到的承諾，原則上不發(fā)生承諾的效力。生承諾的效力。 （2）偶然的遲到）偶然的遲到 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，此稱偶然的遲到，此時除的，此稱偶然的遲到，此時除要約人及時通知受要約人因承要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該

32、承諾的以諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。（第外，該承諾有效。（第29條）條）69四、合同訂立的時間和地四、合同訂立的時間和地點(diǎn)點(diǎn)（一）合同訂立的時間：（一）合同訂立的時間： 1 1、口頭合同：、口頭合同：承諾生效承諾生效之時為合同成立之時。之時為合同成立之時。 2 2、書面合同：、書面合同： （1）普通書面合同：承）普通書面合同：承諾生效之時即為合同成諾生效之時即為合同成立之時。立之時。 若承諾生效與雙方當(dāng)若承諾生效與雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的時間事人簽字或蓋章的時間不一致，雙方當(dāng)事人簽不一致，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時為合同成立字或蓋章時為合同成立的時間。的時間。 （2）特殊書面合同：）特

33、殊書面合同：辦完公證、鑒證、登記、辦完公證、鑒證、登記、審批等手續(xù)時是合同成審批等手續(xù)時是合同成立的時間。立的時間。71 3 3、要約和承諾不能明確、要約和承諾不能明確區(qū)分的，當(dāng)事人提供證區(qū)分的，當(dāng)事人提供證據(jù)證明對主要條款協(xié)商據(jù)證明對主要條款協(xié)商一致時為合同成立的時一致時為合同成立的時間。間。72 4 4、當(dāng)事人采用合同確、當(dāng)事人采用合同確認(rèn)書形式訂立合同的，認(rèn)書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。蓋章時合同成立。 簽字或者蓋章不在簽字或者蓋章不在同一時間的，最后簽字同一時間的，最后簽字或者蓋章時合同成立或者蓋章時合同成立（合同法合同法第第3232條）。條

34、）。 某人向銀行提出貸款申請，銀某人向銀行提出貸款申請，銀行的經(jīng)辦人在上面寫了同意貸款若行的經(jīng)辦人在上面寫了同意貸款若干，利率是多少，但最終未獲總行干，利率是多少，但最終未獲總行批準(zhǔn)。貸款人的意見是：第一，申批準(zhǔn)。貸款人的意見是：第一，申請是要約；第二，經(jīng)辦人你在上面請是要約；第二，經(jīng)辦人你在上面批了同意等，是承諾因此，貸款合批了同意等，是承諾因此，貸款合同應(yīng)當(dāng)自承諾時起成立。同應(yīng)當(dāng)自承諾時起成立。 問：問：合同是否成立？合同是否成立？74（二）合同成立的地點(diǎn)（二）合同成立的地點(diǎn) 1、承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的、承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)地點(diǎn)。（合同法。（合同法3434條）條） 2、當(dāng)事人

35、采用合同書形式訂立合、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（合同法。（合同法3535條）條） 采用書面形式訂立合采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地章

36、的地點(diǎn)為合同簽訂地（司法解釋二第（司法解釋二第4條）。條）。76 3、采用數(shù)據(jù)電文形式、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。地為合同成立的地點(diǎn)。除非當(dāng)事人另有約定除非當(dāng)事人另有約定(合同法合同法第第34條條)。五、合同的內(nèi)容和形式（一）合同內(nèi)容（一）合同內(nèi)容 從法律關(guān)系上看，合同內(nèi)容是合同的從法律關(guān)系上看，合同內(nèi)容是合同的權(quán)利和義務(wù)（前已述及）。權(quán)利和義務(wù)（前已述及）。 從法律文書上看，合同內(nèi)容是合同條從法律文書上看，合同內(nèi)容是合同條款?？睢?關(guān)于合同

37、內(nèi)容，關(guān)于合同內(nèi)容，合同法合同法第第12條條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：約定，一般包括以下條款： 1.當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所2.標(biāo)的標(biāo)的3.數(shù)量數(shù)量 4.質(zhì)量質(zhì)量5.價款或報酬價款或報酬 6.履行的期限、地點(diǎn)和方式履行的期限、地點(diǎn)和方式7. 違約責(zé)任違約責(zé)任8. 解決爭議的方法解決爭議的方法 合同法合同法的上述規(guī)定并的上述規(guī)定并非合同主要條款，最高法院非合同主要條款，最高法院的司法解釋（二）第的司法解釋（二）第1條規(guī)條規(guī)定，當(dāng)事人對合同是否成立定，當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事

38、人名稱或者姓名、標(biāo)定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?；蛘弋?dāng)事人另有約定的除外。 80格式條款格式條款 1 1、概念：、概念： 合同法合同法第第39條第條第二款二款規(guī)定：格式條款是當(dāng)規(guī)定：格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。與對方協(xié)商的條款。 812 2、格式條款的特征、格式條款的特征 （1）格式條款是一方為了反）格式條款是一方為了反復(fù)使用而預(yù)選擬訂的。復(fù)使用而預(yù)選擬訂的。 （2）格式條款是一方與不特）格

39、式條款是一方與不特定的相對人訂立的。定的相對人訂立的。 （3）格式條款的內(nèi)容具有定）格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn)。型化的特點(diǎn)。 （4）相對人在訂約中居于附）相對人在訂約中居于附從地位。從地位。82免責(zé)條款免責(zé)條款1.1.含義含義 指當(dāng)事人協(xié)議排除或限制其未指當(dāng)事人協(xié)議排除或限制其未來責(zé)任的合同條款。來責(zé)任的合同條款。 免責(zé)條款必須明示，不得默示免責(zé)條款必須明示，不得默示和推定。和推定。 83（二）合同的形式（二）合同的形式（一）概念：（一）概念： 合同的形式，又稱合同的合同的形式，又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)

40、，是合同內(nèi)容的載體。是合同內(nèi)容的載體。 84（二）口頭形式與書面形式（二）口頭形式與書面形式 1、口頭形式：、口頭形式：即運(yùn)用語言對話的方式締約。即運(yùn)用語言對話的方式締約。當(dāng)事人可以采用錄音、錄像的方式當(dāng)事人可以采用錄音、錄像的方式將內(nèi)容錄制下來以作證據(jù)。將內(nèi)容錄制下來以作證據(jù)。85 2、書面形式：、書面形式：（1 1）含義：）含義： 以文字等有形的表現(xiàn)形式以文字等有形的表現(xiàn)形式訂立合同的形式。訂立合同的形式。 書面形式主要體現(xiàn)一種證據(jù)書面形式主要體現(xiàn)一種證據(jù)作用。作用。86（2 2）種類：）種類： 合同法合同法第第11條規(guī)定：書面形式條規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包是指合同書、

41、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。所載內(nèi)容的形式。87 合同書合同書 指載有合同條款且有指載有合同條款且有當(dāng)事人雙方的簽字或當(dāng)事人雙方的簽字或蓋章的文書。蓋章的文書。 合同書是最典型的，合同書是最典型的，也是最重要的書面形也是最重要的書面形式。式。88信件：信件： 指載有合同條款的文指載有合同條款的文書通過當(dāng)事人書信交書通過當(dāng)事人書信交往而積累下來形成的往而積累下來形成的文件。文件。 缺點(diǎn)：不具有雙方的缺點(diǎn)：不具有雙方的簽字或蓋章。簽字或蓋章。89數(shù)據(jù)電文（電子合同）數(shù)據(jù)電文

42、（電子合同） 指可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的指可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，且可以調(diào)取以備日后查形式，且可以調(diào)取以備日后查用的電子形式。用的電子形式。 缺點(diǎn)：現(xiàn)有技術(shù)尚不能解決簽缺點(diǎn)：現(xiàn)有技術(shù)尚不能解決簽字問題。字問題。90 上述缺點(diǎn)的解決方法：上述缺點(diǎn)的解決方法： 合同法合同法第第33條規(guī)定，當(dāng)條規(guī)定，當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。確認(rèn)書時合同成立。91六、締約過失責(zé)任六、締約過失責(zé)任 （一）概念：（一）概念： 指當(dāng)事人于締結(jié)合同之際具有過指當(dāng)事人于締

43、結(jié)合同之際具有過失，從而導(dǎo)致合同不成立，被確認(rèn)失，從而導(dǎo)致合同不成立，被確認(rèn)無效或被撤銷時，使對方當(dāng)事人遭無效或被撤銷時，使對方當(dāng)事人遭受損害而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。受損害而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。92（二）理論依據(jù)（二）理論依據(jù) 締約過失責(zé)任是存在于違約責(zé)締約過失責(zé)任是存在于違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任之間的責(zé)任形態(tài)。任與侵權(quán)責(zé)任之間的責(zé)任形態(tài)。 是由于當(dāng)事人違背先契約義務(wù)是由于當(dāng)事人違背先契約義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任形態(tài)，其目的在于彌而產(chǎn)生的責(zé)任形態(tài)，其目的在于彌補(bǔ)合同法和侵權(quán)法的調(diào)整范圍的漏補(bǔ)合同法和侵權(quán)法的調(diào)整范圍的漏洞。洞。93（三）構(gòu)成要件：（三）構(gòu)成要件： 1、發(fā)生在合同訂立過程中。、發(fā)生在合同訂立過程中。

44、 2、締約一方違反先契約義、締約一方違反先契約義務(wù)。務(wù)。 3、造成相對方信賴?yán)娴?、造成相對方信賴?yán)娴膿p失。損失。 4、違反前契約義務(wù)者有過、違反前契約義務(wù)者有過錯。錯。94（四）具體形式（四）具體形式 合同法合同法第第4242條、第條、第4343條條規(guī)定了規(guī)定了4種須承擔(dān)締約過種須承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形：失責(zé)任的情形： 1 1、假借訂立合同，惡意進(jìn)、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。行磋商。如：利用對方急于如：利用對方急于簽訂合同的心態(tài)騙吃騙喝。簽訂合同的心態(tài)騙吃騙喝。拖延時間使其喪失與第三者拖延時間使其喪失與第三者訂立合同的機(jī)會。訂立合同的機(jī)會。95 2、故意隱瞞與訂立合、故意隱瞞與訂立合同有

45、關(guān)的重要事實(shí)或者提同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。供虛假情況。 3、違反保密義務(wù)：、違反保密義務(wù)：即即泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。秘密。 4、其他違背誠實(shí)信用、其他違背誠實(shí)信用原則的行為。原則的行為。如：違背許如：違背許諾、違反強(qiáng)制訂約義務(wù)、諾、違反強(qiáng)制訂約義務(wù)、無權(quán)代理等。無權(quán)代理等。96（五）賠償范圍：信賴?yán)妫ㄎ澹┵r償范圍：信賴?yán)鎿p失損失 信賴?yán)娴姆秶ǔＰ刨嚴(yán)娴姆秶ǔ０ǎ喊ǎ?1、締約費(fèi)用，因信賴、締約費(fèi)用，因信賴對方而與對方聯(lián)系的郵對方而與對方聯(lián)系的郵電費(fèi)用、赴實(shí)地考察交電費(fèi)用、赴實(shí)地考察交通費(fèi)用及勘驗(yàn)標(biāo)的物所通費(fèi)用及勘驗(yàn)標(biāo)的物所支出的合理費(fèi)用。支

46、出的合理費(fèi)用。97 2、履約費(fèi)用，包括已、履約費(fèi)用，包括已經(jīng)實(shí)際支付的履約費(fèi)用經(jīng)實(shí)際支付的履約費(fèi)用和準(zhǔn)備履約而支付的費(fèi)和準(zhǔn)備履約而支付的費(fèi)用。用。 3、為支出上述費(fèi)用所、為支出上述費(fèi)用所產(chǎn)生的利息。產(chǎn)生的利息。 4、因當(dāng)事人未盡照顧、因當(dāng)事人未盡照顧、保護(hù)義務(wù)所遭受的人身保護(hù)義務(wù)所遭受的人身和財(cái)產(chǎn)損害。和財(cái)產(chǎn)損害。 5、合理的間接費(fèi)用，、合理的間接費(fèi)用，如喪失與他人訂立合同如喪失與他人訂立合同機(jī)會所遭受的損失。機(jī)會所遭受的損失。 第四第四講講 合同的效力合同的效力99 一、合同效力概說一、合同效力概說 （一）合同成立和合同生效（一）合同成立和合同生效 二者是不同的概念。合同成二者是不同的概念。

47、合同成立與生效可能同時發(fā)生，亦立與生效可能同時發(fā)生，亦可能異時發(fā)生（如附條件附可能異時發(fā)生（如附條件附期限的合同、需辦理登記、期限的合同、需辦理登記、審批的合同等）。審批的合同等）。 問：問：合同法合同法第第8 8條規(guī)定，條規(guī)定，“依法成立的合同，對當(dāng)事依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律拘束力人具有法律拘束力”。如何。如何理解？理解？ 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋(一)第9條規(guī)定： “依照合同法第四十四條第二款的依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才

48、生效，在一審法庭辯登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移”。 （二）對合同效力的理解（二）對合同效力的理解 合同效力，簡言之，即合同的法合同效力，簡

49、言之，即合同的法律效力。律效力。 合同效力狀態(tài)表現(xiàn)為有效、無效、合同效力狀態(tài)表現(xiàn)為有效、無效、可撤銷可撤銷/可變更、效力未定等（合同可變更、效力未定等（合同法第三章）；合同效力的內(nèi)容體現(xiàn)法第三章）；合同效力的內(nèi)容體現(xiàn)為合同（法律行為）上為合同（法律行為）上“私私”的效的效果和合同（法律行為）外果和合同（法律行為）外“私私”與與“公公”的效果。的效果。 合同效力主要指向合同當(dāng)事人，合同效力主要指向合同當(dāng)事人，但也可能拘束第三人。但也可能拘束第三人。102二、有效合同二、有效合同 （一）合同的一般生效要（一）合同的一般生效要件件 1 1、行為人具有締約能、行為人具有締約能力。力。 （合同法合同法第

50、第9條條“當(dāng)當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力事行為能力”。）。）103注意：法人的能力問題注意：法人的能力問題 根據(jù)我國根據(jù)我國民通民通第第42條規(guī)定，條規(guī)定，法人只能在其核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范法人只能在其核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。依照過去的理論圍內(nèi)從事經(jīng)營。依照過去的理論解釋，法人超越其經(jīng)營范圍訂立解釋，法人超越其經(jīng)營范圍訂立的合同無效。這里涉及法人越權(quán)的合同無效。這里涉及法人越權(quán)規(guī)則。規(guī)則。 注意：注意：合同法合同法第第50條規(guī)定，條規(guī)定，“法人或者其他組織的法定代表法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，人

51、、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有越權(quán)限的以外，該代表行為有效效 ”。 最高法院合同法司法解釋（一）第10條規(guī)定，當(dāng)當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。 105v 因此，一般認(rèn)為，對于因此，一般認(rèn)為，對于法人超越經(jīng)營范圍的行為，法人超越經(jīng)營范圍的行為，不因此認(rèn)為合同無效。但違不因此認(rèn)為合同無效。但違反國家專營、專賣、

52、限制經(jīng)反國家專營、專賣、限制經(jīng)營、特許經(jīng)營等規(guī)定的，以營、特許經(jīng)營等規(guī)定的，以及法律，行政法規(guī)對某類業(yè)及法律，行政法規(guī)對某類業(yè)務(wù)提出的特殊的訂約資格要務(wù)提出的特殊的訂約資格要求的，合同無效。求的，合同無效。1062 2、意思表示真實(shí)、意思表示真實(shí) 即表意人的表示即表意人的表示行為應(yīng)當(dāng)真實(shí)地反行為應(yīng)當(dāng)真實(shí)地反映其內(nèi)心的效果意映其內(nèi)心的效果意思。思。 這里注意表示瑕這里注意表示瑕疵行為的效力問題。疵行為的效力問題。1073 3、不違反法律和社會公共利益、不違反法律和社會公共利益（公共道德和善良風(fēng)俗）（公共道德和善良風(fēng)俗） 此系對合同合法性的要求。此系對合同合法性的要求。108三、無效合同三、無效合

53、同1 1、無效合同的含義、無效合同的含義 無效合同，是指當(dāng)無效合同，是指當(dāng)事人訂立的事人訂立的合同嚴(yán)重欠合同嚴(yán)重欠缺有效要件，不能按當(dāng)事缺有效要件，不能按當(dāng)事人的合意發(fā)生效力。人的合意發(fā)生效力。 無效合同在法律上系當(dāng)無效合同在法律上系當(dāng)然無效、自始無效和確定然無效、自始無效和確定無效。無效。2 2、合同無效的原因、合同無效的原因 合同法第合同法第52條規(guī)定，條規(guī)定，有有下列情形之一的合同無效：下列情形之一的合同無效： （一）一方以欺詐、脅迫（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家的手段訂立合同，損害國家利益；利益； （二）惡意串通，損害國（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；家、

54、集體或者第三人利益；110 （三）以合法形式（三）以合法形式掩蓋非法目的；掩蓋非法目的； （四）損害社會公（四）損害社會公共利益；共利益； （五）違反法律、（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。規(guī)定。111 關(guān)于第五項(xiàng)應(yīng)注意： 1、最高法院合同法司法解釋(一) 第4條規(guī)定：“合同法實(shí)施以后，合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”。 112 2、最高法院合同法司法解釋

55、(二) 第14條規(guī)定： “合同法第五十二條第合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制強(qiáng)制性規(guī)定性規(guī)定”，是指效力性，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定強(qiáng)制性規(guī)定”。 113四、可撤銷四、可撤銷/ /可變更的合同可變更的合同 （一）概念與特征（一）概念與特征 因意思表示不真實(shí)，法因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已生效的合同撤銷權(quán)而使已生效的合同歸于消滅，稱為合同的撤歸于消滅，稱為合同的撤銷。存在撤銷原因的合同，銷。存在撤銷原因的合同，稱為可撤銷的合同。其具稱為可撤銷的合同。其具以下以下特征：特征：114 （1）意思表示不真實(shí)；）意思表示不真實(shí)； （2）由撤

56、銷權(quán)人通過行）由撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)使其歸于無效；使撤銷權(quán)使其歸于無效； （3）如若撤銷權(quán)不行使，）如若撤銷權(quán)不行使，合同繼續(xù)有效；合同繼續(xù)有效； （4）撤銷權(quán)人可以不行）撤銷權(quán)人可以不行使撤銷權(quán)，而僅要求變更使撤銷權(quán)，而僅要求變更合同的內(nèi)容。合同的內(nèi)容。115 （二）可撤銷的合同的范圍（二）可撤銷的合同的范圍 合同法合同法第第54條規(guī)定：下列合同，條規(guī)定：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：機(jī)構(gòu)變更或者撤銷： （一）因重大誤解訂立的；（一）因重大誤解訂立的； （二）在訂立合同時顯失公平的。（二）在訂立合同時顯失公平的。 一方以欺詐

57、、脅迫的手段或者乘人一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。116五、效力待定的合同五、效力待定的合同 （一）概念（一）概念 合同雖然已經(jīng)成立，但起合同雖然已經(jīng)成立，但起初未生效力，因其本身之外初未生效力，因其本身之外欠缺某種生效要件，一旦該欠缺某種生效要件，一旦該要件具備其可以有效。要件具備其可以有效。 效力未定的合

58、同不同于無效力未定的合同不同于無效合同。效合同。117 （二）效力待定合同的發(fā)生原因（二）效力待定合同的發(fā)生原因 1 1、限制行為人訂立的合同、限制行為人訂立的合同 合同法合同法第第47條：限制民事條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 相對人可以催告法定代理人在相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未一個月內(nèi)予以追認(rèn)。

59、法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。1182 2、因無權(quán)代理而訂立的合同、因無權(quán)代理而訂立的合同 合同法合同法第第48條：行為人沒有代條：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 相對人可以催告被代理人在一相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予

60、以追認(rèn)。被代理人未作表個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 司法解釋（二）第12條規(guī)定： “無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)”。 1203 3、因無權(quán)處分而訂立的合同、因無權(quán)處分而訂立的合同 合同法合同法第第51條規(guī)定，條規(guī)定，“無處無處分權(quán)的人處分他人財(cái)分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者處分的產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者處分的人訂立合同后取得處分權(quán)的，人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合