司法考試民法復習要點

1、司法考試民法復習要點民法（H）（注：這里的“優(yōu)于”是指優(yōu)先適用、權利優(yōu)先、效力優(yōu)先，在考試答題的時候用語要準確）一是：特別法優(yōu)于一般法。二是：后法優(yōu)于前法。三是：國際法優(yōu)于國內法。四是：約定優(yōu)于法定（此處的法定是指任意性規(guī)定）。五是：稅收優(yōu)于無擔保債權；債權優(yōu)于罰款。六是：基于自物權產生的優(yōu)先購買權優(yōu)于基于他物權產生的優(yōu)先購買權；基于他物權產生的優(yōu)先購買權優(yōu)于基于債權產生的優(yōu)先購買權。七是：遺贈撫養(yǎng)協(xié)議優(yōu)于遺囑；遺囑優(yōu)于法定繼承。八是：經登記的抵押權優(yōu)于質權。九是：留置權優(yōu)于其他擔保物權。十是：職工工資和勞動保險費用優(yōu)于破產企業(yè)所欠稅款；稅款優(yōu)于破產債權。單式聯(lián)運）,10代理（共同代理、授權不

2、明、第三人明知無代理權、違法代理、申通、轉托代理人的過錯）。民法（十二）一、一個最典型的有償合同一一買賣合同；一個最典型的無償合同一一贈與合同。二、欺詐、脅迫的二個典型效力：二個可撤銷，二個無效。欺詐、脅迫成立的債權合同為可撤銷、脅迫成立的婚姻為可撤銷。欺詐、脅迫成立的遺囑和其他單方行為為無效；脅迫成立的仲裁協(xié)議為無效。三、三個典型的有限責任：股東以出資額為限承擔責任，繼承人以繼承的財產為限承擔責任，物上保證人，以擔保物的變價款承擔有限責任以及訴訟時效經過以后，物上保證人以擔保物的價值為限承擔有限責任。四、四個典型實踐合同：兩個自然人之間的借款合同；定金合同；質押合同；保管合同。五、五個典型身

3、份關系：婚姻；收養(yǎng)；監(jiān)護；親權；親屆權。六、六個的典型發(fā)生債的原因：合同；單方允諾；侵權行為；無因管理；不當?shù)美痪喖s過錯。七、七個典型人格權：生命權;健康權；身體權;肖像權;隱私權；名譽權；權。八、八個典型的抗辯：同時履行抗辯權；先履行抗辯權；不安抗辯權;權利未成立的抗辯；權利已經消滅的抗辯（如經過了保證期間）;權利阻礙的抗辯（訴訟時效已經完成的抗辯）;先訴抗辯權；免責的抗辯。九、九個典型效力未定的合同：限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀態(tài)不相適應的合同；無權代理訂立的合同；無處分權人訂立的合同；事先未征求債權人意見的債務承擔合同；事先未征求定作人意見的主要工作任務的轉承攬合同；事先

4、未征求發(fā)包人意見的非主體工程的分包合同事先未征求出租人意見的轉租合同；有可能被（承租）優(yōu)先購買權人擊破的房屋買賣合同；侵犯優(yōu)先權的買賣和轉讓合同。十、十個典型的可撤銷財產關系和身份關系：重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫、乘人之危的合同可撤銷（合同撤銷權）；因脅迫建立的婚姻關系可撤銷；無償轉讓、債務免除、不合理的買賣可撤銷（保全撤銷權）;抵押物不合理的折價協(xié)議可撤銷（保全撤銷權）。民法（十三）一、一年除斥期間和一年的訴訟時效。二、二年和兩個月的除斥期間；二年的訴訟時效。三、三年的訴訟時效。四、四年的訴訟時效。五、五年的除斥期間。六、六個月的除斥期間。七、七要了解：除斥期間限制形成權；訴訟時效限制請

5、求權。八、八要知道：超過除斥期間簽字一一白簽；超過訴訟時效簽字一一黑簽。九、九要記?。河嬎闫陂g時，（從當日開始的）開始的當日不算入；（從次日開始的）次日要算入。十、十有印象：20年的最長時效不能中斷、中止但可延長。民法（十四）一、一問夫妻對共同共有財產如何行使平等處理權？二、二問對無效婚姻的判決有沒有上訴權？三、三問一方被宣告失蹤，另一方有無離婚訴訟的勝訴權？四、四問離婚后的一方有無單獨主張?zhí)酵麢嗟脑V訟權；五、五問按份共有人“過半”有無改進權?六、六問物的擔保權人有無另U除權?七、七問商標法、專利法中的優(yōu)先權？八、八問著作權法中的合理使用權？九、九問胎兒的繼承權（權利能力）？十、十問死而復生的

6、人（被宣告死亡的人），有無不當?shù)美颠€請求權、婚姻復歸權和解除收養(yǎng)權?民法（十五）一、一個基本歸責原則過錯責任原則。二、兩個過錯推定一一地面施工致人損害和建筑物致人損害；兩個先申請原則一一專利與商標。三、三個善意取得動產所有權的善意取得；質權的善意取得；留置權的善意取得。四、一般侵權的四個構成要件一一過錯、違法行為、因果關系、危害后果五、五個侵權的連帶責任一一共同加害行為；共同危險行為；教唆、幫助完全行為能力人；教唆、幫助限制行為能力人；故意和重大過失的雇員與雇主。六、六個無過錯責任公務侵權；高度危險作業(yè)致人損害；污染環(huán)境致人損害；飼養(yǎng)動物致人損害；產品瑕疵致人損害；被監(jiān)護人致人損害。七、七個

7、法定免責事由受害人的故意；受害人的重大過失；自身健康原因；不可抗力；合理損耗；第三人的過錯；意外事件（限于定金）。八、八個效力的溯及既往一一要約生效，期限的計算溯及既往；專利權的生效，期限的計算溯及既往；效力未定行為的追認，效果溯及既往；法定抵銷權的行使，效果溯及既往；一次性給付合同的解除，效果溯及既往；婚姻撤銷的判決和決定，果溯及既往；債權合同撤銷的判決和裁決，效果溯及既往；贈與的撤銷，效果溯及既往。九、九個特殊侵權一一公務侵權；高度危險作業(yè)致人損害；污染環(huán)境致人損害；地面施工致人損害;建筑物及其物件致人損害；飼養(yǎng)動物致人損害；產品瑕疵致人損害；被監(jiān)護人致人損害；雇員致人損害。十、十個精神損

8、害賠償一一（一）侵害生命權、健康權、身體權；（二）侵害權、肖像權、名譽權、榮譽權、隱私權；（三）侵害人格尊嚴權、人身自由權；（四）侵害監(jiān)護權；（五）侵害死人近親屆的精神利益；（六）侵害具有人格象征意義的物權；（七）重婚的；（八）有配偶與他人同居的；（九）實施家庭暴力的：（+）虐待、遺棄家庭成員的。民法（十六）、擬制交付（指示交付、簡易交付、占有改定）的一個特點標的物不實際過手二、兩個無中生有一一侵犯名譽權是無中生有，原始取得是無中生有。兩個加倍賠償一一消法第49條與商品房屋買賣解釋第14條。三、三個可撤銷合同可撤銷、婚姻可撤銷、注冊商標可撤銷(不存在無效的問題)。四、作品合理使用的“四不”一一

9、(1)不以盈利為目的；(2)不得侵犯署名權;(3)不必征得同意；(4)不必支付報酬。五、五個區(qū)別：一一(1)物權表達了財產的歸屆，債權表達了財產的流通；(2)物權是支配權，債權是請求權；(4)物權是對世權、絕對權，債權是對人權、相對權;(5)物權一般優(yōu)先于債權。六、六個可以并存(除一物一個所有權外，其他權利可以并存)(1)所有權與他物權可以并存(如所有權與用益物權并存、所有權與擔保物權并存)；(2)用益物權與用益物權可以并存(如典權人以典物為第三人創(chuàng)設用益物權)；(3)抵押權與抵押權可以并存(如再抵押)：(4)質權與質權可以并存(如轉質)；(5)抵押權與留置權可以并存(如抵押物被留置)；(6)

10、抵押權、質權與留置權并存(如抵押物乂被質押、乂被留置)。七、無因管理之債的七個要點一一(1)對本人有誤解不影響無因管理之債的成立；(2)兼為管理人的利益，不影響無因管理之債的成立；(3)未完成管理事務不影響無因管理之債的成立：無因管理須有為他人管理事務的意思(主觀為他人，客觀為他人)；(5)輕過失免責；(6)請求支付必要的費用；(7)相對于本人，管理人的行為是事實行為、無償行為。八、八個特殊舉證責任的規(guī)定一一關于民事訴訟證據(jù)的假設十規(guī)定第4條規(guī)定的八種情形。九、九個風險負擔的條文合同法第142、143、144、145、146、147、148、149條。商品房買賣解釋第11條。十、十個要掌握的物

11、權法概念一一建筑物區(qū)分所有；共有(有人將其與所有權割裂理解)；按份共有；共同共有；用益物權；典權；相鄰權；土地承包經營權；地役權；添附。民法(十七)重點!一、一述債務承擔人對債權人的抗辯權與保證人對于債權人的抗辯權的區(qū)別。二、二述締約責任與違約責任的區(qū)別。三、三述訴訟時效與除斥期間的異同。四、四述贈與與死因贈與、捐贈、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的區(qū)別。五、五述代位繼承與轉繼承的區(qū)別。六、六述共同加害行為與共同危險行為的異同(共同加害行為的成立是否有意思聯(lián)絡為必要,也要結合司法解釋說明之)。七、七述預期違約制度與不安抗辯權制度的關系。八、八述融資租賃與租賃的區(qū)別九、九述無權代理與無權處分、形成權與抗辯權、附條

12、件與附義務（附負擔）、共同共有與按份共有的區(qū)別。十、十述留置權與履行抗辯權的區(qū)別、留置權與質權的區(qū)別。民法（十八）重點!一、一論民法的基本原則（指導性、普遍性、標準性和強行性等）。二、二論老實信用原則的理解和適用（結合“四性”，結合案例，結合老實信用原則派生的禁止權利濫用、情勢變更原則等）。三、三論“人權”（結合憲法的最新規(guī)定，結合交通事故中的無過錯責任、特殊侵權中的無過錯責任、產品質量法的無過錯責任以及勞動法的規(guī)定，批駁具有代表性的錯誤觀點）。四、四論法律對財產權的保護（結合憲法、民法等法律的規(guī)定）。五、五論自然人權利能力（包括胎兒、宣告失蹤之人、宣告死亡的實際尚生存者人）。六、六論民事行為

13、、可撤銷民事行為、效力未定民事行為的區(qū)別（控制民事行為效力的三種模式）。七、七論物權與債權的關系和區(qū)別。八、八論物權（物權法定主義、物權的取得與消滅距離說明等）。九、九論抵押權的不可分性（結合司法解釋的規(guī)定，意義及具體情形）。十、十論無過錯責任（侵權法的內容，要結合司法解釋）。民法（十九）一、一個出版權（出版權不是鄰接權）。二、二個著作財產權：1、使用權。2、獲得報酬權。三、三個要知道：1、債權讓與是無因行為。2、債務承擔是無因行為。3、技術合同解釋增加了一個技術秘密的“善意取得”（第12條）。四、四個著作人身權:1、發(fā)表權2、署名權。3、修改權。4、保護作品完整權。一一著作人身權是有例外的永

14、久主義，后三個權利永久受保護。五、五種鄰接權的主體：1、出版者。2、演員。3、演出單位。4、錄音錄像制作者o5、廣播電臺、電視臺（著作權法實施條例第26條。表演者包括演員和演出單位）。六、六個聯(lián)想1、不當?shù)美c侵占罪（不）。2、表見代理權與善意取得中出賣人占有的取得（同）。3、表見代理相對人的善意與善意取得人的善意（同）;表見代理中善意相對人的善意與無權代理善意相對人的善意（不）。4、主張對方不履行與主張對方有代理權的舉證責任（同）。5、主張對方不履行與主張對方瑕疵履行的舉證責任（不）。6、無權處分委托物與無權處分脫離物的效果（不）七、七個單方法律行為：1、通知解除。2、通知抵銷3、通知撤銷。

15、4、通知免除。5、拋棄。6、遺囑。7、其他。八、物權法理解上的八項注意：1、物權的絕對性。2、物權法定原則。3、物權優(yōu)先效力。4、公示原則。5、公信原則。6、物權類型體系。7、擔保物權與用益物權的區(qū)別。8、物的分類。九、人身損害賠償解釋規(guī)定的九種特殊責任主體1、安全保障義務人作為責任主體。2、教育機構作為責任主體。3、雇主作為責任主體。4、承攬人作為責任主體。5、雇主作為責任主體。6、工傷賠償責任主體。7、無償幫工人致人損害的責任主體。8、幫工人自身遭受損害的責任主體。9、見義勇為行為的補償與責任主體。十、無約定時十大成果的歸屆：1、無效技術合同、被撤銷的合同，成果歸完成人（技術合同解釋第11

16、條第2款）。2、以技術成果出資，成果歸企業(yè)（技術合同解釋第16條）。3、職務技術成果的使用權、轉讓權，專利申請權歸單位（合同法第326條第1款、專利法第6條第1款）。4、非職務技術成果的使用權、轉讓權、專利申請權，歸完成人（合同法第326條第2款、專利法第6條第2款）。5、委托開發(fā)合同，專利申請權歸研究開發(fā)人（合同法第339條）。6、合作開發(fā)合同，專利申請權歸合作人共有（合同法第340條）。7、委托開發(fā)或者合作開發(fā)的技術秘密成果，共有（合同法第341條）。8、技術轉讓合同的后續(xù)技術成果，歸完成人（合同法第354條）。9、技術服務和技術咨詢新創(chuàng)技術成果，屆于受托人或委托人（技術合同法第363條）

17、。10、跨單位時，技術成果合理分享（技術合同解釋5條）。民法（二十）一、一個程序問題：國內完成的發(fā)明創(chuàng)造，不能先向外國申請專利。二、兩個適用1、政府采購合同可以適用合同法（政府采購法第43條）。2、農村土地承包合同可以適用合同法（農村土地承包法第56條）o三、要理解三個基礎關系：1、代理的基礎關系。2、共有的基礎關系。3、無因行為的基礎關系（通常稱為原因關系）。四、四個鄰接權：1、出版者對其出版的圖書和期刊的版式設計享有的權利；2、表演者對其表演享有的權利；3、錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品享有的權利；4、廣播電臺、電視臺對其播放的廣播、電視節(jié)目享有的權利（條例26條）。五、五個債的擔保

18、方式中，只有三個可以作為反擔保的方式。六、六個沉默構成意思表示的規(guī)定（無法律的規(guī)定，單純的沉默不構成意思表示）:1、民法通則第66條第1款。2、擔保法解釋第54條第2款。3、繼承法第25條第2款。4、合同法第47條第2款。5、合同法第48條第2款。6、合同法第171條。七、無效后果中七個問題1、合同終止不影響活算條款的效力。2、合同無效、被撤銷，不影響仲裁條款的效力。3、效力未定的合同未被追認時，活算條款無效。4、效力未定合同未被追認時，仲裁條款無效。5、無效建設工程合同，仍可參照約定價款支付（解釋第2條）。6、無效技術合同，仍可按照約定價款支付（在性質上為無效的損害賠償，解釋第11條）7、主合同無效，從合同無效。八、近親屆的范圍是一個吉利數(shù)字一一8:1、配偶。2、子女。3、父母。4、兄弟姐妹。5、祖父母。6、外祖父母。7、孫子女。8、外孫子女。（記憶的方法是：第一、第二順序繼承人加上代位繼承人）。九、財產責任中的九種責任：1、無限責任（如公司對外承擔無限責任，公司法第3條，進入破產程序時除外）。2、有限責任（如抵押人就抵押物的價值為限承擔責任，公司股東就已經履行的出資額為限承擔責任）。3、單獨責任（一個責任主體